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14-11-2016

CASOS PRTICOS
DIP
Prof Doutor Antnio Machado

Potenciais perguntas para a prova


parcelar e exame escrito da disciplina
de Direito Internacional Privado

1 - Qual o sentido da referncia feita pela


regra de conflitos lei por ela designada?

2 - A Teoria da referncia global ou devolucionista


significa que a ordem jurdica tem que ser vista como
um todo, logo a referncia feita pela norma de
conflitos angolana ir chamar o DIP da outra ordem
jurdica e esta considerar-se- ou no competente.
Comente.

14-11-2016

3 - Segundo o que estudou, a devoluo


pode
assumir
duas
formas.
Diga
quais
fundamentando.

4 - A teoria da referncia material ou tese


anti-devolucionista, contem vrias crticas,
fundamente fazendo apelo quelas.

5 - Qual o instituto ou institutos que


integram
o
conceito-quadro?

6 - Qual o primeiro problema que se


pe quanto interpretao (determinao
do respectivo sentido e alcance) das
normas de conflitos?

7 - No devemos confundir-se objecto e


contedo do conceito-quadro de uma
norma
de
conflitos.
Fundamente.
8 - H quatro tipos de conexes
mltiplas. Diga quais, aludindo a cada
uma
delas
em
particular.

14-11-2016

9 - Comente a seguinte afirmao:


As regras e a funo do artigo 16 do
Cdigo Civil no doutrinal, mas prtico
regulamentadora:
10 - Faa uma breve reflexo doutrinria
acerca das regras contidas no artigo 17
do Cdigo Civil.

11 - Qual a razo de ser e da existncia


do artigo 18, n 1 do Cdigo Civil?

12 - Face ao que estudou, qual a ratio


contidas nas regras do artigo 19 e artigo
20, ambos do Cdigo Civil.

14-11-2016

O problema do reenvio

O problema do reenvio o que surge do


facto da legislao estrangeira designada
pelo DIP do foro para regular certa
questo jurdica, se lhe no considerar
aplicvel e antes remeter para outra
ordem
jurdica.
(conflito

negativo

de

normas)

Exemplos:
a) Um cidado brasileiro domiciliado em
Portugal
morre
neste
pas.
Segundo o DIP portugus, a lei
reguladora da sucesso desse indivduo
a brasileira, segundo o DIP brasileiro, a lei
aplicvel a portuguesa (lex domicili)

14-11-2016

O reenvio neste caso chama-se


retorno ou reenvio de 1 grau e
podemos figur-lo do seguinte modo:
L1

L2

L2 L1 (lex fori)

O de-cujus era um cidado


dinamarqus domiciliado na Itlia. A
lei portuguesa (lex fori) manda
aplicar sucesso a lei dinamarquesa
(lex patriae), que no entanto defere
o problema para a lei, italiana, (lex
domicili) do ltimo domiclio do
hereditando.

Neste caso o reenvio chama-se


transferncia de competncia, ou
reenvio de 2 grau

L1 -> L2 -> L3 (lex domicili)

14-11-2016

O problema do reenvio deve ser


colocado perante o DIP da lex fori e
tratado neste enquadramento como
problema de interpretao do direito
local, de modo a abranger a prpria
integrao do direito vigente.

O reenvio como problema da


interpretao do direito de conflitos

O pressuposto bsico da norma de


conflitos a existncia de mais que
uma lei que concorre resoluo de
certa questo privada internacional,
directamente atravs das suas
normas do direito interno (materiais)
ou, tambm atravs de normas de
outro ordenamento recebidas atravs
de uma norma de remisso material.

14-11-2016

Quando a lei estrangeira designada pelo


DIP do foro, designa por seu turno, para
regular o caso, a prpria lei do foro, ou
uma outra lei, trata-se de um conflito
negativo
de
normas,
e
...

so possveis trs atitudes :


1 - atitude favorvel ao reenvio como princpio
geral.
2 - atitude absolutamente condenatria do
reenvio.
3 - atitude condenatria do princpio, mas
favorvel ao reenvio com um alcance limitado.

1 - A atitude favorvel
(devolucionistas)
a dos partidrios da doutrina da
devoluo ou do reenvio, que parte
da ideia de que a referncia da norma
de conflitos do foro lei estrangeira
tem carcter global

14-11-2016

2 - A atitude absolutamente
condenatria (anti-devolucionistas)
do reenvio a dos que interpretam
toda a referncia da norma de
conflitos lei estrangeira como pura
vocao do direito material dessa lei,
como pura referncia material.

3 - A atitude condenatria do princpio, mas


favorvel ...
ao reenvio com um alcance limitado, a atitude
moderna, em que se toma como ponto de partida o
princpio da referncia material
Qual o sentido da referncia feita pela regra de
conflitos lei por ela designada ? Referncia
material ou referncia global? Ou seja ...

A designao da lei aplicvel feita


pela regra de conflitos, pretende
escolher directamente as normas
materiais que devem regular a
questo? (teoria da referncia
material)

14-11-2016

Ou pretende determinar essas


normas indirectamente, mediante
uma referncia s normas de DIP
desse ordenamento ? (teoria da
referncia global)

Teoria da referncia global ou


devolucionista

Esta teoria significa que a ordem


jurdica tem que ser vista como um
todo, logo a referncia feita pela
norma de conflitos angolana ir
chamar o DIP da outra ordem jurdica
e esta considerar-se- ou no
competente.

14-11-2016

Sistema de devoluo simples


Quando o ponto de vista da referncia global s
se aplica no momento da partida, isto ,
designao feita pela regra de conflitos do foro
lei para que inicialmente remete...
mas...
j no se aplica regra de conflitos estrangeira
que devolve a competncia a L1 ou a L3,
aplicando-se a a referncia material.

Sistema de devoluo dupla


Acolhe plenamente a ideia que est na
base da teoria da referncia global, quer
dizer, que o tribunal do Estado do foro
deve julgar o caso tal como este seria
julgado pelo tribunal do Estado cuja lei
declarada competente pela regra de
conflitos da lex fori.

A devoluo pode assumir duas formas:


-

de retorno da competncia a L1
(lex fori)
de transmisso da competncia a L3
(ou Ln).

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14-11-2016

Retorno directo
se a lei designada pela regra de
conflitos da lex fori que manda
aplicar esta lei

Retorno indirecto
se uma terceira lei designada pela
regra de conflitos da lei
primeiramente chamada, que opera o
retorno.

Teoria da devoluo simples


Preconiza a aceitabilidade da
referncia global como primeira
referncia, mas com um limite que
o segundo momento, que o da
referncia material.

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L1 remete para L2, sendo uma


devoluo simples esta obrigada a
aceitar.

L2 devolve para L1 ou remete logo


para o direito material interno de L3
que se for competente aplica o seu
direito interno. O art. 17 CC o
princpio geral.

Teoria da dupla devoluo


As normas de conflito remetem para
a ordem jurdica estrangeira mas L1
dever regular a questo como ela
seria julgada em qualquer outro
ordenamento.

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A teoria da referncia global pode


funcionar com limites, este na
segunda referncia existir
necessariamente uma referncia
material.

