You are on page 1of 55

Direito Processual Penal

Aula 3 Tema 4
3/11/2016
1. Jurisdio e Competncia Penal
Jurisdio
Conceito: jurisdio o poder-dever que cabe ao Estado, de,
substituindo-se s partes, resolver o conflito e interesses que lhe
apresentado a fim de que, tutelando o ordenamento jurdico, d a cada
um o que efetivamente seu.
1.1 Caractersticas da jurisdio:
a. Substitutividade: Um ente substitui os interesses das partes em
litgio, se colocando em uma posio equidistante entre as partes.
Nesse caso o ente o estado, representado pelo juiz.
b. Inrcia: O juiz no pode provocar a prpria jurisdio. A titularidade
da ao penal no sistema brasileiro do MP. S quem pode deduzir
uma demanda em juzo (De natureza penal) o MP, mais ningum.
art. 129. O rgo detm a exclusividade do monoplio da acusao.
Se o juiz pudesse provocar a prpria jurisdio seria imparcial.
Quem tem juiz como inquisidor precisa de Ds como defensor e as
vezes nem isso basta. A inrcia da jurisdio tem no processo
penal uma importncia estratosfrica. em razo da inercia que eu
asseguro a imparcialidade do rgo julgador; em razo da inrcia
que se constri e se operacionaliza as regras atinentes ao sistema
acusatrio. No Brasil, a doutrina majoritria reconhece que o nosso
sistema processual penal se caracteriza pela acusatoriedade, de
modo que cabe ao acusador e s ele deduzir uma acusao em
juzo. .art. 129, I, da CRFB/88. Desse modo, ao juiz, sobre tudo no
processo penal s lhe dado intervir quando provocado. Nesse
contexto a jurisprudncia do STF e STJ e a doutrina majoritria, tem
rechaado a possibilidade de medidas cautelares penais (ex: priso
preventiva, busca e apreenso domiciliar) de ofcio antes das
formulaes da acusao penal. O art. 113 do CPP expresso nesse
sentido. Art. 3o da Lei 9296.
c. Jurisdicionalidade: O processo penal, a jurisdio penal de
conhecimento obrigatria porque no h no sistema brasileiro a
possibilidade aplicao de pena sem processo. Inclusive na
transao penal h processo. O princpio da jurisdicionalidade est

diretamente ligado a ausncia de coercitividade direta e imediata


das normas penais incriminadoras. No h a menor possibilidade de
se aplicar uma pena criminal sem a existncia de um processo legal
de conhecimento.
d. Definitividade: Aptido que certas decises judiciais tem de se
tornarem imutveis, nos remete a coisa julgada. No processo penal
essa definitividade sempre relativa na medida em que a legislao
permite sempre em favor do ru a reviso dos julgados. (Art. 621
CPP reviso criminal)
Resumo: Para a maioria da doutrina e da jurisprudncia no
possvel a decretao de cautelar de ofcio na fase investigatria. No
processo pode porque ai ele j teria sido provocado, o juiz j teria
sado da inrcia. Admite-se na medida em que no haveria violao
a inrcia da atividade jurisdicional. Parte da doutrina em especial o
professor Aury Lopes sustenta que em hiptese alguma poderia.
Jurisdio cautelar: Pode o juiz determinar medida cautelar de ofcio
ou vai contra o princpio da inrcia da jurisdio? A jurisprudncia tem
rechaado essa possibilidade. Inclusive na legislao, no CPP art. 311.
Seria uma medida cautelar de forma incidente ao processo de
conhecimento. De modo que ele no poderia decretar de ofcio, sem a
existncia de um processo em curso. Isso est expressamente previsto no
cdigo.
Entendimento pacfico dos tribunais: incompatvel com o sistema
acusatrio a adoo de medidas cautelares pelo juiz de ofcio antes do
oferecimento de uma acusao penal pelo MP. A maioria da doutrina vai
dizer que no curso dos processos os tribunais tendem a admitir, porque o
juiz no tem sua inercia colocada em cheque.
Segundo a doutrina majoritria a jurisdio configura um dos
elementos que compem a trilogia estrutural do processo (a ao,
jurisdio, processo). A tese a cerca da existncia de uma teoria geral do
processo algo reconhecido pela maioria esmagadora da doutrina
brasileira (Afrnio Silva Jardim*, Sergio Demoro Hamilton* [MP Estadual]).
Minoritariamente, Aury Lopes, Jacinto Nelson de Miranda Coutinho.
1.2 Relao entre jurisdio e competncia
Competncia a medida da jurisdio, segundo o prof. Athos
Gusmo Carneiro. A jurisdio una e indivisvel. Ento como falar em
medida de jurisdio?
Competncia um elemento legitimador da jurisdio. Ora, se a
jurisdio una e indivisvel como eu poderia med-la?

