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l sagit de connatre les autorits et procds techniques qui donnent naissance ces rgles
gnrales dont lensemble forme le droit objectif.
La loi constitue la principale source de ce droit objectif et ce quil sagisse de la loi
proprement dite (celle qui est vote par le parlement : ces lois sont dsignes par les
termes : textes lgislatifs) ou des rglements ou textes rglementaires qui manent du
pouvoir excutif.
Les principales sources de droit marocain tant les lois et rglements, on peut lgitiment se
demander sil existe dautres sources en droit positif.
Ainsi peut on se demander si la coutume qui nmane pas dun corps constitu mais de
simples pratiques populaires est elle une source de notre droit ? De mme, au Maroc la
religion ntant pas spare de lEtat, peut on considrer les principes traditionnels du droit
musulman comme des sources de droit ? Pour rpondre ces question, nous serons conduit
distinguer travers deux chapitres, les sources traditionnelles et les sources modernes du
droit marocain.
CHAPITRE I : SOURCES TRADITIONNELLES
I Le droit musulman
La vie moderne ne cessant dengendrer des besoins nouveaux, on pourrait croire que la loi
islamique nest plus tout fait adapte aux conditions de vie actuelle des marocains. A
lexception de la Turquie ou de lAlbanie qui ont lacis leur droit et remplac la loi coranique
par des codes europens, la plupart des pays musulmans continuent proclamer leur
attachement lislam et au droit musulman dans leur codes, constitution ou lois (cas de la
constitution marocaine du 7 octobre 1996 royaume du Maroc est un Etat musulman et
lislam est religion dEtat ). Malgr ce courant favorable au droit musulman, il reste que les
rgimes islamiques sefforcent aux droits europens. Sagissant du droit marocain, la loi
marocaine dunification du 26 janvier 1965 a introduit dimportantes rformes et a rduit le
domaine dapplication du droit musulman classique. Si le droit musulman traditionnel
constitue encore une source fondamentale de notre droit positif, cest surtout en matire de
statut personnel, familial et successoral et dans le cadre des immeubles non immatriculs que
cette assertion peut se vrifier.
A Principales innovations introduites par le code du statut personnel en 1957-1958 et
en 1993
A deux reprises, la moudouana a fait lobjet de rformes : dj en 1957-1958, puis en 1993 o
les innovations introduites rpondaient au souci damliorer davantage la condition juridique
de la femme et des enfants mineurs.
Mais ce nest que le 16 janvier 2004 quun nouveau code est adopt lunanimit par le
parlement et un mois plus tard, il sera publi au bulletin officiel et son entre en vigueur est
immdiate. Mohamed VI dans son discours du 10 octobre 2003, abolit par un texte novateur
des dispositions consacrant plusieurs sicles dingalits entre les hommes et les femmes.
1 Innovations introduites en 1957-1958
a Age matrimonial et le consentement au mariage
Age matrimonial :
Les rdacteurs ont voulus mettre fin aux mariages prcoces qui risquent de nuire la sant et
scolarit de lenfant. Ce sont ces proccupations qui ont incit le lgislateur de 1957
substituer au critre archaque de la pubert (degr de dveloppement corporel ou physique
de lindividu), la notion dge moderne matrimonial (capacit de contracter mariage 18 ans
pour lhomme et 15 ans rvolus pour la femme)
Consentement au mariage :
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Le consentement des futurs poux est exig de sorte que le pre ne peut imposer le mariage
ses filles nimporte quel ge. Donc le mariage nest plus valable si ceux qui ont dcid de
sunir nont pas donn leur propre consentement.
b Polygamie :
La femme a le droit de demander que son mari sengage dans lacte de mariage ne pas lui
adjoindre de copouse et lui reconnatre le droit de demander la dissolution du mariage au
cas ou cet engagement serait viol. Si elle ne sest pas rserve ce droit doption et que le
mari contracte un nouveau mariage, elle peut saisir le juge pour apprcier le prjudice que
lui cause la nouvelle union.
c Dot :
La dot est la proprit exclusive de la femme qui en a la libre disposition. Les biens dotaux ne
sont donc plus attribus au pre de la future pouse. De mme, lpoux nest pas fond
exiger de sa future, un apport quelconque de meubles, literies ou effets vestimentaires en
contrepartie de la dot convenue.