Teoria da referncia material ou tese


anti-devolucionista

Sistema de referncia material


A referncia feita pela lei do foro (L1) ao
ordenamento jurdico em causa (L2)
abrange somente as normas materiais
desse ordenamento, no se admitindo a
existncia de normas de DIP.

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necessrio uma lgica


na remisso da referncia directa ao
direito material.

Por outro lado...


tambm negar a principal estrutura
das normas de conflito gerando assim
lacunas.

Respeitar a vontade soberana do


legislador nacional
aceitar a tese da referncia global, das
normas de conflito noutro ordenamento,
valeria a prescindir dos elementos de
conexo. A doutrina clssica entende
que a aceitao do DIP em L2 equivaleria
a negar o nosso DIP.

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Atende-se vontade histrica das


leis (das normas de conflito) as
normas de conflito surgiram
primeiramente como norma de
referncia material.

Dificuldade de actuao prtica da


devoluo
Pode suscitar-se dificuldades gerais de
conhecimento e aplicao do Direito
Internacional Privado estrangeiro, por
exemplo, L2 pode no aceitar
competncia para resolver a questo por
existir no seu DIP uma norma semelhante
ao art. 22 CC (reserva da ordem
pblica).

CASO PRTICO
N 1

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A, francs, residente em Frana, encarregou B,


tambm francs e residente em Frana, nos
termos de uma relao jurdica contratual, de
transporte de determinados bens para Angola.
Perto de Cacuaco ocorreu um acidente de
viao por exclusiva culpa de B. C, angolano,
sofreu danos avultados. Invocando o artigo
500 do Cd. Civ., este ltimo vem demandar A
e B nos tribunais angolanos.

Na contestao, A pretende no ser


responsabilizado pelos actos culposos de

B, uma vez que, segundo o direito


material francs que regularia as relaes
entre comitente e comissrio, aquele no
responderia

pelos

actos

deste.

SOLUO

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Nos termos do artigo 41 do Cd.


Civ.: as obrigaes provenientes de
negcio jurdico, assim como a
prpria
substncia
dele,
so
reguladas pela lei que os respectivos
sujeitos
tiverem designado
ou
houverem tido em vista. Contudo, no
enunciado, nada dito relativamente
questo da escolha da lei pelas
partes.

Deste modo, aplicar-se-, a regra


de conflitos subsidiria constante
do artigo seguinte.

Prescreve o artigo 42 do Cd.


Civ.: na falta de determinao da
lei competente..., nos contratos,
lei da residncia habitual comum
das partes.

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O artigo 45 do Cd. Civ., por sua


vez, prevendo a hiptese da lei
competente para regular as situaes
de responsabilidade extracontratual,
estabelece:
a
responsabilidade
extracontratual fundada, quer em acto
ilcito, quer no risco ou em qualquer
conduta ilcita, regulada pela lei do
estado onde decorreu a principal
actividade causadora do prejuzo....

Por esta via, competente seria a


lei angolana.

Resta-nos, agora, apreciar a


natureza do artigo 500 do Cd.
Civ.; nos termos deste preceito
legal:

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aquele que encarrega outrem de


qualquer comisso responde,
independentemente de culpa,
pelos danos que o comissrio
causar, desde que sobre este
recaia tambm a obrigao de
indemnizar.

Este preceito do Cdigo Civil angolano


possui uma natureza extracontratual, j
que

se

trata

de

uma

questo

de

responsabilidade pelo risco, que uma


responsabilidade objectiva. Ela destinase a proteger no a relao contratual,
mas

os

interesses

de

um

terceiro

(lesado).

Aqui conclui-se que dever-se-


aplicar o artigo 45 do Cd. Civ.
que chama a aplicar a lei
angolana.

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Deste modo, a regra material que ir regular o caso


consta do artigo 500 do Cd. Civ., nos termos do
qual o lesado, C, poder demandar os dois e obter a
responsabilizao de A, sendo que depois, a nvel
interno (ou seja, a nvel da relao contratual
existente entre A e B) ser competente a lei francesa,
havendo ou no direito de regresso consoante o
ordenamento

jurdico

francs.

CASO PRTICO
N 2

A, angolano e B, italiana, casaram-se em 1985


em Milo. Quando casaram, A tinha 77 anos e
B apenas 35. Em 1986 fixaram residncia com
carcter estvel e permanente em Barcelona.
Em 1990, na comemorao do 5 aniversrio
de casamento, A ofereceu a B um jipe que
havia adquirido meses antes em Coimbra. A
doao

realizou-se

em

Espanha.

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C, filho de A pretende invalidar a doao


invocando para tal os artigos 1720 e
1762 do Cd. Civ. Deveria o juiz dar
razo a C sabendo que a doao vlida
face ao direito espanhol que chama para

reger a doao entre casados a lex locit


celebrationis?

Artigo 1720. - (Regime imperativo da


separao de bens)

Artigo 1720. - (Regime imperativo da separao de bens)


1. Consideram-se sempre contrados sob o regime da separao
de bens:
a) O casamento celebrado sem precedncia do processo de
publicaes;
b) O casamento celebrado por quem tenha completado
sessenta anos de idade, sendo do sexo masculino, ou cinquenta,
sendo do sexo feminino;
c) O casamento celebrado por quem tenha filhos legtimos,
ainda que maiores ou emancipados.
2. O disposto no nmero anterior no obsta a que os nubentes
faam entre si doaes, ou o futuro marido constitua um dote em
benefcio da mulher.

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Artigo 1762. - (Regime imperativo da


separao de bens)
nula a doao entre casados, se
vigorar imperativamente entre os
cnjuges o regime da separao de
bens.

SOLUO

O artigo 25 do Cd. Civ., que regula


a capacidade, chama a lei angolana;

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o artigo 42 do Cd. Civ. que


disciplina as obrigaes chama a lei
da residncia e, portanto, a lei
espanhola;

o artigo 52 do Cd. Civ. que regula


as relaes entre os cnjuges, atribui
competncia lei da residncia
comum habitual e, portanto, tambm
atribui competncia lei espanhola;
e

o artigo 53 do Cd. Civ. que dispe


sobre as convenes antenupciais e
regime de bens, chama a aplicar a lei
da primeira residncia comum do
casal e, portanto, tambm a lei
espanhola.

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14-11-2016

Resta agora descobrirmos a natureza


dos artigos 1720 e 1762, ambos do
Cd.
Civ.
Possuem uma natureza familiar que
se protege na capacidade. A no tem
capacidade para tal doao (possui
reflexos secundrios sobre o estatuto
contratual).

Visa proteger o patrimnio de cada


um dos cnjuges e pretende evitar o
defraudamento do prprio regime de
separao de bens.

Sendo assim, ou aplicamos o artigo


52 ou o artigo 53 do Cd. Civ. Por
qual deles optar?

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14-11-2016

O artigo 52 do Cd. Civ. regula as


relaes pessoais e patrimoniais
primrias e aquelas que no
dependem de nenhum regime de
bens

J o artigo 53 do Cd. Civ. disciplina


as
relaes
patrimoniais
(secundrias) dependentes de um
regime de bens

Logo, deveremos aplicar o artigo 53


do Cd. Civ., que atribui competncia
lei espanhola, segundo a qual a
doao vlida.