A abordagem mais correta aquela que confere competncia um


fator de legitimao, da prpria atividade jurisdicional. Essa linha de
orientao sustentada pelo professor Badar, e se baseia nas lies de
Chiovenda. Desse modo poderemos conceituar a competncia da seguinte
forma: Competncia o mbito normativo dentro do qual os rgos
investidos de jurisdio exercem legitimamente o ofcio jurisdicional.
Diante de qualquer caso que envolva competncia deve seguir o
roteiro da Ada. Qual a justia competente? A resposta a essa pergunta nos
leva a competncia de jurisdio ou competncia de justia.
Necessariamente a resposta desta pergunta de ser extrada da CF. E mais
do que isso, a resposta fixar a primeira dimenso de garantia do juiz
natural. Art. 5o LIII CRFB/88
A no observncia das regras de competncia fixadas pelo texto
constitucional, enseja a nulidade absoluta de todos os atos praticados,
inclusive o oferecimento e o recebimento da denncia. De igual modo
todas as cautelares incidentes devem ser anuladas. Ex:. se tiver
interceptao nula, se tiver priso, nula, etc.
Ada Pellegrini chega a dizer em seu livro que a violao das regras
que fixam competncias configuram a inexistncia jurdica do ato
praticado. (atipicidade constitucional).
Todos os delitos, crimes e contravenes praticados pelas
autoridades com prorrogativa de foro junto ao STF e ao STJ sero
necessariamente julgadas nesses tribunais. Sem exceo, nem militar. A
exceo comea nos locais.
A competncia do TRF est no 108 e a do TJ no 96, III. H uma
ressalva.
Competncia (cont.)
Prof. Bernardo Braga e Silva
I.

Prerrogativa de funo
Foro privilegiado?
Algumas pessoas em funo de sua funo relevante pro
Estadosero julgadas por um rgo superior. Em tese, esse rgo
est menos suscetvel a presses polticas e etc. Alm disso, o
fato de ser um rgo colegiado, tambm distribui as
responsabilidades. H uma diluio do rgo que tomou
determinada deciso.
STF art. 102,I b e c
Lei 11036/04 e 10683/03

O presidente da repblica tem IMUNIDADE TEMPORRIA em


relao aos crimes no funcionais praticados por ele. Crimes no
funcionais so os crimes comuns que nada tem a ver com a
funo de presidente da repblica. Essa imunidade temporria
que ele no pode ser processado at encerramento do mandato.
Porm, se ele cometer um crime funcional ai sim ele pode ser
processado, desde que haja autorizao da cmara dos
deputados por qurum qualificado.
Art. 86 CF
A prescrio no processo penal s suspensa se tiver
previso legal especfica sobre isso. Ex:. As vezes se suspende o
processo mas a prescrio continua correndo, por exemplo 366,
CPP.
O PGR em regra vai ser o nico membro do MPU que vai ser
processado no STF. Quando falamos MPU est includo MPF, MPT,
MPDF ( MPU).
STJ 105, I, a CRFB
Se o vice-presidente julgado no STF o vice-governador no e
julgado no STJ. Ele no ter julgado no STJ. O vice-governador
ter prerrogativa de foro mas estar na CE, a prerrogativa de foro
dele o far ser julgado no TJ.
Membros do MPtrabalho que oficiem junto ao TST sero
julgados no STJ. Sejam tribunais de segunda instncia sejam
tribunais superiores como o TST, por exemplo, sero julgados no
STJ. O nico que ser julgado no STF ser o PGR.
No interessa aonde o cara praticou o crime, o juiz que
cometer crime em qualquer estado ser julgado no TJ do Estado
em que ele atua.
A competncia por prerrogativa de funo do prefeito. A
smula 702 do STF deixa muito claro que o prefeito vai ser
processado em regra no TJ ao qual o municpio dele viculado.
Mas se ele praticar crime federal sera julgado no TRF a qual o
municpio dele vinculado. O prefeito tem prerrogativa de ser
julgado em segundo grau , mas tenho que ver qual o crime que
ele praticou.
O STF espelha a competncia dos prefeitos e dos deputados
estaduais. No caso dos deputados estaduais eu vou ter que me
questionar se o crime estadual ou federal. Se estadual TJ, e
federal, TRF.