d Tutelle dative :
Dans le cadre du droit musulman la tutelle peut tre lgale (exerce de plein droit par le
pre et son dcs par le cadi), ou testamentaire (dsignation du vivant du pre et par
testament dun tuteur ses enfants incapables). Linnovation introduite par le code rside
dans la suppression de lexercice de la tutelle lgale par la cadi et son remplacement par une
tutelle dative. Autrement dit, la gestion des biens du mineur doit tre assure dans le cadre
familial par un proche parent et non par le tuteur datif (mouquadam).
e La rpudiation :
Le lgislateur prive deffet la rputation conditionne par livresse, la contrainte ou colre
irrsistible, par laccomplissement dacte positif ou abstention.
De mme, consacre la fin de la rpudiation multiple ou rpudiation innove par trois. Ce sont
celles qui se ralisent par une seule formule : elles sont prohibs ou ne valent que comme
rpudiation unique.
Enfin, en matire de dissolution de mariage, le lgislateur au sein de larticle 52 bis de la
moudouana, instaur une indemnit (don de consolation), dont le montant est fonction des
ressources du mnage et du tort caus par le mari qui aura abus de lusage du droit de
rompre unilatralement le lien conjugal. Ce don est obligatoire.
f Dure de grossesse :
La dure de grossesse est limite 1 an compter du jour de la rpudiation ou dcs. Le
lgislateur na pas non plus totalement abandonn la thorie de lenfant endormie car en cas
de doute, larticle 76 permet de prolonger la dure de grossesse mais cette prolongation ne
sera accorde que par voie de justice ou suite une expertise mdicale.
g Testament obligatoire :
Vise le cas de lenfant qui dcde avant le pre ou en mme temps que lui tout en laissant
des descendants. Or les petits enfants nont aucun droit sur la succession du grand pre. Ils
ne peuvent revendiquer des droits successoraux que leur propre pre navait pas reus. Pour
rsoudre cet obstacle, le droit positif dans certains pays musulmans, a fait appel une fiction
juridique qui est celle du testament obligatoire.
On prsume que le grand pre manifesterait la volont de disposer dune partie de ses biens
au profit de ses petits enfants. En effet tout musulman a le droit de disposer par testament
du tiers de sa fortune et linnovation consiste faire de ce legs facultatif un legs obligatoire
destin aux enfants du fils prcd.
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puisquen parlant de moyens gnraux de preuve , il est ici clairement fait rfrence au
Dahir des Obligations et Contrats (DOC). Or, ce dernier ne parle pas de contribution
morale mais seulement matrielle. La rgle tant quun justificatif, une facture ou un
tmoin doit tre produit pour chaque somme suprieure 250 DH. Ainsi, tout reposerait sur la
bonne volont de monsieur mettre au nom de madame certains biens acquis, pour que
celle-ci, dans le cas o elle na pas de ressources propres, puisse les garder aprs le divorce.
Le polygamie toujours de mise
Interdite ou pas ? En fait, ni lun ni lautre. Disons que cette atteinte flagrante la dignit de
la femme va se trouver soumise des conditions draconiennes telles, que sa pratique en sera
rendue difficile. Tout dabord et dans tous les cas de figure, le polygame devra en demander
lautorisation au juge des Affaires familiales. Autorisation qui lui sera donne sil arrive
prouver la ncessit quil a de prendre une seconde pouse ou si le juge tablit quil a les
moyens dentretenir les deux pouses, et donc de garantir chacune tous ses droits, dont
lgalit de traitement, la pension alimentaire et le logement. La polygamie est galement
interdite si le mari sest engag, lors du mariage, ne pas le faire. Ces conditions prcites
visent donc mettre un srieux frein une pratique, dj tombe en dsutude.
Quoi quil en soit, si lpoux indlicat est exigible la polygamie, le juge est tenu de
justifier lautorisation quil a accord. Cette dcision nest pas susceptible de recours. Le
rdacteur, voulant limiter autant que possible le recours cette pratique anachronique, a
cependant prvu une procdure stricte. Entre autres, la convocation par le juge de la
premire pouse comme de la future afin de les informer de leurs nouvelles destines.
Lpouse originelle peut alors demander le divorce pour prjudice subi et lobtiendra
assorti dun montant correspondant ses droits et ceux de ses enfants.