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14-11-2016

CASO PRTICO
N 3

A e B, canadianos, residentes em
Angola, celebraram em Luanda, em
1983, um contrato de mtuo; alguns
meses depois casaram-se; em 2000
divorciaram-se e o mutuante A
intenta agora, em 2001, em Angola,
uma aco condenatria para o
pagamento da dvida.

B alega a prescrio da dvida


alegando que, segundo o direito
canadiano, o prazo de prescrio de
5 (cinco) anos e no existe no Canad
qualquer causa de suspenso
semelhante do artigo 318, alnea
a) do Cd. Civ.

26

14-11-2016

no nosso caso, o artigo 318 tem


natureza familiar e o artigo 52 no
pode ser aplicado, j que tem uma
natureza pessoal e patrimonial
primria.

SOLUO

no nosso caso, o artigo 318 tem


natureza familiar e o artigo 52 no
pode ser aplicado, j que tem uma
natureza pessoal e patrimonial
primria.

27

14-11-2016

O artigo 40 do Cd. Civ., que regula


a prescrio e caducidade dos
negcios jurdicos dispe: a
prescrio e a caducidade so
reguladas pela lei aplicvel ao direito
a que uma ou outra se refere.

No podemos aplicar o artigo 41 do


Cd. Civ., pois o enunciado no se
refere a qualquer declarao
tendente a designar a lei competente
para regular a respectiva relao
jurdica.

Sendo assim, nos termos do artigo


42 do Cd. Civ.: na falta de
residncia comum, aplicvel..., a lei
do lugar da celebrao, ou seja, a
lex loci celebrationis. Deste modo,
no nosso caso, seria aplicvel a lei
angolana.

28

14-11-2016

O artigo 52 do Cd. Civ., que rege as


relaes entre os cnjuges, dispe:
as relaes entre os cnjuges so
reguladas pela lei nacional comum
dos cnjuges, ou seja, por esta via
seria aplicvel a lei canadense.

Resta agora averiguarmos a natureza


do artigo 318, alnea a) do Cd. Civ.

Nos termos deste preceito legal: a


prescrio no comea nem corre
entre os cnjuges, ainda que
separados judicialmente de pessoas e
bens.

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14-11-2016

A natureza deste preceito legal no


contratual como, primeira vista,
poderia
parecer;
esta norma possui uma natureza
familiar, j que visa proteger a paz
familiar.

Logo, primeira vista, seria aplicvel


o artigo 52 do Cd. Civ., preceito
este que atribui competncia lei
canadense, pois esta a lei da
nacionalidade comum dos cnjuges.

Contudo,

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14-11-2016

esta norma no pode ser aplicada,


pois nunca se pode aplicar uma
norma material que no seja
chamada e/ou que no tenha a
natureza que se exige;

Podemos, contudo, chamar outra


norma material com natureza
contratual (o artigo 309 do Cd. Civ.)
que estipula o prazo normal de
prescrio de 20 (vinte) anos.

CASO PRTICO
N 4

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14-11-2016

A, sua, morreu em Angola tendo


deixado em testamento todos os seus
bens aos mdicos (angolanos) que a
assistiram. Aberta a sucesso, os
familiares suos, residentes na Sua,
invocam a invalidade do testamento com
base no artigo 2194 do Cdigo Civil
angolano. O direito suo no se ope
validade do testamento. Quid iuris.
Mobilize as regras de conflitos dos artigos
25 e 62, ambos do Cd. Civ.

SOLUO

- O artigo 25 do Cd. Civ. dispe: o


estado dos indivduos, a capacidade das
pessoas, as relaes de famlia e as
sucesses por morte so reguladas pela
lei pessoal dos respectivos sujeitos....
Mas pergunta-se: capacidade de quem?
Dos mdicos (capacidade de receber
capacidade passiva). Por aqui, seria
competente a lei portuguesa.

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14-11-2016

- O artigo 62 do Cd. Civ. estabelece: a


sucesso por morte regulada pela lei
pessoal do autor da sucesso ao tempo
do falecimento deste, competindo-lhe
tambm definir os poderes do
administrador da herana e do executor
testamentrio. Este preceito legal,
portanto, declara competente a lei
nacional do de cujus ao tempo da sua
morte, por esta via, competente seria a
lei sua.

Resta-nos agora apurar da natureza


do artigo 2194 do Cd. Civ. Ter este
uma natureza pessoal ou, antes, uma
natureza sucessria? O que se
pretende proteger?

Pretende-se proteger os interesses


sucessrios, ou seja, o prprio
patrimnio do de cujus; pretendese evitar uma presso sobre o de
cujus. Os mdicos tm uma
indisponibilidade
relativa
para
receber.

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14-11-2016

O preceito legal em causa, assim,


possui uma natureza sucessria,
integrando-se, portanto, no artigo
62 do Cd. Civ. que chama a aplicar
a lei sua. Logo, o testamento
vlido, pois no existe qualquer
indisponibilidade dos mdicos face
ao direito suo.

CASO PRTICO
N 5

A, angolano, residente na Irlanda, morreu


em Luanda, solteiro. B, irlandesa,
invocando a circunstncia de viver h
mais de 2 (dois) anos com A, inicialmente
em Angola e, depois, na Irlanda, como se
fossem casados, invoca o disposto no art.
112 do CF. Quid iuris sabendo que o
direito irlands no reconhece quaisquer
direitos unio de facto. Mobilize as
seguintes regras de conflitos: arts. 52,
53, e 62 do CC.

34

14-11-2016

SOLUO

Estamos aqui perante uma questo de


aplicao / realizao da regra de
conflitos. O passo inicial nesta matria
est na utilizao do princpio da no
transactividade (o que demonstra que o
DIP. no um mero somatrio de regras
de conflitos as regras de conflitos no
so o prius metodolgico em torno do
qual o DIP. gravita), princpio este que
recorta mbito dos ordenamentos
jurdicos potencialmente aplicveis.

Os ordenamentos jurdicos
contacto nesta situao so:

em

35

14-11-2016

Lei da nacionalidade de A;

Lei angolana

lei da residncia comum ao incio da unio


de facto

lex fori.

Lei irlandesa

Lei da residncia comum data do bito

Este primeiro passo arreda e prova a


desnecessidade de recorrer
qualificao primria utilizada pela
doutrina tradicional para designar o
ordenamento
jurdico
definitivamente competente (AGO;
ROBERTSON).

AGO situaes de facto.

36

14-11-2016

Atendemos, mais especificamente


regra de conflitos que somos
chamados a mobilizar para resolver
esta questo jurdica.

- Temos o artigo 62 do Cd. Civ. que


rege as relaes sucessrias e chama
a lei nacional do de cujus ao tempo
da sua morte (lei angolana).

- O artigo 52 do Cd. Civ. rege o estatuto


pessoal e patrimonial primrio matrimonial e
chama, na falta de nacionalidade comum, a lei
irlandesa. Trata-se de uma regra de conflitos
de conexo mltipla subsidiria, pois s no
caso de no se preencher a primeira conexo
que se ir aplicar a segunda; tambm uma
regra de conflitos de conexo mvel, pois o
que releva sempre a lei da residncia
comum actual e esta pode mudar a
qualquer altura).