PARA O STF: No precisa ter simetria constitucional (entre const estadual


e federal) para garantir a prerrogativa de foro. Ou seja, a constituio
estadual pode estabelecer prerrogativas diferentes da federal. A nica
coisa que precisa ter independncia funcional
Se um juiz pratica um crime doloso contra a vida ele vai ser julgado
no TJ porque a prerrogativa de foro vai prevalecer sobre as demais. Agora,
supondo que um defensor pblico tenha prerrogativa de foro numa
constituio estadual para ser julgado no TJ. Ele pratica um crime doloso
contra a vida, vai ser julgado aonde? A questo da simetria passa a ser
importante, porque se um cara que tem uma prerrogativa de foro estadual
que est a baixo da federal, se ele pratica um crime doloso contra a vida
eu tenho um conflito entre lei federal e estadual. O que eu tenho que me
perguntar : tem simetria constituiconal? No. Defensor pblico no tem.
Ento ele vai ser julgado no tribunal do jri.
Deputado estadual que pratica crime doloso contra vida, competncia
est na CE, em regra a competncia do jri deveria prevalecer porque
est na CRF mas tem simetria constitucional? Tem. Ento vai ser julgado
no TJ.
O MP de justia que oficia perante os tribunais estaduais vai ter
prerrogativa de funo pra ser julgado no TJ. No STJ s MPU.
O objetivo da prerrogativa de foro proteger a funo e no a
pessoa em si. obvio que se a pessoa que tinha prerrogativa de foro ela
no mais tem a funo ela perde a competncia da prerrogativa de foro, o
que pode acontecer o processo ficar pingue pongueando. A
competncia vai acompanhando a funo, se o cara deixa de ter a funo
o processo para e vai do jeito que t, mantendo os atos, todos os atos
praticados at ali. O momento que a jurisprudncia estabeleceu para
parar esse ping pong a marcao de julgamento.
No Brasil, os caras as vezes abrem mo do mandato, pedem
exonerao do caso, cai do STF pra primeira instncia. Isso pro STF
abuso de direito, comprovada a m f do ru para controlar a
competncia, o rgo mantm a competncia. um freio pro ru no
controlar a competncia da prerrogativa de funo.
Pode acontecer da pessoa ser julgada em primeira instancia,
interpor recurso de apelao, e vira deputado federal, o processo vai pro
STF. No STF isso processado como um recurso inominado, como se fosse

uma apelao criminal. Como se fosse um julgamento de segundo grau


realizado pelo STF.
II.

Justia Especial

Justia especial: militar ou eleitoral


Justia comum: estadual ou federal
Eleitoral Lei 4737/6
Militar CPM
Existe a possibilidade de civis serem julgados pela justia militar?
Sim. Mas a nossa CRFB s prev essa possibilidade se for a justia militar
da unio. Art. 124 CRFB/88. A justia militar Estadual est prevista no 125
pgf 4o da CRFB/88, e no prev a competncia pros julgamentos civis.

III.

