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e insolvencias
punibles
Gonzalo Quintero Olivares
PID_00188276
CC-BY-NC-ND PID_00188276
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CC-BY-NC-ND PID_00188276
ndice
Introduccin...............................................................................................
Objetivos.......................................................................................................
1.
Defraudaciones...................................................................................
1.1.
Estafas ..........................................................................................
1.1.1.
1.1.2.
11
1.1.3.
12
1.1.4.
13
1.1.5.
18
1.1.6.
20
22
22
1.1.7.
1.2.
1.2.1.
1.2.2.
24
1.2.3.
26
1.2.4.
27
1.2.5.
28
28
Insolvencias punibles........................................................................
31
2.1.
31
1.3.
2.
31
32
2.2.1.
32
2.2.2.
33
2.2.3.
34
2.2.4.
Consumacin .................................................................
35
2.2.5.
35
2.3.
36
2.4.
37
2.5.
2.2.
concursal ......................................................................................
3.
23
39
41
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4.
42
Resumen.......................................................................................................
43
Ejercicios de autoevaluacin..................................................................
45
Solucionario................................................................................................
47
Glosario........................................................................................................
48
Bibliografa.................................................................................................
49
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Introduccin
En este mdulo didctico, emprendemos el estudio de los delitos patrimoniales en los que interviene el fraude o engao.
El captulo VI del ttulo XIII, dedicado a las defraudaciones, castiga los delitos
de estafa, apropiacin indebida y defraudacin de fluido elctrico (y defraudaciones anlogas). Posteriormente, se regulan las insolvencias punibles (quizs
porque la manipulacin se produce sobre el propio patrimonio y no sobre el
ajeno), y los relativos a la propiedad intelectual e industrial (regulados en el
captulo XI, ms cercanos, quizs, a lo econmico que a lo estrictamente patrimonial). La regulacin de las estafas que vena ofreciendo el Cdigo desde
1995 y antes desde el sistema establecido por la Reforma parcial y urgente de
1983 se haba mantenido con pocas variaciones hasta la actualidad. La Reforma 5/2010 ha roto esa lnea continuista, introduciendo significativas modificaciones que despus se analizarn.
El sistema legal parte de un concepto general de estafa, que debiera operar a
modo de regla definitoria de lo que en todo caso ha de ser una estafa, sobre
el que tericamente se configuran diferentes infracciones por la va de la cualificacin del tipo bsico. No obstante, no es exactamente eso lo que sucede,
sino que se tipifican tambin defraudaciones que difcilmente cabran en el
tipo del artculo 248 (las estafas impropias o las especiales). Su razn de ser ha de
buscarse en que el Cdigo, por la fuerza de la evolucin tecnolgica, ha tenido
que acoger en este mbito a conductas patrimonialmente lesivas cometidas
por medio de manipulaciones informticas, que no encajan en el concepto
esencial de estafa aunque le siguen en el mismo artculo 248, a las que se
suman las modalidades especiales previstas en el artculo 251 del CP, continuando una larga tradicin de los Cdigos espaoles (como son el estelionato,
la doble venta o la ocultacin de gravamen).
A las estafas les sigue la apropiacin indebida, delito que viene manteniendo
una descripcin parecida desde hace casi un siglo. La mayor conmocin que
ha experimentado este delito ha sido determinada por la necesidad de cohonestarse con el mbito tpico del delito de administracin fraudulenta (art. 295
del CP), pese a lo cual subsiste la denunciada laguna de la ausencia de un tipo
general de administracin desleal del patrimonio ajeno que pudiera acoger a
los patrimonios que no tienen cabida en el marco de los delitos societarios.
El CP de 1995 incorpor la apropiacin de dinero u otra cosa mueble recibida
indebidamente, esto es, por error del transmitente (art. 254).
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Las defraudaciones de este grupo terminan con las de fluido elctrico y anlogas que cometa el consumidor, pues si l es la vctima el hecho se traslada a
los delitos relativos al mercado y los consumidores (art. 283).
Por lo que se refiere a las antiguas defraudaciones de fluido elctrico y anlogas,
Ved tambin
En el glosario, encontraris los
contenidos de todas las siglas y
abreviaciones de este mdulo
didctico.
que siempre han tenido un tratamiento penal separado, hay que introducir
algunas matizaciones importantes:
Las que permanecen en el campo de las defraudaciones patrimoniales tienen un mbito tpico mucho ms amplio que el fluido elctrico, y el tipo
se extiende a todos los posibles objetos materiales del delito, incluyendo
las telecomunicaciones. Se aade, por ltimo, el uso de cualquier equipo
terminal de telecomunicacin sin el consentimiento del titular.
El captulo VII, dedicado a las insolvencias punibles, recoge diferentes infracciones presididas por un aspecto comn: las actuaciones orientadas a frustrar
intencionadamente los derechos de crdito. Se trata de un grupo de delitos
doblemente importante, tanto por su propia trascendencia poltico-criminal
como porque, de algn modo, constituyen la bisagra entre los delitos patrimoniales y los que se consideran delitos econmicos, a pesar de que la condicin patrimonial todava prevalece.