37

14-11-2016

- O artigo 53 do Cd. Civ., por fim, regula


o regime patrimonial secundrio e chama
a lei da nacionalidade comum e, na falta
desta, a lei da residncia comum ao
tempo do casamento (contudo, no nosso
caso, no h casamento, mas uma
simples unio de facto) chama a lei
angolana. Trata-se de uma regra de
conflitos de conexo mltipla subsidiria
fixa (concretiza-se num determinado
tempo).

Este exerccio de interpretao do conceitoquadro das regras de conflitos, isto , de


determinao do seu mbito normativo (que
questes jurdicas que ele engloba)
designado por critrios de qualificao um
passo imprescindvel para a resoluo de
qualquer questo de qualificao no seu todo,
muito embora no decorra especificamente
do disposto no artigo 15 do Cd. Civ. (e no
consta, pois o legislador entendeu que era um
passo lgico do processo de qualificao):

Esta interpretao deve ser autnoma e


teleolgica de acordo com o critrio lex
formalis foris, isto , de acordo com as
especficas valoraes e finalidades
subjacentes ao direito de conflitos, de
modo a permitir a absoro de institutos
jurdicos anlogos aos do direito material
do foro (cfr., o artigo 30 do Cd. Civ.), de
forma a englobar, neste caso particular,
as relaes para-familiares (unio de
facto

38

14-11-2016

No nosso caso, se interpretarmos o


conceito quadro do artigo 52 como
apenas se referindo s normas
materiais
especiais
sobre
o
casamento, estaramos a fazer uma
interpretao legis materialis foris,
nunca poderamos englobar neste
conceito-quadro a unio de facto
(cnjuges).

Igualmente ilgico revelar-se-ia o


recurso lex causae para
interpretar o conceito-quadro da
regra de conflitos, uma vez que s
aps o exerccio da qualificao que
se chega ao ordenamento jurdico
competente.

Profundamente interligado com este


problema
e,
logicamente,
deste
indissocivel, coloca-se-nos o problema
do objecto da qualificao (cfr. o artigo
15 do Cd. Civ.) que consiste na
subsuno de normas materiais do
ordenamento jurdico competente de
acordo com o contedo e funo que
assumem as mesmas no conceito-quadro
da regra de conflitos que as chama.

39

14-11-2016

Este chamamento um chamamento


discriminado (diferentemente do que
sustenta AGO), s se subsumindo as
normas materiais que dem resposta
tarefa normativo-problemtica
enunciada no conceito-quadro.

Ser ento que o art. 112 do CF. tem


uma natureza sucessria ou familiar?

Quanto a ns, defendemos que tem


natureza familiar.

40

14-11-2016

Parece no ter natureza sucessria, j


que B no chamado a herdar, pois no
se integra em nenhuma classe sucessria.
certo que o direito a alimentos tem
efeitos sucessrios, mas uma questo
meramente reflexa. O essencial a
configurao do prprio direito a
alimentos que decorre da prvia
existncia de uma relao familiar ou
para-familiar.

Esta norma do artigo 112 do Cd. F.


subsumir-se- ao artigo 52 ou ao art.
62 do Cd. Civ.?

Este direito a alimentos visionado no


como um direito patrimonial e, muito
menos, como um direito patrimonial
dependente de um especfico regime de
bens que nem sequer existe, mas como
um direito de natureza pessoal que
encontra o seu fundamento no direito
assistncia entre as pessoas que fazem
parte dessa unio.

41

14-11-2016

Logo, subsume-se ao conceito-quadro do


artigo 52 do Cd. Civ. e, como este artigo
chama a lei irlandesa para intervir na
regulamentao de questo jurdica em causa,
o artigo 112 do nosso Cdigo Famlia no
pode ser mobilizado para resolver esta
questo. Como o ordenamento jurdico
irlands (chamado por fora do artigo 52 do
Cd. Civ.) no conhece este instituto, o juiz
portugus, com base nesse facto, nunca
poderia deferir o direito a alimentos.

CASO PRTICO
N 6

Em Fevereiro de 1998, A, angolano


residente em Munique, e B, tambm
angolano, mas residente em Viena,
ambos trabalhavam nas respectivas
cidades de residncia, celebraram em
Roma um contrato de compra e venda de
um prdio urbano situado em Berlim,
elegendo a lei angolana como
competente para regular o contrato.

42

14-11-2016

Dois meses depois, pretendendo B


ocupar o respectivo prdio, A recusou-se
a entreg-lo. Em seu favor alega ser ainda
o titular da propriedade do mesmo por
no se ter ainda verificado o acto de
carcter real exigido pelo direito alemo,
no se deu ainda a transferncia do
direito de propriedade. B, por seu turno,
contesta alegando os artigos 408, n. 1 e
879, alnea a).

SOLUO

- O estatuto real regulado pela lex


rei sitae que, no nosso caso, a lei
alem (BGB);

43

14-11-2016

- o estatuto contratual, por sua vez,


nos termos do artigo 3 da
Conveno de Roma, regulado pela
lex contractus que, no caso, a lei
angolana.

Devemos averiguar a natureza dos


artigos 408 e 879 do Cd. Civ. Estes
preceitos legais no tm natureza
contratual, mas sim real. Sendo
assim, no podem ser invocados, pois
a nossa lei no a lex rei sitae...
lex rei sitae, como j vimos, a lei
alem.

Deste modo, subsistem as normas do


ordenamento jurdico alemo que
exigem a tradio para que haja a
transferncia da propriedade.

44

14-11-2016

B, assim, no tem direito a exigir o


prdio, pois ainda no houve entrega,
ele tem apenas um direito
obrigacional.
Ser que podemos fazer alguma coisa
a favor de B?

Sim, na verdade, B pode exigir,


segundo
a
nossa
lei
(lex
contractus) uma indemnizao por
parte de A.

CASO PRTICO
N 7

45

14-11-2016

Em Junho de 1996, James, cidado ingls


domiciliado na Inglaterra, foi atropelado
em Benguela por CARLOS, cidado
angolano residente na Luanda. Em
Outubro JAMES veio a falecer em
Benguela
em
consequncia
dos
traumatismos causados pelo acidente e
aps um longo perodo de hospitalizao,
solteiro e sem descendentes.

Por morte de JAMES, os seus pais,


com base nos artigos 495, n. 3 e
496, ambos do Cd. Civ., reclamam a
indemnizao por danos no
patrimoniais e alimentos que
recebiam de JAMES, e apoiados no
artigo 2161 do Cd. Civ. reclamam
metade da herana.

Agora, ANGELINA, herdeira testamentria


reclama ser a nica herdeira uma vez que
o testamento vlido segundo o direito
ingls e que este ordenamento jurdico
no
reconhece
qualquer
direito
sucessrio aos ascendentes. Na verdade,
no testamento de JAMES, ANGELINA era
considerada a nica e universal herdeira.

