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252-2016
Redaccin del ministro (S) Alfredo Pfeiffer R. y del voto disidente el Fiscal sr. Escobar
Tags: omisin de trmite esencial, or a nia es trmite esencial, nulidad de oficio
Tambin: Corte de Apelaciones de San Miguel, 23 de mayo de 2016, rol N 242-2016.
de corregir tal defecto, proponiendo citar a los solicitantes para que ratifiquen ante el
juez el acuerdo, y se escuche a la nia..
Cuarto:
Que, como se aprecia, la sentencia impugnada se dict sin haberse
odo a la nia Mara Jess en una materia de vital importancia para sus intereses, en los
que est envuelto, entre otros, su derecho sustantivo a ser cuidada debidamente, al de la
identidad, y al vnculo con su madre, cuestin que obedece a una prerrogativa
reconocida expresamente por nuestra legislacin, desde que el derecho a ser odo, en
relacin con el reconocimiento a su autonoma progresiva y a la obligacin de ser
considerada su opinin, integran el derecho a un debido proceso, y, adems, constituyen
criterios que permiten configurar, en lo concreto, su inters superior.
En lo particular, la Convencin Sobre los Derechos del Nio, en su
artculo 12 contempla el derecho del nio que est en condiciones de formarse un juicio
propio, a expresar su opinin libremente en todos los problemas que lo afecten,
debiendo tenerse en cuenta sus opiniones en funcin de su edad y madurez. Se aade,
que a tal fin, se dar al nio la oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento
judicial o administrativo que le afecte.
Quinto:
Que dicha disposicin, no slo est debidamente incorporada a
nuestro derecho interno, sino que adems, por tratarse de disposiciones que consagran
derechos que la Constitucin Poltica de la Repblica reconoce como esenciales,
imponen a los rganos del Estado, entre ellos, los pertenecientes al poder judicial, el
deber de respetarlos y promoverlos. Tal mandato, por tanto, obliga a la adopcin de las
instancias procesales que los garanticen.
En el caso del derecho de familia, este reconocimiento, plasmado
de modo imperativo en la Convencin indicada, se recoge, adems, en la legislacin
interna, especficamente en el artculo 16 de la Ley N 19.968 sobre Tribunales de
Familia, en cuanto principio rector del contencioso de familia, al disponer que, en lo que
interesa: Esta ley tiene por objetivo garantizar a todos los nios, nias y adolescentes
que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus
derechos y garantas.
El inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser
odo, son principios basales que los juzgadores que acten en materia de familia deben
siempre considerar de materia privilegiada y principal en la resolucin del asunto
sometido a su conocimiento
Aquello impulsa al rgano jurisdiccional a impetrar las medidas
pertinentes concretas que promuevan el respeto de tales principios.
Sexto:
Que por otro lado, debe considerarse que conforme a la edad de la
nia 11 aos a la fecha, sta ya goza de un germen de autonoma, que conforme
deviene en su proceso de crecimiento fsico, squico y social, va progresivamente
consolidndose, circunstancia que incumbe ser apreciada y considerada por los
sentenciadores. Se reafirma, de este modo, que el deber de otorgar a sta la posibilidad
de ser oda en la sustanciacin de los procesos que le ataen directamente, constituye un
trmite esencial del procedimiento cuya omisin debi corregir la Corte de Apelaciones
de San Miguel, de modo que, al no hacerlo se ha configurado la causal de nulidad
formal prevista por el artculo 768 N 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin
con el artculo 800 del mismo cuerpo de normas, texto que, al designar los trmites o
diligencias esenciales en segunda instancia, al igual que lo hace el artculo 795 en