3 Le divorce :
Quand lhomme veut divorcer : Il peut quand il veut, et cela sappelle encore rpudiation.
Changement notable, ce nest pas vers un adoul quil doit se diriger, mais vers un tribunal et
ce sera au juge de donner lautorisation pour que lacte de divorce soit consign par des
adouls. Avant de statuer, le juge doit imprativement convoquer lpouse pour une tentative
de rconciliation mais il nest aucun moment mentionn que le mari doit justifier sa
demande de rpudiation. Dans la nouvelle version, lhomme se voit oblig de sacquitter de
tous les droits dus lpouse et aux enfants, avant lenregistrement du divorce, et sil
nen a pas les moyens, il devra renoncer la rpudiation.
Quand la femme veut divorcer : Pour la femme, il nest toujours pas question de rpudier
son mari sauf si le droit doption (al isma) a t stipul sur le contrat de mariage. Donc, si la
femme a le droit doption ce qui est donc exceptionnel elle peut elle aussi sadresser au
juge, qui essaiera de rconcilier les deux conjoints. Si la tentative de rconciliation choue,
le tribunal autorise lpouse demander la consignation du divorce et statue sur ses droits et
ceux de ses enfants stipuls dans larticle 84.
Quels autres recours a lpouse en cas de volont de sparation ?
Les mmes quavant, et cest toujours aussi compliqu : pour avoir son divorce, il faut quil y
ait prjudice. Lequel ? L aussi, flou total : Est considr comme prjudice justifiant le
divorce tout acte ou comportement infamant manant de lpoux ou contraire aux bonnes
murs portant un dommage matriel ou moral lpouse la mettant dans limpossibilit de
continuer la vie conjugale , dit-on dans larticle 94. Le harclement moral est-il un
comportement infamant ? Le viol conjugal ? Lalcoolisme ? La violence ? Rien nest
prcis, dautant plus que plus loin, et l aussi rien na chang, la femme est dans
lobligation de prouver quil y a eu prjudice. Sauf que, et il est important de le signaler, la
proposition a quand mme ouvert une brche : il est stipul clairement que dans le cas de
limpossibilit de prouver le tort, lpouse peut recourir la procdure de dsunion
(Chiqaq), qui lui permet de ne pas avoir prouver quoi que ce soit mais de se dire dans
limpossibilit de continuer de vivre avec son mari.
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charia. Ainsi les rfrentiels religieux demeurent mais en instituant des tribunaux, certains
estiment que lon passe dune prgnance du religieux une scularisation douce. Pour
dautres encore, les adouls ne seront plus que des aides judiciaires, de simples excutant en
charge de la rdaction des actes. Lavenir et lapplication de ce nouveau code nous le diront.
B Permanence du droit musulman classique :
1 Traits caractristiques de la moudouana :
Famille :
La seule famille lgitime, reconnue et protge par le droit positif se rduit la famille
lgitime fonde sur les liens de sang ; ce qui revient exclure de la famille, les enfants
naturels et adoptifs.
Filiation naturelle :
Lenfant naturel bnficie de droits importants dans le cadre des lgislations europennes, ce
qui rapproche son statut de celui de lenfant lgitime. La moudouana ne rattache pas pour sa
part, lenfant son pre et aucun des effets dcoulant normalement de la filiation lgitime.
Cest dire que lenfant naturel ne peut ni se prsenter la succession ni rclamer quoi que ce
soit son pre. Les autres effets de la filiation sont aussi exclus : droits et devoirs du pre
envers lenfant, droit de rechercher le pre.
La seule concession faite par la moudouana aux naissances irrgulires, concerne les rapports
de lenfant avec sa mre : la filiation illgitime rattache lenfant sa mre comme la
filiation lgitime en raison du lien naturel art 83 alina 2.
Adoption :
En droit marocain, lenfant adoptif nest pas li ses parents adoptifs par les liens di sang.
Ladoption na aucune valeur juridique et nentrane aucun des effets de la filiation.
Cette position de principe est lgrement attnue par une pratique qui consiste par
testament disposer librement dune partie de ses biens (limit au tiers disponible) en faveur
de lenfant adopt : cest ce que lon appelle ladoption de rcompense ou testamentaire.