Junto con estos aspectos, hay que tener en cuenta tambin el captulo X del ttulo XIII, que introduce las disposiciones comunes aplicables a los delitos previstos en el ttulo. Entre estas disposiciones, se encuentra la excusa absolutoria
para los delitos patrimoniales cometidos entre determinados parientes y la incriminacin especfica de los actos preparatorios de los delitos patrimoniales.
Patrimoniales
Art. 268 del CP.
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Objetivos
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1. Defraudaciones
1.1. Estafas
El artculo 248 del CP dispone que:
"1. Cometen estafa los que, con nimo de lucro, utilizaren engao bastante para producir
error en otro, inducindolo a realizar un acto de disposicin en perjuicio propio o ajeno.
2. Tambin se consideran reos de estafa:
a) Los que, con nimo de lucro y valindose de alguna manipulacin informtica o artificio semejante, consigan una transferencia no consentida de cualquier activo patrimonial en perjuicio de otro.
b) Los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren programas informticos especficamente destinados a la comisin de las estafas previstas en este artculo.
c) Los que utilizando tarjetas de crdito o dbito, o cheques de viaje, o los datos obrantes
en cualquiera de ellos, realicen operaciones de cualquier clase en perjuicio de su titular
o de un tercero".
Error de la vctima
Perjuicio econmico
Adems, el tipo subjetivo est integrado por el dolo de defraudar y por el nimo de lucro como elemento subjetivo del injusto. A estos elementos se ha de
sumar, como en cualquier otro tipo de delito, la relevancia tpica del comportamiento, la relacin de causalidad y la imputacin objetiva del resultado. En
teora, la definicin bsica de la estafa debiera de cumplirse en relacin con
cualquiera de las submodalidades de la misma, aunque no siempre ser as.
Un punto central es el de la capacidad de la conducta del autor para producir
engao en la vctima; pero esa capacidad de engao, que ha de ser la razn determinante de la respuesta de la vctima, puede ser medida en abstracto o bien
en funcin de las capacidadesconcretas de la vctima, que es la que realizar
un acto de disposicin en perjuicio suyo. Los lmites del delito dependern
del criterio que se elija.
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Ejemplo
Sera difcil que alguien creyera que, con un negocio concreto, podra haber un inters
desproporcionadamente superior a lo econmicamente posible.
los casos de estafas masivas en las que las vctimas han tenido una relacin
lejana con los idelogos del plan. Tambin es cierto que sera injusto ceirse
exclusivamente a mdulos objetivos, pues como seala la jurisprudencia es
preciso tomar a la vez baremos objetivos y subjetivos.
El engao es idneo si realmente ha producido un error; quiere ello decir que
han de tener una vinculacin causal clara, y por lo tanto habr que negar el
error a quien saba que lo que le prometan era poco creble pero prob suerte,
o bien, lo que es ms frecuente, cuando la evitacin del error hubiera sido
fcil con solo acudir a comprobaciones elementales. En esos casos, el acto de
disposicin no es fruto de un error, sino de una negligencia.
La cadena de efectos culmina con el acto de disposicin, que por ser algo que
realiza el engaado exige la identidad personal entre disponente y engaado.
Se abren ah diferentes posibilidades: que se trate de un acto activo, omisivo,
de permisividad o tolerancia, del sujeto inducido a error, pero que determinar
de manera directa la produccin de un dao patrimonial en s mismo o en
un tercero, pues en eso consiste el nexo causal entre el engao y el perjuicio,
el cual sin dicha disposicin no podr ser imputado a la conducta engaosa.
No importa cul sea la naturaleza jurdica del acto, pues lo importante es que
provoque un desplazamiento patrimonial desde el engaado al autor.
Problemas particulares, que han de resolverse, en su caso, con los criterios propios de la llamada estafa-masa, se producirn cuando el engao es transmitido
desde un engaado a otro, aunque todos realicen actos de disposicin a favor
del mismo o de los mismos.
La estafa es un delito de resultado material que exige la lesin del bien jurdico protegido que es el patrimonio ajeno, en el que ha de provocar una mengua. Esto quiere decir que la frustracin de expectativas o el incumplimiento de promesas, aunque quien las creyera hubiera realizado desembolsos por
su cuenta, no son menoscabos patrimoniales. En cuanto a la posibilidad de
la tentativa, muy poco visible en la jurisprudencia, hay que comprender que
los casos de inidoneidad del engao fracasan por s solos y no pueden llegar a
integrar una tentativa, precisamente porque, por falta de condiciones para la
imputacin objetiva, no han podido servir ni siquiera para el inicio de ejecucin. La tentativa solo cabra en casos de engao idneo, pero en los que la
vctima no llega a realizar el acto de disposicin por causas sobrevenidas.
Ejemplo
Una muestra de comprobacin
elemental sera la consulta en
el Registro de la Propiedad, o
la verificacin de la cualidad
profesional invocada por el autor.