Justia Federal
Art. 109 CRFB
Crimes polticos lei 7170/83
Crime polticos, em regra sero julgados pelo juiz federal de
primeira instancia, mas o recurso que cabe o ROC direto ao
STF. No cabe apelao criminal a esse crime. O STF nesse
julgamento vai tratar como se apelao criminal fosse. O cara
pula de primeira instancia para STF
Infraes penais contra unio julgado nos juizados especiais
criminais. Ento quer dizer que nenhum rgo da justia federal
vai julgar contraveno penal? Se o cara tiver prerrogativa de
foro vai ser julgado no tribunal que vai ser o TRF, rgo da justia
federal.
Se o crime tentado ( ou seja, no houve o efetivo prejuzo a
unio) contra bem da unio a competncia no da justia
federal. Isso porque a unio no sofreu um prejuzo. Isso bem
louco porque na prtica voc s discute se o crime foi tentado ou
consumado no mrito.
S.122 STJ

A justia federal puxa a competncia para julgar todos os crimes


conexos ainda que estes sejam em regra da justia comum.
S. 546
Inciso IV
O que eu preciso dizer pro crime ser federal?
1) Que o crime seja transacional ou a distancia. aquele que
comea fora e termina no Brasil ou comea no Brasil e
termina fora.
2) Esse crime tem que ser previsto por tratado internacional
assinado pelo Brasil. Ex: trfico internacional de pessoas ou
entorpecentes, corrupo, etc.
3) Que o crime seja internacional. Isso quer dizer que preciso
que a conduta seja crime aqui e em outro pas. Se no a
competncia no ser da competnca federal.
Informativo 819 STF
Inciso XI
A jurisprudncia vai dizer que o simples fato de voc matar um ndio no
enseja competncia federal.
Art. 90 CPP
Crimes contra empresas pblicas so da justia federal.
Correios uma empresa pblica. Mas eles tem algumas agencias
franqueadas ento nesse caso se o crime praticado contra uma dessas
agencias franqueadas, a competncia no ser da justia federal e sim da
estadual.
IV.

Justia Estadual

ESTELIONATO POR CHEQUE SEM FUNDO:


O juzo do local em que foi negado o cheque que o juzo territorialmente
competente.
Distribuio art. 75 Se eu chego numa comarca que tem vrios juzes
que so competentes eu vou fazer a distribuio.
CONEXO E CONTINNCIA

Tanto na conexo quanto na continncia temos causas que tem relao


entre sim. Mas a diferena que na conexo eu at consigo separar as
causas de pedir, mas na continncia eu no consigo. Ex de continncia: 2
reus em coaturoria praticam um nico crime
Art. 76 conexo
Art. 77 continncia
7/11
TEMA
8:
Competncia
(continuao):
Questes
relevantes
e
controvertidas. Conexo e continncia: crimes eleitorais e os crimes
comuns. Conexo e continncia: crimes eleitorais e os crimes dolosos
contra a vida. Conexo e continncia: crime doloso contra a vida e o foro
por prerrogativa de funo. Conexo e continncia: infraes penais de
menor potencial ofensivo e foro por prerrogativa de funo. Justia Militar
e as infraes penais de menor potencial ofensivo. Conexo e continncia
e competncia recursal.
Prof. Sauvei Lai
(Cont. Aula de 6a feira)

I.

Separao processual
i.

Obrigatria art. 79
Art. 79. A conexo e a continncia
importaro unidade de processo e
julgamento, salvo:
I - no concurso entre a jurisdio
comum e a militar;
II - no concurso entre a jurisdio
comum e a do juzo de menores.
1o Cessar, em qualquer caso, a
unidade do processo, se, em relao a
algum co-ru, sobrevier o caso previsto
no art. 152.
2o A unidade do processo no
importar a do julgamento, se houver coru foragido que no possa ser julgado
revelia, ou ocorrer a hiptese do art. 461.

ii.

Facultativo art. 80
Alm das causas obrigatria, o juiz tambm tem a
faculdade de separar processos conexos.
Art. 80. Ser facultativa a separao dos
processos quando as infraes tiverem
sido praticadas em circunstncias de
tempo ou de lugar diferentes, ou, quando
pelo excessivo nmero de acusados e
para no Ihes prolongar a priso
provisria, ou por outro motivo relevante,
o juiz reputar conveniente a separao.