Kafala ou prise en charge des enfants abandonns :
Est considr comme susceptible de bnficier des faveurs de la loi, lenfant qui na pas
atteint 18 ans et qui se trouve :
- Ns de parents inconnus, et avoir t retrouv en un lieu quelconque.
- Etre orphelin et ne disposant pas de moyens lgaux de substance.
- Avoir des parents incapables den assurer protection et ducation pour des raisons de
force majeure indpendantes de leur volont.
- Avoir des parents dissolus nassumant pas leur responsabilit de protection et
dorientation en vue de les conduire dans la bonne voie.
La kafala des enfants dclars abandonns par jugement est confie soit des institutions
publiques charges de la protection de lenfance ou des organismes de caractre social
reconnus dutilit publique, soit des poux musulmans maris depuis au moins 3 ans et
remplissant les conditions de moralit, sant et de solvabilit. Ces entits ou personnes
bnficiaires de la kafala, sont tenus de par la loi, de veiller lexcution des obligations
relatives la protection de lenfant abandonn en assurant son ducation et en subvenant
ses besoins essentiels jusqu ce quil atteigne lge de 20 ans.
Dissolution du mariage (se reporter aux dispositions prvues par la moudouana dernire
mouture).
Dvolution successorale :
- Le part hrditaire de la fille est de moiti infrieure celle du garon.
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De mme, les droits successoraux de la mre suite au dcs de lun de ces enfants sont
souvent infrieurs ceux du pre.
- La part de la veuve ne dpasse pas de moiti la part dvolue au veuf.
2 Evolution du domaine dapplication du droit musulman :
Aujourdhui ce nest plus la doctrine mais la loi positive qui constitue la principale source du
droit musulman. Au Maroc, notre code de nationalit de 1958, tout en rservant le cas des
isralites marocains a dcid que le code du statut personnel rgissant les marocains
musulmans sapplique tous les nationaux. Le champ dapplication du droit musulman tend
de plus en plus stendre tous les nationaux, abstraction faite de leur confession.
Quant aux trangers rsidant au Maroc, sils sont de confession islamique, le dahir du 24 avril
1959 dcide que les trangers musulmans rsidant au royaume ne peuvent tre rgis que par
la moudouana. Cest ce qui rsulte dune jurisprudence constante de la cour suprme. Les
autres trangers qui ne sont pas de confession musulmane, restent soumis leur propre loi de
statut personnel et cette loi trangre ne peut tre applique au Maroc que par des tribunaux
marocains.
Ainsi en matire successorale, de statut personnel et de droit familial, le droit musulman est
une source essentielle de notre droit positif mais aussi une source dont le domaine
dapplication sest largie. Seulement cette conclusion est moins vrai en ce qui concerne
dautres matires (le droit des contrats, droit commercial ou la lgislation pnale) ou le droit
musulman semble au contraire accuser une rgression au profit de la lgislation dite
moderne.
II Droit coutumier
Source la plus vivante et qui traduit au mieux les besoins et aspirations des citoyens : elles
procdent directement et spontanment des pratiques populaires.
La coutume ou orf est une rgle de droit dcoulant dune pratique ancienne, dun usage qui
stait prolong dans le temps. La coutume comporte donc un lment matriel : cest la
pratique prolonge dans le temps et un lment psychologique : cest la croyance populaire
au caractre obligatoire de lusage. La rgle se transmet de faon orale et cest pourquoi on
prsente le droit coutumier comme un droit non crit. Dailleurs le DOC ou la moudouana se
rfrent souvent la coutume, orf, us et coutumes et usages des gens de la rgion ou du
milieu social dans lequel on vit.
Dans toutes ces hypothses, cest la loi positive qui donne droit de cit la coutume.
CHAPITRE II : SOURCES MODERNES
Elles sont constitues par les dispositions qui manent du pouvoir lgislatif (lois stricto sensu)
et les dispositions prises par le pouvoir excutif (les rglements).
Avant denvisager ltude de ces dispositions, il faut prsenter sommairement la distinction
du droit international et les sources du droit national.
Sources du droit international :
Il faut distinguer les sources formelles, les moyens auxiliaires de la dtermination des rgles
de droit et autres sources du droit international.