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En el mismo artculo 248, se describen tres modalidades delictivas relacionadas con la estafa pero diferentes de la bsica. Son estas:
La de manipulacin informtica.
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Ejemplo
Una conducta defraudadora
que ni siquiera supone el uso
fsico de la tarjeta la constituyen los fraudes cometidos sin
utilizar fsicamente la tarjeta
(13% de los casos), lo que se
hace por quienes obtienen el
nmero y la fecha de caducidad de la tarjeta, para luego
comprar cosas utilizando estos
datos.
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cunstancia agravante por razn del valor de lo defraudado (art. 250.6. del CP)
deber ser sometida a una extrema cautela, so pena de violentar claramente
el principio de proporcionalidad.
Por ltimo, es preciso realizar algunas precisiones conceptuales sobre las circunstancias determinantes para la fijacin de la pena. El precepto se refiere a
la cuanta o importe de lo defraudado y al quebranto econmico causado al
perjudicado. Pues bien, lo defraudado se debe identificar con el perjuicio patrimonial (econmicamente evaluable) como elemento esencial del tipo consumado de estafa.
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Artculo 250
"1. El delito de estafa ser castigado con las penas de prisin de un ao a seis aos y multa
de seis a doce meses, cuando:
1.- Recaiga sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida
utilidad social.
2.- Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en
todo o en parte, algn proceso, expediente, protocolo o documento pblico u oficial de
cualquier clase.
3.- Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artstico, histrico, cultural o cientfico.
4.- Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situacin econmica en que deje a la vctima o a su familia.
5.- Cuando el valor de la defraudacin supere los 50.000 euros.
6.- Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre vctima y defraudador,
o aproveche este su credibilidad empresarial o profesional.
7.- Se cometa estafa procesal. Incurren en ella los que, en un procedimiento judicial de
cualquier clase, manipularen las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o
emplearen otro fraude procesal anlogo, provocando error en el juez o tribunal y llevndole a dictar una resolucin que perjudique los intereses econmicos de la otra parte o
de un tercero.
2. Si concurrieran las circunstancias 4., 5. o 6. con la 1. del nmero anterior, se impondrn las penas de prisin de cuatro a ocho aos y multa de doce a veinticuatro meses".
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Tambin ha ensanchado el concepto de cosa de primera necesidad y lo ha otorgado tambin a los documentos que los extranjeros necesitan para regularizar
su estancia o su trabajo en Espaa (STS de 26 de diciembre del 2003); ha llegado tambin a estimar que, en circunstancias de precariedad de empleo, el
trabajo tambin ha de ser considerado como cosa de primera necesidad (STS
de 21 de marzo del 2006), lo que debe entenderse con la salvedad de que los
hechos no puedan ser subsumidos en alguna de las tipicidades del ttulo XV.
En cuanto a las cosas de utilidad social, que el TS entiende como aquellas
destinadas a fines colectivos (STS de 30 de mayo del 2001), hay que indicar que
se trata de un concepto tambin empleado en el artculo 289 del CP, y all tiene
un sentido ms coherente (se trata de la sustraccin de cosas de esa clase), pero
en la estafa resulta algo ms complicado imaginar negocios entre particulares
que tengan como objeto un bien cuya funcin haya de redundar en toda la
comunidad, por lo tanto, de dimensin supraindividual. Ms comprensible es
la mencin que hace el artculo 235, dentro del hurto, a las cosas "destinadas
a un servicio pblico", o 263-2-4. del CP, que, dentro de los daos, se refiere
a los que recaigan en bienes de uso pblico o comunal.
2)Seperpetreabusandodefirmadeotro,osustrayendo,ocultandooinutilizando,entodooenparte,algnproceso,expediente,protocoloodocumentopblicouoficialdecualquierclase. El primer inciso recoge la estafa falsaria de abuso de firma en blanco, de larga tradicin en el derecho espaol. El criterio jurisprudencial viene establecido claramente en la STS de 30
septiembre de 1986 (RJ 1986, 4864), que a su vez sigue la opinin en su da
expuesta por Antn Oneca:
"La figura jurdico-penal de la estafa falsaria [...] requiere para la sustantividad del tipo
la condicin de que el documento en blanco 'haya sido confiado al infractor', tesis esta
basada en una interpretacin histrico-dogmtica del precepto citado sostenida por la
doctrina y la jurisprudencia de esta Sala en SS de 5 marzo 1957 (RJ 1957, 614) y 23 abril
1983 (RJ 1983, 2201), en la primera de las cuales se sienta la determinacin fundamental
de que se reserva la calificacin de estafa falsaria para los casos de previa entrega voluntaria del documento y la de falsedad, en eventual concurso con estafa, en los de apoderamiento del documento, afirmando tambin la segunda de ellas que los supuestos en
que un sujeto puede usar de una firma en blanco con fines defraudatorios se circunscribe
a aquellos en que ha sido autorizado por el firmante para extender el documento, aunque no en los trminos en que lo hace [...], bien confeccionando ntegramente el texto
documental, bien intercalando lneas en texto ya existente".