46

14-11-2016

a)Quid iuris considerando os artigos


45 e 62 do Cd. Civ. e o facto de a lei
inglesa regular a sucesso pela lei do
ltimo domiclio do de cujus e
considerando
ainda
que
a
responsabilidade aquiliana regulada
pela lei do local de ocorrncia do facto?
quid iuris?

SOLUO

- Segundo o n. 1 do artigo 45 do Cd.


Civ.: a responsabilidade extracontratual
fundada, quer em acto ilcito, quer no
risco ou em qualquer conduta lcita,
regulada pela lei do Estado onde
decorreu a principal actividade causadora
do prejuzo...; sendo assim, competente
para regular a questo seria a lei
angolana.

47

14-11-2016

- Estabelece o artigo 62 do Cd. Civ.: a


sucesso por morte regulada pela lei
pessoal do autor da sucesso ao tempo
do falecimento deste, competindo-lhe
tambm definir os poderes do
administrador da herana e do executor
testamentrio. Logo, este preceito legal
estabelece
a
competncia
do
ordenamento jurdico ingls.

Temos neste caso duas questes para


resolver:

a)uma questo de indemnizao por


responsabilidade civil
extracontratual;
e
b)uma questo relativa sucesso.

48

14-11-2016

Relativamente a primeira questo (ou


seja, relativamente indemnizao),
devemos identificar a natureza dos
artigos 495, n. 3 e 496, ambos do
Cd. Civ.

Nos termos do primeiro preceito


referido, tm direito indemnizao
os que podiam exigir alimentos ao
lesado ou aqueles a quem o lesado os
prestava no cumprimento de uma
obrigao natural. Por sua vez, o
artigo 496 do Cd. Civ. se refere ao
montante da indemnizao a prestar.

V-se logo, pois, que os preceitos


supracitados no tm uma natureza
sucessria, antes possuem uma
natureza compensatria, j que visa
compensar aqueles que mais sofrem
com a morte do ente querido.

49

14-11-2016

Deste modo, esta norma subsume-se


ao conceito-quadro do artigo 45 do
Cd. Civ. que tem em vista reparar a
situao provocada pelo causante,
compensando o prejuzo sofrido
pelos entes queridos, tentando, por
outras palavras, colocar as coisa em
seu status quo ante. Trata-se de
uma sano compensatria.

Logo, esta norma de conflitos chama


a lei angolana para ser aplicada ao
caso sub judice, o que permite aos
pais de JAMES receberem a
indemnizao.

No que diz respeito segunda


questo suscitada no caso concreto
(ou seja, no que diz respeito
sucesso), temos que analisar a
natureza do artigo 2161 do Cd. Civ.

50

14-11-2016

Nos termos do preceito citado: A


legtima dos ascendentes do segundo
grau e seguintes de um tero da
herana.

Logo se v, portanto, que tal preceito


legal possui uma natureza sucessria
(escopo / fim / ratio legis e integrao
/ localizao sistemtica). Esta norma,
portanto, subsume-se ao artigo 62 do
Cd. Civ., mas no vai poder ser aplicada,
dado que esta regra de conflitos declara
como competente para reger o estatuto
sucessrio, assim como o vimos, a lei
inglesa e no a angolana.

Como tal, no reconhecendo a lei


inglesa qualquer direito legtima,
ANGELINA dever ser considerada a
nica e universal herdeira de JAMES.
O pedido dos pais de JAMES seria
indeferido pelo juiz portugus.

51

14-11-2016

Caso compartilhasse-mos da opinio


do AGO, deveramos, antes de mais,
recorrer qualificao primria, de
modo a que chegaramos seguinte
concluso:

Tratando-se aqui de uma questo


sucessria, por fora do artigo 62 do
Cd. Civ., o nico ordenamento
jurdico competente seria o ingls e,
dentro desse ordenamento jurdico,
so chamadas todas as normas
jurdicas que o compem.

Qualificao primria

Situao de facto

O facto predominante tem natureza sucessria

52

14-11-2016

Diferentemente de AGO, ROBERTSON


apenas vai chamar as normas jurdicas
que possurem a natureza jurdica da
regra de conflitos. S supletivamente,
para evitar o recurso s normas jurdicomateriais da lex fori que vai chamar
uma
norma
jurdico-material
do
ordenamento jurdico competente com
natureza diferente.

CASO PRTICO
N 8

A, italiano residente na Sua, declarou em Itlia,


em 2002, a perfilhao de B, de nacionalidade
portuguesa. Contudo, o acto, celebrado em
conformidade com o direito suo, nulo em face
da lei italiana. Em que sentido deveria um juiz
portugus apreci-lo, sabendo que o direito
internacional
privado
italiano
considera
competente a lei pessoal do perfilhante, praticando
um regime de devoluo simples, e que a lei sua
faz uma referncia material para a lei do seu
domiclio?

53

14-11-2016

SOLUO

Filiao - artigo 56
A = Italiano.

L1----> L2 (L. Italiana) (considerase competente L2)


[L1 e L2 aplicam L2]

54

14-11-2016

O reenvio o mtodo usado para


resolver conflitos de sistemas.
Neste caso, para j, no h conflito,
logo no se justifica o reenvio...

Mas, de acordo com L2 o acto nulo.


Mas, no Pas de residncia vlido.
Qual a sua importncia?

Quando contribuiu para a validade do


negcio ... mas , no chegamos Lei
Sua por L1 nem por L2...

55

14-11-2016

O relevo dado lei da residncia


habitual nasce do artigo 31/2 e no
pelas referncias feitas pelas regras
de conflitos.

Lei Sua considera-se competente e


faz referncia material para si
prpria, aplica-se!

O facto de fazer referncia material e


de a lei italiana fazer devoluo
simples irrelevante pois as leis
consideram-se competentes, no
remetem para outras...

56

14-11-2016

Interpretao extensiva do 31/2:


Reconhecimento
de
situaes
constitudas no estrangeiro, que
esto de acordo com uma lei que no
aquela designada na nossa regra de
conflitos.

Requisitos:
1. Matrias de estatuto pessoal (sim);

2. Celebrado no pas de residncia habitual


(no) ... parece ter sido em Itlia;
3. Conformidade com a lei da residncia
habitual (sim);
4. Que essa lei se considere competente (sim);

No h forma de contornar o
problema do ponto 2.?
Ser o requisito no preenchido
essencial?

57

14-11-2016

Essencial o facto de o negcio


produzir os efeitos luz da lei da
residncia habitual - poder justificarse ento uma interpretao extensiva
para
aplicar
o
31/2.

(adequando a letra da lei ao seu


espirito, recusando um dos seus
requisitos para a poder aplicar);

Ento, podemos afastar aquele


requisito?

O lugar da celebrao do acto no


deve ser decisivo para proteco das
expectativas dos particulares.

58

14-11-2016

REQUISITOS que resultam da ratio do


artigo 31, n 2:

1. questo levantada a titulo principal;


2. situao consolidada (que tenha produzido
efeitos +/- estveis (no caso desde 2002);
3.Decorrente

de

acto/negcio

jurdico;

4.No tenha sido objecto de sentena judicial


transitada em julgado (se no seria problema
de
reconhecimento
de
sentenas).