Sources formelles :
Traits : la convention de vienne du 23 mai 1969 dfinit le trait comme tant un accord
international conclu par crit entre Etats et rgi par le droit international. De plus en cas de
conflit entre la lgislation international et interne, la supriorit du droit international sur la
loi interne est reconnu unanimement par de nombreux pays. En droit marocain, le code de
nationalit marocaine du 6 septembre 1958 affirme la supriorit du trait sur la loi interne.
Coutume internationale : Rgle de droit non crite qui se forme spontanment et
progressivement.
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Principes gnraux de droit : Ce sont ceux reconnus par les nations civilises. Ils sont de
deux sortes :
- Les principes communs aux ordres juridiques internationaux (cas du respect des droits
de la dfense, caractre obligatoire des engagements).
- Les principes gnraux propres au droit international (respect de lindpendance et de
la souverainet de lEtat, bonne foi dans les relations internationales).
Lquit : permet des Etats souverains de reconnatre au juge ou larbitre un pouvoir
exorbitant, celui de statuer selon lquit.
Moyens auxiliaires de dtermination des rgles de droit :
Jurisprudence : Il sagit des solutions dgages par les juridiction internationales avec leur
tte les dcisions de la cour international de justice dont les arrts bnficient dune grande
autorit. Il sagira aussi des dcisions arbitrales et des jurisprudences nationales.
Doctrine : Les opinions doctrinales exercent une influence certaine sur la formation et
lvolution du droit des gens. Cette contribution se manifeste aussi bien au stade de la
cration des rgles de droit quau niveau de leur interprtation et de leur mise en uvre par
les juridictions internationales.
Autres sources du droit international :
Normes impratives :
La convention de vienne dfinit la norme imprative (visent protger lhumanit contre des
flaux tels que traite des esclaves, gnocide) comme une norme accepte et reconnue par
la communaut internationale des Etats dans son ensemble, en tant que norme laquelle
aucune drogation nest permise et qui ne peut tre modifie que par une nouvelle norme du
droit international gnral ayant le mme caractre .
Ce texte sanctionne par la nullit le trait conclu en violation dune norme imprative du
droit international gnral.
Actes unilatraux des Etats et organisations internationales :
Il faut distinguer :
Les actes unilatraux des Etat : un Etat peut prendre des engagements produisant effet dans
le cadre du droit international. (Discours du ministre des affaires trangres, confrence de
presse dun chef dEtat).
Les actes unilatraux des Etats et organisations internationales : Il nexiste pas de lgislateur
international habilit dicter des rgles juridiques gnrales simposant aux Etats. Mais les
recommandations, rsolutions participent la formation des rgles de droit international.
Sources du droit national :
Il sagit dexaminer les rapports de la loi et du rglement sous lempire des diffrentes
constitutions marocaines (section I) avant daborder des questions plus gnrales et relatives
la force obligatoire de la loi (section II), au domaine dapplication de la loi dans le temps
(section III) et enfin aux mthodes dinterprtation de la loi (section IV).
I La loi et le rglement
Le rgime marocain est dfini comme un rgime de monarchie constitutionnelle,
dmocratique et sociale. La souverainet appartient donc la nation qui lexerce
directement par voie de referendum et indirectement par lintermdiaire des institutions
constitutionnelles. Cette dernire expression se rfre au parlement.
De mme, est affirm le principe de sparation des pouvoirs lgislatifs et excutif. Le pouvoir
lgislatif est attribu au parlement, le pouvoir rglementaire est dvolu au gouvernement.
Lensemble de ces principes ont ts formellement affirme par les constitutions du 9 octobre
1992 et 7 octobre 1996.
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reprsentants moiti par le prsident de la chambre des conseillers aprs consultation des
groupes ; chaque catgorie de membres est renouvelable par tiers tous les 3 ans.
Le prsident du conseil constitutionnel est choisi par le roi parmi les membres quil nomme et
son mandat ainsi que celui des membres du conseil constitutionnel nest pas renouvelable.
2e point : Attributions du conseil constitutionnel : Exerce les attributions qui lui sont dvolues
par la constitution ou par des dispositions de lois organiques. Statue sur la rgulation de
llection des membres des deux chambres constituant le parlement et sur la rgularit des
oprations du referendum. Approuve les lois organiques et rglements tablis par les deux
chambres. Les lois ordinaires sont soumis son contrle tant quelles nont pas ts
promulgues par le roi car lacte de promulgation purge les loi de tout vice et exclu tout
contrle constitutionnel.