II.

Questes polmicas da EMERJ


1) Conexo entre crime eleitoral e crime doloso contra vida.
Tribunal eleitoral e tribunal do jri. Torino Filho,
minoritariamente sustenta que nesse caso os dois crimes iro
para competncia da justia eleitoral. Estudamos, no entanto
que a competncia da justia eleitoral constitucional (Art.
121 CRFB).
Art. 121. Lei complementar dispor sobre
a organizao e competncia dos
tribunais, dos juzes de direito e das
juntas eleitorais.
1 Os membros dos tribunais, os juzes
de direito e os integrantes das juntas
eleitorais, no exerccio de suas funes, e
no que lhes for aplicvel, gozaro de
plenas garantias e sero inamovveis.
2 Os juzes dos tribunais eleitorais,
salvo motivo justificado, serviro por dois
anos, no mnimo, e nunca por mais de
dois binios consecutivos, sendo os
substitutos escolhidos na mesma ocasio
e pelo mesmo processo, em nmero igual
para cada
categoria.
3 So irrecorrveis as decises do
Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que
contrariarem esta Constituio e as
denegatrias
de habeas
corpus ou
mandado de segurana.
4 Das decises dos Tribunais Regionais
Eleitorais
somente
caber
recurso
quando:
I - forem proferidas contra disposio
expressa desta Constituio ou de lei;

II - ocorrer divergncia na interpretao


de lei entre dois ou mais tribunais
eleitorais;
III - versarem sobre inelegibilidade ou
expedio de diplomas nas eleies
federais ou estaduais;
IV - anularem diplomas ou decretarem a
perda de mandatos eletivos federais ou
estaduais;
V - denegarem habeas corpus, mandado
de segurana, habeas data ou mandado
de injuno.

A doutrina majoritria entende que nesse caso uma hiptese


de separao processual, o crime eleitoral competncia da
justia eleitoral, mas o crime doloso contra vida no pode ser
julgado pela justia eleitoral. Voc no pode usar uma lei
complementar para revogar uma competncia que est na
constituio. Crime eleitora -> justia eleitora. Crime doloso
contra a vida -> tribunal do jri.
Lei 4737 Art. 35. Compete aos juizes:
I - cumprir e fazer cumprir as decises e
determinaes do Tribunal Superior e do
Regional;
II - processar e julgar os crimes
eleitorais e os comuns que lhe forem
conexos, ressalvada a competncia
originria do Tribunal Superior e dos
Tribunais Regionais;
(...)
2) Se um deputado eleitoral junto com um amigo se embebedam e
estupram uma mulher (crime comum) o supremo sumulou que os
dois sero julgados no STF, S. 704
Smula 704 No viola as garantias do juiz
natural, da ampla defesa e do devido processo
legal a atrao por continncia ou conexo do
processo do corru ao foro por prerrogativa de
funo de um dos denunciados.
Segundo Aury e Tourinho, quando voc manda esse Z ningum direto pro
STF uma supresso de ampla defesa, viola a CRFB.
Quando a CRFB criou o foro por prerrogativa de funo foi com objetivo de
os rus pelo cargo que ocupam s poderem ser julgados por tribunais, seja
qual for. Isso significa que so julgados por rgos colegiados. O segundo
motivo foi o julgamento qualificado, significa que o deputado quando est
no tribunal, julgado por algum mais qualificado. L no tribunal
competente ele vai ter o julgamento qualificado.

10

S. 704 NO SE APLICA A CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA. O esprito


dessa sumula dar contra o correu o julgamento qualificado, e leva-lo ao
STF no seria dar julgamento qualificado porque ele no teria recurso. S
se aplica a julgamento tcnico qualificado.
O STJ mandou desmembrar o processo HC: 52105
Art. 580 CPP. No caso de concurso de
agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do
recurso interposto por um dos rus, se fundado
em motivos que no sejam de carter
exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.

3) Questo do secretrio
Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia,
observados os princpios estabelecidos nesta
Constituio.
1 A competncia dos tribunais ser definida na
Constituio do Estado, sendo a lei de organizao
judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.
(..)