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"la peculiaridad de estas estafas radica en que el sujeto engaado es el titular del rgano
jurisdiccional a quien por la maniobra procesal correspondiente se le induce a seguir un
procedimiento y a dictar resoluciones que de otro modo no hubiera dictado, no coincidiendo la persona del engaado, que por el error inducido realiza el acto de disposicin
(el juez) con quien en definitiva ha de sufrir el perjuicio (el particular afectado), dualidad
personal que aparece expresamente prevista en el propio texto del artculo 248.1 del Cdigo penal cuando nos habla de 'perjuicio propio o ajeno'".
Pero despus, la misma sentencia advierte que tiene que ser respetado plenamente el concepto bsico de estafa y aadirle, en su caso, la cualificacin.
En cualquier caso, era preciso describir la estafa procesal especficamente, como figura concreta de infraccin patrimonial. Hubiera sido conveniente una
frmula que absorbiera tambin la utilizacin de documentos falsos acompaando a la demanda o a la querella, y que adems dejara fuera del derecho
punitivo los casos en los que la mentira sea visible fcilmente por el juzgador,
pues no tiene sentido dejar en la penumbra las formas de tentativa inidnea.
La frmula finalmente decidida merece una valoracin positiva, en trminos
generales, y con la salvedad ya hecha sobre la ubicacin.
En cuanto al proceso, la cuestin se resuelve diciendo que cabe en "un procedimiento judicial de cualquier clase", lo que excluye a los expedientesadministrativos y tambin a los arbitrajes, pero deja abierta la tipicidad a toda
clase de procedimientos, que normalmente no sern penales, ya que aunque
estos no se excluyan en ellos, el juez no est constreido por la iniciativa de las
partes. Se exige tambin que el autor haya manipulado las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o emplee otro fraude procesal anlogo, con
lo cual se circunscribe la accin a los que presentan una pretensin, y no a los
que son demandados (salvo, claro est, que se produzca una reconvencin).
Manipular las pruebas supone una suerte de falsificacin que lgicamente deber dar lugar a que resulten capaces e idneas para engaar al juzgador. Eso
trae a escena la posible comisin del delito de presentacin en juicio de documentos falsos (arts. 393 y 396 del CP), sin excluir el de presentacin de testigos
falsos (art. 461.1 del CP). Esos delitos debieran ser consumidos por la estafa
procesal, sin perjuicio de la responsabilidad del falsificador, si fuera otro, o
del testigo falso; pero si no prosperara el intento de estafar sera preferente la
apreciacin de esos delitos frente a la tentativa de estafa, si la pena resultara
ms severa que la correspondiente a la tentativa.
La consumacin del delito vendr dada por la decisin judicial objetivamente
injusta o, ms concretamente, por la ejecucin de esa resolucin, aunque formalmente la consumacinporvoluntadlegal se produce cuando se dicta la
resolucin que perjudica los intereses econmicos de la otra parte.
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1.1.6. Las estafas especficas del artculo 251 del Cdigo penal
En el artculo 251, se ubican algunas de las modalidades ms antiguas de estafa;
algunas proceden del CP de 1848.
Artculo 251
"Ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos:
1. Quien, atribuyndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de disposicin de la que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya ejercitado, la enajenare, gravare o arrendare a otro, en perjuicio de ste o de tercero.
2. El que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de cualquier
carga sobre la misma, o el que, habindola enajenado como libre, la gravare o enajenare
nuevamente antes de la definitiva transmisin al adquirente, en perjuicio de este, o de
un tercero.
3. El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado".
En el artculo 251-1. la accin tpica presupone que alguien se ha atribuido "capacidad de disposicin" de la que carece, y ese es el engao, sin que
Ejemplo
Entre el tipo de estafas del artculo 251, se cuentan fingirse dueo de un bien inmueble
y enajenarlo, gravarlo o arrendarlo, as como la disposicin
de una cosa como libre sabiendo que estaba gravada.
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eso signifique que ha aparentado ser el dueo, sobre cosas muebles o inmuebles.
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Se trata de una consecuencia obligada del rgimen de incriminacin especifica que se sigue en los delitos en los que se prev que su comisin puede ser
imputada a una persona jurdica.
1.2. La apropiacin indebida: elementos del delito
El artculo 252 del CP describe as el delito de apropiacin indebida.
Artculo 252 del CP
"Sern castigados con las penas del artculo 249 o 250, en su caso, los que en perjuicio
de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble
o activo patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por
otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos
recibido, cuando la cuanta de lo apropiado exceda de cuatrocientos euros. Dicha pena
se impondr en su mitad superior en el caso de depsito necesario o miserable".
La esencia de este delito de apropiacin indebida es un acto apropiatorio de lo que, jurdicamente, se ha de devolver o rendir cuenta o su
uso dominical ilegtimo, en detrimento definitivo del patrimonio del
propietario.