La loi organique permet aux prsidents des deux chambres et au premier ministre (acteur
privilgi du processus lgislatif) le droit de prsenter au conseil, des observations au sujet
de la question dont est saisi le conseil. Le renvoi dune loi au conseil constitutionnel a comme
consquence de suspendre immdiatement le dlai de 30 jours imparti lopration de
promulgation. Enfin les dcisions du conseil sont dfinitives, inattaquables, et opposables aux
pouvoirs publics.
3e point : Jurisprudence du conseil : A rendu plthore de dcisions relatives au contentieux
lectoral ou contrle de lois organiques. Il en ressort un contrle sexerant sur les textes
lgislatifs au stade de leur laboration.
c Le contrle de la lgalit des rglements :
Les tribunaux peuvent ils vrifier la conformit dun texte rglementaire la loi ? Au Maroc, il
existe pour ce faire, le recours pour excs de pouvoir (procd direct de contrle de la
lgalit : dans les deux mois qui suivent la publication dun rglement, un particulier peut le
soumettre la juridiction administrative et demander son annulation pour illgalit : si le
tribunal lui donne raison, le texte sera annul).
Dans cette perspective, est il concevable de soumettre les dahirs (manent du pouvoir
rglementaire du roi) au contrle juridictionnel ? Ou faut il exclure tout contrle
juridictionnel sur les dcisions royales, le roi ntant pas une simple autorit administrative ?
La jurisprudence de la CS est constante : il nexiste aucune disposition constitutionnelle
qualifiant le roi dautorit administrative et par consquent, comme il nest pas une autorit
administrative, ses dcisions ne sauraient faire lobjet dun contrle juridictionnel. Cela se
justifie par la notion traditionnelle dautorit royale la fois temporelle et spirituelle,
incompatible avec celle dautorit administrative pouvant agir arbitrairement. Toutefois il est
possible dadresser au roi un recours gracieux pour quil rvise lui-mme les dahirs.
B La confusion de la loi et du rglement en priode exceptionnelle :
1 Motifs et effets de la proclamation de lEtat dexception :
Il sagit dun danger, dun pril dordre intrieur (vnements graves pouvant remettre en
cause le fonctionnement des institutions constitutionnelles) ou extrieur (intgrit
territoriale nationale menace). Au niveau des rvisions constitutionnelles de 92 et 96,
larticle 35 ramnag dispose que ltat dexception nentrane plus dissolution de la
chambre des reprsentants .
2 Les incidences des pouvoirs exceptionnels sur lexistence de la constitution :
La constitution subsiste malgr ltat dexception et larticle 35 accorde au souverain une
comptence gnrale la fois limite et indtermine, ce qui lui permet de suspendre toute
rgle de droit, mme constitutionnelle.
3 Ltat dexception et la distinction de la loi et du rglement :
A la faveur des nouvelles dispositions constitutionnelles, la confusion de la loi et du rglement
sera avec le maintien du parlement limite et ponctuelle.
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B Abrogation de la loi :
Article 474 du DOC les lois ne sont abroges que par des lois postrieures lorsque celles-ci
lexpriment formellement ou quand la nouvelle loi est incompatible avec la loi antrieure .
1 Abrogation expresse :
Suppose que le texte nouveau en des termes formels, dcide que telles dispositions
antrieures sont abroges. Labrogation peut tre globale ou partielle.
- Labrogation partielle qui est la plus frquente, laisse subsister une partie de la
lgislation antrieure (cas de la loi du 25 dcembre 1980 qui a reform en partie la
lgislation sur les loyers).
- Labrogation globale prsente un caractre exceptionnel et intervient loccasion de
grandes reformes ou la suite dun grand mouvement de codification (dahir du 26
novembre 1962 qui a institu le code pnal qui nous rgit actuellement).
2 Abrogation tacite :
Cest lhypothse ou une loi nouvelle prvoit des rgles incompatibles avec celles qui
figuraient dans un texte antrieur. Il est donc pas possible dappliquer au mme moment deux
textes contradictoires. On en dduit que la loi rcente a implicitement abrog la loi
ancienne.