CASO PRTICO
N 9

59

14-11-2016

A, angolano e residente em Frana, casou-se


com B, francesa e residente no Luxemburgo.
O casamento foi validamente celebrado em
Junho de 1994. Como na altura A tinha
apenas 16 anos de idade, obteve a necessria
autorizao dos pais nos termos do artigo 24,
n 3 do Cd. Famlia. Aps o referido
casamento o casal fixou residncia no
Luxemburgo. Em Fevereiro de 1995, A
desloca-se para Angola para a vender uma
casa de frias situada no Mussulo de que era
proprietrio desde 1990.

No momento da realizao da escritura pblica, o


notrio recusa-se a realizar o acto invocando o facto
de que, segundo o direito competente para reger os
efeitos do casamento, este no implicava a plena
aquisio
da
capacidade
de
exerccio.
Efectivamente, no direito de Luxemburgo no h
qualquer disposio com contedo idntico ao dos
artigos 132 e 133 do nosso Cd. Civ., e, assim, o
casamento no implica a emancipao dos
menores. Quid iuris considerando os artigos 25,
47 e 52 do Cd. Civ.

SOLUO

60

14-11-2016

- Estabelece o artigo 25 do Cd. Civ.


relativo ao mbito da lei pessoal: o
estado dos indivduos, a capacidade das
pessoas, as relaes de famlia e as
sucesses por morte so regulados pela
lei pessoal dos respectivos sujeitos.... Tal
preceito possui natureza pessoal e
declara competente em tais casos a lei
angolana.

- Nos termos do artigo 47 do Cd.


Civ. definida pela lei da situao da
coisa a capacidade para constituir
direitos reais sobre coisas imveis ou
para dispor deles, desde que essa lei
assim o determine; de contrrio,
aplicvel a lei pessoal.

- Por fim, preceitua o n. 2 do artigo


52 do Cd. Civ.: no tendo os
cnjuges a mesma nacionalidade,
aplicvel a lei da sua residncia
habitual comum.... Este preceito
tem natureza patrimonial e, no nosso
caso, declararia competente a lei de
Luxemburgo.

61

14-11-2016

Resta-nos agora apreciar a natureza


dos artigos 132 e 133, ambos do
Cd. Civ.

Nos termos do primeiro dos preceitos


citados: o menor , de pleno direito,
emancipado pelo casamento. Assim
sendo, o direito angolano atribui
capacidade plena de exerccio de
direitos em caso de emancipao por
casamento.

No mesmo sentido, o artigo 133 do


mesmo diploma legal estabelece: a
emancipao atribui ao menor plena
capacidade de exerccio de direitos,
habilitando-o a reger a sua pessoa e a
dispor livremente dos seus bens
como se fosse maior....

62

14-11-2016

Logo se conclui que ambos os


preceitos transcritos tm natureza
pessoal, dado que uma questo de
capacidade.

O instituto da emancipao existe porque


se entende que uma pessoa que casa
com esta idade tem j maturidade e
responsabilidade para tratar dos seus
assuntos patrimoniais, ou seja, entende a
nossa lei que se um dado indivduo j
consegue reger a sua pessoa, ento
tambm j tem capacidade para reger o
seu patrimnio.

Tendo os artigos 132 e 133 do Cd.


Civ.
natureza
pessoal,
no
poderamos subsum-los ao artigo
52 do mesmo diploma legal, pois
este tem natureza patrimonial. Deste
modo, apenas nos restam os artigos
25 e 47 do Cd. Civ.

63

14-11-2016

O artigo 47 trata de uma capacidade


especfica para constituir direitos
reais, enquanto o artigo 25 trata de
uma capacidade em sentido amplo,
ou seja, de uma capacidade para a
realizao de todos e quaisquer
negcios jurdicos.

Como a emancipao tem efeitos


para todo o tipo de actos que o
menor venha a praticar, logo,
devemos subsum-la ao artigo 25 do
Cd. Civ.

Sendo assim, o notrio no podia


recusar-se a praticar o acto, tendo,
portanto, que fazer a escritura
pblica

64

14-11-2016

CASO PRTICO
N 10

A, angolana, e B, nacional da ento RFA,


casados em regime de comunho de
adquiridos, residem habitualmente em
Colnia; encontrando-se em Angola, A
vende nesta cidade a C, a residente, um
prdio da sua propriedade, sito em
Angola. Junto de tribunais angolanos, B
pretende obter a anulao da venda com
fundamento no artigo 56, n 2 e 3 do
Cd. Famlia.

SOLUO

65

14-11-2016

- Nos termos do artigo 41 do Cd.


Civ.: as obrigaes provenientes de
negcios jurdicos, assim como a
prpria
substncia
dele,
so
reguladas pela lei que os respectivos
sujeitos tiverem designado ou
houverem tido em vista. Natureza
contratual.

- Segundo o artigo 42 do Cd. Civ.: na


falta de determinao da lei competente,
atende-se..., nos contratos, lei da
residncia habitual comum das partes e,
na falta de residncia habitual comum, a
lei do lugar da celebrao, ou seja, no
nosso caso, e por esta via, seria
competente a lei portuguesa. Natureza
contratual.

- Prescreve o artigo 52, n. 2 do Cd.


Civ. que, no havendo nacionalidade
comum, a relao entre os cnjuges
regulada pela lei da residncia
habitual comum, logo, por esta via,
seria competente a lei de Colnia.
Natureza pessoal e patrimonial.

66

14-11-2016

Resta-nos averiguar a natureza do


artigo 56 do Cd. Famlia. Apesar de
este preceito possuir reflexos
patrimoniais, tem natureza familiar, j
que, em ltimo termo visa a
proteco do patrimnio familiar.

Assim sendo, este preceito no pode


aplicar-se, dado que a lei reguladora
do casamento a lei alem.

CASO PRTICO
N 11

67

14-11-2016

A, cidad italiana, casou-se com B,


angolano, em 1986, passando ambos
a residir em Angola. Em Fevereiro de
1989 foi aberta a sucesso de C,
italiano, que no seu testamento havia
nomeado A como sua herdeira.
Todavia A, ainda nesse ms, declarou
repudiar essa herana.

Volvido 1 (um) ms, B veio pedir a


anulao desse repdio invocando para
tal os artigos 58, n. 2 e 60, n. 1 e 2 do
Cd. Famlia, ao que se contrapem os
herdeiros legtimos de C invocando, para
tal, que no artigo 519 do Cdigo Civil
italiano no havia qualquer disposio
idntica do referido preceito do Cdigo
de Famlia Angolano.

Aduzindo ainda que A, face ao direito


italiano, no padecia de qualquer
incapacidade, suponha que o direito
italiano adoptava solues conflituais
idnticas s de no direito angolano.
a)Com base nos artigos 25, 52 e
62 do Cd. Civ., quid iuris?

68

14-11-2016

SOLUO

Nos termos do artigo 25 do Cd. Civ.: o


estado dos indivduos, a capacidade das
pessoas, as relaes de famlia e as sucesses
por morte so reguladas pela lei dos
respectivos sujeitos.... Este preceito declara
competente, no nosso caso, a lei italiana. Tal
preceito no se refere a uma incapacidade,
mas, antes, a uma mera ilegitimidade conjugal

estabelece o n. 2 do artigo 52 do Cd. Civ.


que se ambos os cnjuges no tiverem a
mesma nacionalidade, aplicvel a lei da
sua residncia habitual comum.... Desta
forma, relativamente s relaes entre os
cnjuges e no nosso caso, competente seria a
lei angolana. A natureza deste preceito legal
no eminentemente sucessria, mas, antes,
familiar, dado que visa, em primeira linha,
proteger o patrimnio familiar.