Alrededor de esa idea se sitan sus elementos esenciales, que son los siguientes:
a) El autor del delito ha de ser quien ostente una condicin jurdica especfica
(la de haber recibido el bien por un ttulo jurdico que genera unas determinadas obligaciones y limitaciones de disponer), y as se cita al poseedor, al tenedor o al administrador por cualquier ttulo jurdico que produce la obligacin
de devolver o entregar al propietario.
b) Con carcter previo a la comisin del delito, se debe verificar una traslacin o transmisindelaposesindelacosa (que no de la transmisin y
adquisicin de la propiedad); se trata, por tanto, de una posesin inicial de la
cosa mueble o el dinero de carcter lcito.
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Consulta recomendada
En relacin con estos delitos pueden verse las SSTS de
28 de diciembre de 1998 (RJ
1998, 10063), 21 de julio del
2000 (RJ 2000, 6917); 5 de diciembre del 2000 (RJ 2000,
10659); 28 de diciembre de
1998 (RJ 1998, 10063); y 5 de
diciembre del 2000 (RJ 2000,
10659).
ydecompensacin, hay que destacar la opinin contraria de la jurisprudencia a admitir sin ms la atipicidad o la eximente de ejercicio del derecho, salvo
que esos derechos hubieran sido ejercitados conforme a las exigencias del C-
Consulta recomendada
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La presencia de la tutela registral dar lugar a importantes limitaciones en relacin con la posibilidad de prdida definitiva del bien inmueble. Tambin
puede calificarse como activo patrimonial cualquier otro derecho que sea susceptible de tener un valor medible en dinero, y por ello, a su vez, transmisible;
ello abre la puerta a toda clase de derechos de crdito o incluso opciones de
futuro que puedan ser transferidas, siempre que se cumpla la condicin de
que el autor las haya recibido bajo las condiciones que limitan la autora en el
delito de apropiacin indebida, as como otros elementos que tienen valor en
el mercado y no pueden clasificarse en alguna de esa cerrada relacin, como
por ejemplo el logotipo o el nombre comercial; supuesto contemplado en la
STS de 31 de enero del 2002 (RJ 2002, 1584).
1.2.2. Apropiacin indebida y la administracin fraudulenta del
artculo 295 CP
La separacin entre los campos que corresponden a cada uno de estos delitos
es una de las cuestiones ms complejas que plantea la regulacin de la apropiacin indebida. La precisin de los contornos mutuos entre los delitos de
apropiacin indebida y el de administracin fraudulenta introducido por el
CP/1995, se estudia en la importante Sentencia de 26 febrero de 1998 (RJ 1998,
1196).
Segn el TS, el delito de apropiacin indebida tiene dos formas fundamentales:
a) La clsica de incorporacin al patrimonio propio de los bienes confiados en
virtud de un ttulo jurdico que obliga a devolver, y
b) la de desviacin de su funcin o destino.
Esta segunda forma no requiere la demostracin de que la cantidad de dinero o
bienes que desaparece del patrimonio del perjudicado ingrese en el del autor o
autores del hecho. Basta con la primera parte, esto es, el acto de disposicin en
perjuicio del propietario y apartndose de los deberes de administrar, cuidar
y conservar lo recibido. Por lo tanto, es un delito que exige desplazamiento
patrimonial pero no necesariamente correlativo enriquecimiento, y eso tanto
en la versin del anterior Cdigo como en la del actual. La doble mencin
legal a las modalidades de conducta (apropiarse o distraer) permite, segn la
jurisprudencia, esa interpretacin.
Los delitos contemplados en los artculos 252 y 295, respectivamente, cumplen funciones de incriminacin diversas, tienen un mbito de vigencia diverso, y su gravedad (a la vista de las penas previstas) tambin es cualitativamente diversa. En STS 16 de febrero del 2001 (RJ 2001, 472), se insiste en que
en el delito de apropiacin indebida del artculo 252 del CP residen dos tipos
distintos de apropiacin indebida:
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Consulta recomendada
En esta direccin jurisprudencial pueden verse las siguientes sentencias del Tribunal Supremo, adems de
la STS de 26 de febrero de
1998: STS 17 de octubre de
1998 (RJ 1998, 6680); STS 12
de mayo del 2000 (RJ 2000,
3462); STS 12 de julio del
2000 (RJ 2000, 6575); STS 31
de enero del 2002 (RJ 2002,
1584); STS 29 de julio del
2002 referente al denominado "caso Banesto" (RJ 2002,
6357), entre otras.
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Esa accin era tradicionalmente castigada expresamente como hurto en el Cdigo penal espaol, hasta que la Reforma penal de 1983 decidi trasladarla a
la figura de apropiacin indebida anterior, como un subtipo (art. 514.2). Desde el punto de vista tcnico-legislativo, la decisin de dotar al Cdigo de una
figura expresamente dedicada a la apropiacin de cosas perdida es correcta.