3 Abrogation par dsutude :
Une loi qui a cess de sappliquer ou qui nest plus respecte par les particuliers est-elle pour
autant abroge ? Cela revient se demander si une loi peut tre mise en chec par une
coutume ou un usage contraire ? Le droit marocain interdit le recours ce procd car la loi
prime sur la coutume et celle-ci ne peut constituer une base solide pour assurer la scurit
des transactions. Larticle 475 est clair la coutume et lusage ne sauraient prvaloir contre
la loi lorsquelle est formelle. Ce qui veut dire que les lois impratives restent en vigueur
mme si elles ont cess de sappliquer depuis un certain temps.
III Application de la loi dans le temps :
A Principe de la rtroactivit des lois nouvelles :
Le principe de non rtroactivit se justifie par des considrations de scurit et de justice.
Quand deux personnes, dcident dtablir une convention, elles tiennent compte de la loi en
vigueur en ce moment prcis. Si par suite intervient une reforme lgislative qui sapplique
cette transaction, cela reviendrait bouleverser les prvisions de la rgle de droit : assurer
et stabilit et scurit des rapports sociaux. Ce principe de non rtroactivit des lois est un
principe constitutionnel qui sauf dans de rares hypothses semble simposer de faon absolue.
1 La non rtroactivit conue comme rgle relative :
- Caractres du principe de la non rtroactivit : Jusqu lentre en vigueur de la
constitution de 1962, de nombreux dahirs ont produits des effets dans le pass (dahir du 29
octobre 1959 relatif laffaire des huiles nocives).
- Exceptions au principe : Aprs lavnement de la premire constitution, le droit marocain
cartait le principe de non rtroactivit. Ces exceptions taient frquentes surtout en
matire pnale. Par exemple, la rgle de la rtroactivit de la loi pnale la plus douce, est
formule par larticle 6 du code pnal : lorsque plusieurs lois ont t en vigueur entre le
moment o linfraction a t commise et le jugement dfinitif, la loi dont les dispositions
sont les moins rigoureuses, doit recevoir application .
De mme il en va dans lhypothse inverse, celle o une loi pnale plus rigoureuse est
dclare dapplication rtroactive : cest ce qui a t dcid loccasion du procs des
huiles nocives. Cest pourquoi le roi Mohamed V a dict un dahir rtroactif rigeant les
falsifications de denres alimentaires en crime contre la sant de la nation, crime passible de
la peine de mort. Ce dahir a t dclar applicable mme aux infractions commises avant son
entre en vigueur.
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opinions dfendues peuvent avoir une grande autorit et donc influencer lvolution de la
jurisprudence.
B Mthodes dinterprtation de la loi :
1 Mthode exgtique :
Les juristes du 19e sicle ont adopts cette mthode (interprtation attache aux textes) qui
sefforce de dgager la volont du lgislateur. Ainsi sil sagit de linterprtation dun texte
obscur, la recherche du texte sopre en utilisant les travaux prparatoires (tude des
discussions qui ont prcd la vote de la loi), les prcdents historiques (rfrence utile
quand le lgislateur sest inspir de la tradition) et lanalyse grammaticale et logique pour
prciser le sens et porte de la loi.
2 Mthodes modernes dinterprtation de la loi :
- Lcole de la libre recherche scientifique : il faut appliquer la loi quand elle a prvu le cas
considr car la volont du lgislateur doit tre respect. Mais quand il n y a plus de loi,
linterprte (le juge) devient crateur de la rgle de droit en sinspirant des donnes
historiques, sociales, idales : il labore la loi par une libre recherche (parce que fonde sur
les textes) scientifique (parce que fonde sur des donnes objectives).
- Linterprtation historique ou volutive :
- Quand la loi est ancienne, il faut interprter le texte de la loi en fonction des besoins
de la socit au moment de cette interprtation.
- Donc un mme texte va acqurir un sens nouveau pour rpondre aux ncessites
actuelles et lvolution subie par la socit.
Au Maroc, les tribunaux marocains sefforcent de fonder la solution dun litige sur un texte
quitte linterprter dune faon trs extensive, pour ladapter au contexte social du
moment. Enfin les juges marocains, sil nexiste aucune disposition lgale ou rglementaire,
font volontiers appel aux principes gnraux de droit.
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