69

14-11-2016

por fim, preceitua o artigo 62 do Cd. Civ.: a


sucesso por morte regulada pela lei
pessoal do autor da sucesso ao tempo do
falecimento deste.... Competente, portanto,
para regular o estatuto sucessrio seria a lei
italiana.

Resta-nos agora averiguar a natureza dos


artigos 58, n. 2 e 60, n. 1 e 2 do Cdigo
Famlia Angolano.

Nos termos do primeiro dos preceitos citados:


o repdio da herana ou legado s pode ser
feito com o consentimento de ambos os
cnjuges, a menos que vigore o regime de
separao de bens

70

14-11-2016

O artigo 60, por sua vez, nos diz qual o efeito


da falta de consentimento e em que termos
pode ser exercido.

Vemos, assim, que ambos os preceitos a que


nos referimos tm natureza familiar e, deste
modo, subsumem-se ao artigo 52 do Cd.
Civ., sendo que este preceito declara
competente a lei angolana, de modo que B
poderia invalidar, ou melhor, pedir a anulao
da declarao de repdio por parte de A.

Todo o resto, ou seja, tudo o que disser


respeito matria sucessria dever ser
regulado pelo direito italiano, assim como se
infere do preceituado nos artigos 25 e 62 do
Cd. Civ.

71

14-11-2016

Se, contudo, adoptasse-mos a concepo de AGO,


assim como j sabemos, deveramos, antes de mais,
proceder qualificao primria. Nesta, deveramos
descobrir a natureza da questo principal da causa
(no nosso caso, a questo principal tem natureza
familiar). Posteriormente, iramos subsumir esta
questo (de natureza familiar) regra de conflitos
competente (no nosso caso, o artigo 52 do Cd.
Civ., dado que este possui natureza familiar),
descobrindo, assim, o ordenamento jurdico
competente.

Deste modo, as nossas normas, ou seja, as


normas do ordenamento jurdico angolano
deveriam ser aplicadas, no importando, para
tal, a natureza das normas, pois, segundo
AGO, a regra de conflitos chama todas as
normas do ordenamento jurdico declarado
competente para a resoluo do caso sub
judice.

CASO PRTICO
N 12

72

14-11-2016

A e B, cidados iranianos refugiados em


Portugal ao abrigo da Conveno de
Genebra de 1951 relativa ao estatuto dos
refugiados (que no seu art. 12., n. 1,
prev: o estatuto pessoal de cada
refugiado ser regido pela lei do pas do
seu domiclio, ou, na falta de domiclio,
pela lei do pas da residncia).

Este casal contraiu matrimnio no


Iro, em Outubro de 2005, sem que
nenhum deles se tenha deslocado ao
pas da sua nacionalidade:

com efeito, o Cdigo Civil iraniano, que


regula a celebrao do casamento nos
arts. 1071. a 1074., prev, no art.
1071., que cada nubente pode
encarregar um terceiro da celebrao do
casamento, o que significa, naquele
sistema jurdico, a admissibilidade da
celebrao do casamento na presena de
procuradores de cada um dos nubentes
(cfr., no CC portugus, a conjugao dos
arts. 1615., a), e 1616., a)),

73

14-11-2016

bem como a possibilidade - que o


direito
portugus
no
prev
- de a escolha do outro nubente
caber ao prprio procurador.

No
caso,
as
procuraes foram outorgadas por A
e por B ainda quando cada um deles
se encontrava no Iro, e com a
expressa atribuio de poderes aos
respectivos procuradores para que
escolhessem com quem o seu
representado iria casar, sendo que A
e B data nem sequer se conheciam.

Hoje pretendem proceder ao registo


civil dessa unio em Portugal, o que
lhes negado pela Conservatria.
Quid iuris, atendendo aos arts. 49. e
50. do CC?!

74

14-11-2016

ARTIGO 1615
(Publicidade e solenidade)
A celebrao do casamento
pblica e
est sujeita s solenidades
fixadas nas
leis do registo civil.

ARTIGO 1616
(Pessoas que devem intervir)
indispensvel para a celebrao do
casamento a presena:
a) Dos contraentes, ou de um deles e
do procurador do outro;
b) Do funcionrio do registo civil;
c) De duas testemunhas, sempre que
exigida na lei do registo civil.

ARTIGO 1620
(Casamento por procurao)
1. lcito a um dos nubentes fazer-se
representar por procurador na
celebrao do casamento.
2. A procurao deve conter poderes
especiais para o acto, a designao
expressa do outro nubente e a
indicao da modalidade do
casamento.

75

14-11-2016

SOLUO

A e B iranianos (Lei Nacionalidade)


refugiados em Portugal ao abrigo da
Conveno de Genebra de 1951.

Artigo 12/1 - estatuto pessoal de A e


B= Lei do Pas do seu domicilio ou lei
do Pas da residncia , que
PORTUGAL.

76

14-11-2016

Outubro de 2005 - casamento de A


com B no Iro por procurao.

Cdigo civil Iraniano 1071 a 1074 admite o casamento por procurao


e a escolha dos nubentes pelo
procurador.

Cdigo civil Portugus 1615/a e


1616/a - admite o casamento por
procurao mas no prev a escolha
dos nubentes pelos procuradores (ver
1620).

77

14-11-2016

Procuraes foram assinadas por A e


B no Iro (A e B nem se conheciam)
autorizando
aos
respectivos
procuradores a escolha do outro
nubente.

Hoje, querem registar o casamento


em Portugal e isso -lhe negado!

1. Ordenamentos jurdicos:
Portugal e Iraniano.

78

14-11-2016

2. Regras de conflito: artigo 49 CC


(capacidade matrimonial);

artigo 50 (quanto forma);

3.Normas materiais: artigo 1071 CC


Iraniano e artigo 1615 e 1616, a)
C. C. Portugus;
Temos referncia s normas materiais
logo, ser um problema de
qualificao!

O artigo 49 manda aplicar a lei


pessoal (aqui a lei pessoal a da
residncia e no a da nacionalidade
12/1 CG, o 49 conjuga-se com o
12/1 CG no com o 31 cc;

79

14-11-2016

O artigo 50 manda aplicar a lei do


Estado onde o acto celebrado;

Iro - Lei Iraniana (permite o


casamento)

No h problemas de reenvio normas de


conflitos de sistema. A lei iraniana diria o
mesmo que a nossa.
E, aceitando o registo no seria
chocante? ...

Poderia , mas so eles mesmos que


querem registar o casamento, logo no
h problema , eles que sabem da vida
deles!!!

80

14-11-2016

Razo de ser do 12 CG - o direito da


nacionalidade no se deve aplicar
pois se o agente refugiado h uma
grande quebra com o esse
ordenamento jurdico.