Ahora bien, puede tropezar con problemas en su aplicacin:
Tesoros artsticos
El artculo 46 de la CE promete proteccin penal frente a cualquier atentado al patrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos de Espaa. Imaginemos el hallazgo de
un objeto destinado a integrarse en ese patrimonio: si se puede sostener la calificacin
de hurto operar la cualificacin prevista en el nmero 1. del artculo 235 del CP, pero,
como esta calificacin parece forzada, dado que se trata de cosas que no tienen dueo
imaginable a no ser que se recuerde que constitucionalmente pertenecen al pueblo espaol, resultar que el trato penal es ms benigno (pena mxima de dos aos frente a la
de tres aos imponible si se tratara de hurto). Por lo tanto, y en relacin con el delicado
problema de los hallazgos de tesoros artsticos, destinados a integrarse en el patrimonio
histrico, la cuestin se centra en decidir si, en el caso de que el descubridor haga suyos
esos hallazgos, estaremos ante una "apropiacin de algo perdido", o de "dueo desconocido", o de algo que tiene un "dueo", que sera el pueblo en cuanto unidad constitucional. Considerando que los profesionales de esas bsquedas saben eso perfectamente, no
creemos que haya obstculo en estimar que se trata de la apropiacin de una cosa que
"su dueo no sabe que la tiene", pero que en modo alguno est ni perdida ni sin dueo
y, por lo tanto, debiera ser de aplicacin la disciplina del hurto. Ahora bien, frente a esta
interpretacin se alza, tal vez, la que simplemente aducira que tras la aparicin expresa
de una tipo dedicado a cosas sin dueo conocido tratar estos hechos como hurtos resulta
un tanto forzado. As y todo, parece que es lo correcto.
Consulta recomendada
Ved, adems, las SSTS 13 julio de 1985 (RJ 1985, 4098);
8 de febrero y 15 de noviembre de 1989 (RJ 1989, 2323 y
8646); 12 de julio de 1991 (RJ
1991, 5820) y 13 de marzo de
1992 (RJ 1992, 2090).
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Los objetos del delito son, adems de la energa elctrica, el gas, agua u
otro elemento, energa o fluido ajenos. Se incluyen tambin, sin ser un
fluido, las telecomunicaciones, que en principio se refieren solamente
al servicio telefnico, pues los servicios de televisin de pago no podran
ser calificados de telecomunicacin sin utilizar la prohibida analoga.
Es una tipificacin que describe conductas que, con pequeos retoques, hubiera tenido cabida en el artculo anterior. La conducta que se describe no parece tener entidad suficiente como para merecer un precepto penal propio. El
uso abusivo de "equipos terminales de telecomunicacin", sean telfonos, fijos
o mviles, u otros sistemas de intercomunicacin (fax, correo electrnico...)
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2. Insolvencias punibles
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no se contemplan modalidadesculposas.
Art. 257
"1. Ser castigado con las penas de prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses:
1. El que se alce con sus bienes en perjuicio de sus acreedores.
2. Quien con el mismo fin, realice cualquier acto de disposicin patrimonial o generador
de obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo o de apremio, judicial, extrajudicial o administrativo, iniciado o de
previsible iniciacin.
2. Lo dispuesto en el presente artculo ser de aplicacin cualquiera que sea la naturaleza
u origen de la obligacin o deuda cuya satisfaccin o pago se intente eludir, incluidos los
derechos econmicos de los trabajadores, y con independencia de que el acreedor sea un
particular o cualquier persona jurdica, pblica o privada.
3. En el caso de que la deuda u obligacin que se trate de eludir sea de derecho pblico y
la acreedora sea una persona jurdico pblica, la pena a imponer ser de uno a seis aos
y multa de doce a veinticuatro meses.
4. Las penas previstas en el presente artculo se impondrn en su mitad superior en los
supuestos previstos en los ordinales 1., 4. y 5. del apartado primero del artculo 250.
5. Este delito ser perseguido aun cuando tras su comisin se iniciara una ejecucin concursal".
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2.2.4. Consumacin
En cuanto a la consumacin del delito, es comn sostener que se produce
en cuanto el deudor realiza el acto de disposicin destinado a dejarlo en insolvencia real o aparente, y con independencia de que ese acto pudiera ser
inmediatamente anulado y de que los acreedores puedan a la postre cobrar.
Pero si llevamos hasta el extremo esta manera de entender la consumacin del
delito, tendremos que aceptar que el deudor sorprendido en el momento de
salir de su casa para emprender viaje portando consigo su dinero (modalidad
primitiva de alzamiento) ya habra consumado el delito, con la misma plenitud que si ya hubiera llegado a un pas distante en miles de kilmetros. Por lo
tanto, para evitar que el momento de la consumacin se anticipe en exceso,
es preciso que lo realizado por el deudor sea en trminos de imputacinobjetiva, apto en principio para alcanzar el objetivo de burlar las expectativas de
los acreedores, sin que, por supuesto, sea necesario que lo logre.
2.2.5. Las cualificaciones del alzamiento de bienes
Han sido introducidas por la Reforma del 2010. En caso de concurrencia de
esas circunstancias, los tribunales impondrn la pena en su mitad superior.
1) La primera cualificacin (recaiga o no sobre cosas de primera necesidad,
viviendas u otros bienes de reconocida utilidad) es difcil de imaginar, puesto
que no parece razonable que el legislador est contemplando la posibilidad de
que el alzado oculte o aleje del alcance de los acreedores "cosas de primera necesidad, viviendas, etc."; pero la cualificacin tambin sometida al principio
de legalidad depende de que la accin se "realice sobre...". Se puede llegar a
la conclusin de que el legislador, al introducir esta posible cualificacin de
alzamiento, est pensando en los perjuicios especficos que el alzamiento causa a unos determinados acreedores, que pierden el dinero con el que proyectaban adquirir o conservar su vivienda u otros bienes de primera necesidad.
Pero esa interpretacin es librrima y excede de la letra de la ley, con lo que
puede augurarse una difcil viabilidad.
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Los actos de disposicin no solo no deben tener autorizacin sino que, adems,
tienen que ser ilcitos, lo cual significa que la falta de autorizacin por s sola
no produce el delito, sino que este depende tambin de la ilicitud intrnseca
del acto, que debe ser contrario a lo que establece el derecho concursal.
En resumen, los actos sin autorizacin, pero que son posibles, nicamente presentan un defecto formal que los hace impugnables y anulables, pero nodelictivos. Nos encontramos ante un delito especial cuyos autores solo pueden ser los deudores que estn en una situacin
concursal declarada.
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En primer lugar, el precepto remueve un obstculo que la anterior regulacin y la fuerza de atraccin de la quiebra provocaban, ya que en esta
modalidad, y con vista a la calificacin de quiebra fraudulenta, quedaban
absorbidos todos los hechos tipificables de manera individualizada. Ahora se elimina este obstculo de procedibilidad y estos delitos ya pueden
perseguirse.
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El artculo 260.4 del CP hace una declaracin que no es consecuencia del texto
anterior, sino el presupuesto de todo el sistema creado por el Cdigo de 1995:
que la tipificacin del delito de insolvencia fraudulenta, as como la persecucin de los otros delitos relacionados, es totalmente independiente de la calificacin civil del concurso.
2.5. La presentacin de datos falsos en un procedimiento
concursal
El artculo 261 del CP castiga la presentacin de datosfalsos relativos al estado
contable en un procedimiento concursal. Hay que distinguir entre la realizacin de una contabilidad falseada, porque las partidas del activo y del pasivo
no son ciertas, y otros dos casos:
Por otro lado, la presentacindelacontabilidadenelexpedienteconcursal, que tendra dificultades para ser incluida en el concepto general
de presentacin en juicio al cual aluden los artculos 393 y 461.2 del CP,
a causa de la condicin muy dudosa de juicio que tiene el procedimiento
concursal.
Ejemplo
Un hurto o una estafa que el
deudor haya cometido no seran delitos cometidos para
provocar u ocultar una insolvencia, ya que, en el peor de
los casos, se trata de incorporaciones materiales al patrimonio del deudor.
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Los procedimientos y los expedientes concursales disponen de un tiempo obligado para la presentacin de los datos contables. As lo recoge el mismo tipo
cuando advierte que se trata de datos contables falseados para conseguir de
forma indebida la declaracin del concurso.
Para el tipo es independiente quin haya sido concretamente el creador de la
contabilidad engaosa. Esta falacia no tiene que vincularse a la conducta que
describe el artculo 261 del CP, sino que tiene su interpretacin propia como
plasmacin de datos que, conscientemente, no recogen la verdad.
La comisin del delito, en lo que respecta a la autora, corresponde a la persona
que pretende conseguir la declaracin de concurso.
Este es un delito de mera actividad, cuya comisin concluye con la presentacin de los datos falsos efectuada con el propsito de conseguir esta declaracin de concurso. Sin embargo, no es necesario que esta declaracin se produzca efectivamente.
Por ltimo, la presentacin de contabilidad falsa no debe considerarse automticamente absorbida por el delito bsico de insolvencia fraudulenta, el cual
puede cometerse sin necesidad de falsificar la contabilidad. Si la falsedad contable es la forma de ocultar el carcter fraudulento de la insolvencia, ser necesario estimar el concurso ideal de delitos.
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Resumen
La estafa informtica.
Desconocido
Art. 253 del CP.
Transmitente
Art. 254 del CP.
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c) En el tercer grupo de defraudaciones, las defraudacionesdefluidoelctrico y otrasformasdefraudatoriasanlogas, el Cdigo penal contempla, adems de la defraudacin en telecomunicaciones operada por uno de los modos
titular
Art. 256 del CP.
Delito
Art. 258 del CP.
Junto con el alzamiento de bienes que podramos considerar bsico, el Cdigo penal tambin incrimina algunos supuestos especficos de alzamiento en
obligaciones derivadas de la comisin anterior de un delito, o el alzamiento
posconcursal y el favorecimiento de acreedores.
Frente al alzamiento, el Cdigo penal incrimina la provocacin dolosa de
unasituacindecrisiseconmicaoinsolvencia despus de la declaracin
de una situacin concursal.