Estatuto matrimonial quanto


substancia (lei pessoal - portuguesa
12/1CG)

Art 50 estatuto matrimonial quanto


forma Lei Indiana

81

14-11-2016

Normas materiais 49 aplica-se?


50 aplica-se?

1071 a 1074 CC Iraniano : estatuto


matrimonial quanto substancia admite
a procurao (forma) e a procurao de
vontade (esta a questo principal) subsume-se no 49 manda aplicar Lei
Portuguesa e no iraniana, logo no se
aplica...

Artigos Cdigo Civil Portugus:


estatuto matrimonial quanto forma
- subsume-se no 50? manda aplicar
Lei Iraniana.
logo estes artigos no se aplicam.

82

14-11-2016

Estamos perante um conflito


negativo:

nenhuma das leis chamada a titulo


diferente se considera competente
Lacuna

Lanamos mo da adaptao

Esta deve operar ao nvel das regras


de conflitos em vez de operar nas
regras materiais Prof. Collao.
As normas assim obtidas so mais
universalizveis no caso de ocorrer
novamente o problema; a adaptao
da norma material muito mais difcil.

83

14-11-2016

Adaptamos o elemento de conexo:


Deveramos no artigo 49 excluir a
aplicao do 12/1 e aplicar o 31/1
Nacionalidade!!!

Assim a lei aplicvel poderia ser a


iraniana: o 1071 Cdigo Civil Iraniano
subsumia-se no 49

ou

84

14-11-2016

poderamos mexer na qualificao:


normas materiais segundo um
principio
favor
negotii.
dizendo que as normas do cc so de
forma subsumia-se no 50.

CASO PRTICO
N 13

A, cidado angolano morre, sem


deixar herdeiros, e deixa bens
imveis sitos na Turquia e em Angola.
A lei turca permite a apropriao pelo
Estado turco dos bens sitos no seu
territrio, quando so bens vagos
(bona vacantia), nos termos de um
direito real de ocupao.

85

14-11-2016

Por
seu
turno,
o
Estado
angolano pretende, segundo o disposto
no artigo 2152. CC, ser chamado a
herdar a totalidade da herana.
Supondo que a lei turca adopta conexes
idnticas s do
DIP angolano:

a) Quid iuris? Cfr. os artigos 46. e


62. CC.
b) E se todos os bens estivessem
situados em Portugal, mas o
de cuius fosse turco?

SOLUO

86

14-11-2016

1 Identificao dos ordenamentos


jurdicos:
Lei Portuguesa (Nacionalidade , Lex
rei sitae);

Lei Turca (Lex rei sitae);

2 Regras de Conflitos:
Artigo 46 CC tem estatuto real ( a
lei do local do bem) - Lei Turca + Lei
angolana, porque esto imveis na
Turquia e imveis em Angola.

Artigo 62 CC tem estatuto sucessrio


( a lei do autor da sucesso:
Nacionalidade - Lei Angolana)

87

14-11-2016

3. Subsuno das regras materiais:


Lei Turca X ( o Estado Turco tem um
direito real de ocupao); A lei Turca tem
estatuto real! E manda aplicar a Lei Turca
aos imveis sitos na Turquia e a Lei
Angolana aos imveis sitos em Angola).

Subsume-se no artigo 46 do CC?


Sim, mas somente quanto aos
imveis sitos na Turquia.... e os sitos
em
Angola?
so
excludos.
A lei x no se pode aplicar (subsuno
parcial);

Artigo 2152 do CC - Este ter


estatuto sucessrio ou real? Se
houver dvidas quanto qualificao,
devemos
usar
um
critrio
sistemtico... encontra-se no livro das
sucesses,
logo
um
estatuto
sucessrio

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Ento, tem estatuto sucessrio.


Subsume-se no artigo 62?
Sim, aplicando-se a toda a sucesso.

Mas, temos aqui um conflito parcial...

- A lei Turca x: subsume-se


parcialmente no 46;

- Artigo 2152: subsume-se no 62;

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Temos duas leis diferentes chamadas


ao mesmo problema!

Simultaneamente, admitimos que a


Lei Turca se aplica aos imveis Turcos
e que a Lei Angolana se aplica a toda
a sucesso.

O que fazer?

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FERRER CORREIA:
devemos hierarquizar as normas,
tendo em conta o seu estatuto!

No caso temos um estatuto real VS


um estatuto pessoal (deve prevalecer
o estatuto real, pela maior conexo
que tem com o imvel (principio da
maior
proximidade)
(serve
a
adaptao de qualificaes);

A Lei Turca aplicar-se- aos imveis


Turcos, afastando a lei Angolana

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Quanto aos bens situados em Angola


no h conflito:

o Estado sucede a A. (2152)

B) E se todos os bens estivessem em


Angola mas o de cuius fosse Turco?

1 Identificao dos ordenamentos


jurdicos:
Lei Turca - Lei da Nacionalidade;
Lei Angolana - Lex rei sitae

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2 Regras de conflito
Artigo 46 CC - manda aplicar a lei
Angolana; tem estatuto real;
Artigo 62 CC- manda aplicar a lei
Turca; tem estatuto sucessrio;

3 Subsuno das normas materiais


Lei Turca x - tem estatuto real; no se
subsume no 46 , no se aplica;
Artigo 2152 - tem estatuto
sucessrio; no se subsume no 62

Mas, temos um conflito negativo de


qualificaes;
Nenhuma das normas conexas com o
caso se considera competente!

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O que fazer?

FERRER CORREIA:
haver uma verdadeira lacuna?
Ser possvel contornar o problema?

Devemos lanar mo da adaptao:

H trs solues possveis:

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1- Dr. FERRER CORREIA:


a soluo passaria pelo alargamento
da aplicao do artigo 2152, de
modo a que o Estado angolano
herdasse bens situados em Angola,
quando no houvesse outros
herdeiros;

2- Dr. Magalhes Colao:


devamos adaptar a regra de conflitos
(artigo 62 CC), adaptando o seu
elemento de conexo, aplicando s
sucesses a lex rei sitae;

3- Dr. Marques dos Santos:


devamos adaptar o artigo 1345,
subsumindo-o no artigo 46;

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Todos eles defendem procurar a


soluo ao nvel do DIP.

Se no for possvel, ento partimos


para a adaptao de normas
materiais.

A segunda posio, a do Dr.


Magalhes Colao parece ser a mais
adequada (devemos adaptar a regra
de conflitos (artigo 62 CC),
adaptando o seu elemento de
conexo, aplicando s sucesses a lex
rei sitae).

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b1: E se a lei turca considerasse


competente a lei do domicilio do de
cuius ao tempo do seu falecimento
(que era Angola) de acordo com a
teoria da referncia material?

Lei Turca
tem est. sucessrio - - - - - - - -- - - - - - -- subsume-se no artigo 62 (manda aplicar
a lei da nacionalidade : lei turca.
A lei turca considera competente a lei do
domicilio do de cuius
RETORNO PARA A LEI ANGOLANA

Necessitamos de verificar os
requisitos:

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18/1 - com referencia material


(cumprido o requisito);
18/2 residncia habitual (cumprido o
requisito);

CASO PRTICO
N 14

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