Acreedores
Art. 259 del CP.
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Ejercicios de autoevaluacin
1. Cules son los elementos del concepto general de estafa?
a)Intimidacin, engao, violencia y error.
b)Engao, error, violencia y acto de disposicin patrimonial.
c)Engao, error, acto de disposicin patrimonial y perjuicio econmico.
2. El tipo subjetivo de estafa...
a)solo requiere el conocimiento y la volicin de los elementos de tipo objetivo.
b)requiere, adems del dolo, el nimo de lucro.
c)no requiere nimo de lucro, ya que puede haber una comisin imprudente.
3. A la estafa informtica...
a)no pueden aplicarse las modalidades de estafa agravadas del artculo 250 del CP.
b)solo se pueden aplicar las modalidades previstas en los nmeros 1 y 3 del artculo 250
del CP.
c)pueden aplicarse, en abstracto, todos los agravamientos incluidos en este precepto.
4. La conducta que, adems de integrar una falsedad documental tpica (art. 390), cumple
los elementos de la estafa agravada de la cuarta circunstancia del artculo 250.1 del CP debe
calificarse como...
a)concurso de delitos entre estafa bsica (art. 248 del CP) y falsedad documental (art. 392
del CP).
b)estafa agravada de la cuarta circunstancia del artculo 250.1 del CP, que consume el desvalor propio de la falsedad.
c)concurso de delitos entre estafa agravada de la cuarta circunstancia del artculo 250.1 del
CP y falsedad documental (art. 392 del CP).
5. Las estafas especficas previstas en el artculo 251 del CP...
a)constituyen supuestos especiales que cumplen todos los requisitos tradicionalmente integradores del concepto general de estafa.
b)son solo aquellas en las que se produce el otorgamiento de contrato simulado en perjuicio
de un tercero.
c)son todas las estafas especficas que escapan a la configuracin dogmtica del concepto
de estafa.
6. El tipo de la apropiacin indebida (art. 252 del CP)...
a)incrimina las conductas de apropiacin definitiva que implican el incumplimiento de las
obligaciones de entregar o devolver.
b)incrimina las conductas de apreciacin eventual del bien custodiado.
c)incrimina solo los supuestos de administracin desleal del bien custodiado.
7. En el delito de alzamiento de bienes...
a)la penalidad se establece segn si el sujeto pasivo es comerciante o no.
b)el tipo no establece una penalidad distinta, solo exige la condicin de deudor del sujeto
activo.
c)el tipo establece una penalidad distinta segn si el sujeto activo es deudor o no.
8. El alzamiento que prev el artculo 258 del CP y que tutela obligaciones ex delicto...
a)constituye un supuesto de alzamiento en el que el sujeto pasivo puede no ser deudor.
b)constituye un supuesto de alzamiento en el cual solo es posible la insolvencia total.
c) constituye un supuesto de alzamiento caracterizado por el origen de la obligacin del
deudor.
9. El delito de concurso fraudulento (art. 260 del CP) se diferencia esencialmente del alzamiento de bienes por el hecho de que...
a)constituye un delito en el que previamente el deudor se ha tenido que declarar en estado
de concurso, a pesar de que no vincula la calificacin civil del juez penal.
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Solucionario
Ejercicios de autoevaluacin
1.c
2.b
3.c
4.b
5.c
6.a
7.b
8.c
9.a
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Glosario
ADCP m Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales.
CC m Cdigo civil.
cheque en descubierto m Cheque emitido sin contar con capital para hacerlo efectivo
en el depsito bancario correspondiente.
encabalgamiento de letras m Giro sucesivo de letras de favor para cubrir vencimientos
sucesivos.
ex delicto loc Proveniente o derivado del delito.
insolvencia f Situacin en la que se encuentra quien no cuenta ni con el activo ni con el
patrimonio para afrontar sus obligaciones.
letra de cambio en blanco f Letra de cambio que, pese a tener la firma del librado o
aceptante, no contiene todos o algunos de los otros elementos que, en virtud de la ley, debe
incorporar.
letra de cambio vaca (no comercial) f Letra de cambio a la que le falta la firma del
aceptante.
letra de complacencia f Sinnimo de letra de favor.
letra de favor f Letra en la que el aceptante no ha recibido ninguna provisin de fondos
del librador, y que acepta para beneficiarlo, ya que este podr conseguir un crdito al llevarla
al descuento. Es sinnimo de letra de complacencia.
letras de conclusin f pl Giro de letras de favor en el que hay una connivencia para
defraudar.
LPHE f Ley de 25 de junio de 1985 del Patrimonio Histrico Espaol.
negocio cambiario ficticio m Concepto que engloba una multiplicidad de supuestos
caracterizados por el descuento de letras de cambio que no responden a operaciones comerciales reales.
RD m Real decreto.
RJ m Repertorio de jurisprudencia Aranzadi.
res delicta loc Cosa abandonada.
STS f Sentencia o sentencias del Tribunal Supremo.
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Bibliografa
Bibliografa bsica
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