No existe princpio da simetria, a CE autorizada a dar outros


foros privilegiados. No h simetria na prpria Constituico Federal (no
STF tem presidente e vice no STJ tem s governador, no tem vice). A
CE pode dar esse foro nos limites dos princpios dados pela
Constituio Federal.
Quem exerce controle sobre os delegados promotor de justia, se
voc desse foro pro delegado l no TJ teria uma quebra dessa regra da
CRFB. (Art. 129, VII CRFB)
Art. 161 CE RJ, no caso de assassinato ele ser julgado pelo
tribunal do jri. No posso usar o foro da constituio estadual pra
revogar uma competncia que foi data pela CRFB. Smula 721, smula
vinculante 45 (redao idntica).
SV 45 A competncia constitucional do Tribunal
do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de
funo
estabelecido
exclusivamente
pela
Constituio estadual
Art. 27 pgf 1o norma de extenso. A origem do foro do deputado
estadual desse artigo da CRFB.
** NO ENTENDI MUITO BEM!!

11

III.

Investigao Criminal -> Justa Causa I.A + P.M


A inrcia da jurisdio uma forma de limitao do
exerccio do poder judicial. Ento o poder do MP enorme, de
sempre acionar. Melhor do que ser absolvido no ser
denunciado, e quem decide isso o MP. Quando pegaram o
poder acusatrio e entregaram nas mos do MP isso foi dado de
forma limitada, isso significa que no pode ser ao em prvia
investigao. Da mesma forma que no existe jurisdio sem
ao, no existe denunciao sem investigao.
Antes de denunciar tenho que investigar.
Essa fase de investigao, que vai subsidiar a ao
antes da denncia, quando eu denuncio tenho que j ter feito a
investigao. A fase de investigao uma fase pr-processual.
O objetivo no promover provas cabais, mas provas mnimas
que autorizem a deflagrao da ao penal. Para ensejar a
denncia. Sem a investigao toda denuncia seria temerria.
Para evitar acusaes temerrias exigimos do MP se ele
conseguir investigar antes produzindo uma prova mnima para
deflagrar ao penal.
Essa prova mnima a chamada JUSTA CAUSA. Para
Afrnio Silva Jardim Justa causa o suporte probatrio mnimo
de indcios de autoria e prova de materialidade JC = IA + PM.
Materialidade a existncia material do crime, deve estar
provada na investigao e na denuncia. A autoria basta haver
indcios. Sinnimo de suspeitas. Eu no preciso de certeza. Essa
fase mero juzo de probabilidade.
Aquela dvida inicial autorizou a denuncia, todos sabem
que o processo tem 3 fases. Fase postulatria, se postula
condenao com a ao, no final, temos a fase decisria, e no
meio a fase instrutria, que h produo de provas. Aquelas
duvidas iniciais autorizam o processo e o promotor tem dentro do
processo uma fase inteira para comprovar seus indcios. Mas se
aquelas dvidas iniciais depois da instruo criminal as dvidas
persistirem IN DUBIO PRO RU, eu absolvo.
Investigao criminal uma fase pr processual na qual se
produz a justa causa. No um juzo de certeza. IN DUBIO PRO
SOCIETATIS. Prof. brincou in dbio pau no ru.
A prova do inqurito serve para denunciar mas no serve
pra condenar.

12

Espcies de investigao criminal:

a. Inqurito Policial
b. Peas de Informao
A investigao policial que no conduzida pela polcia eu
chamo de Peas de Informao. Ex: CPI art. 58, pgf 3o.
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas
tero comisses permanentes e temporrias,
constitudas na forma e com as atribuies
previstas no respectivo regimento ou no ato de
que resultar sua criao. (...)
3 As comisses parlamentares de inqurito,
que tero poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais, alm de outros previstos
nos regimentos das respectivas Casas, sero
criadas pela Cmara dos Deputados e pelo
Senado Federal, em conjunto ou
separadamente, mediante requerimento de um
tero de seus membros, para a apurao de fato
determinado e por prazo certo, sendo suas
concluses, se for o caso, encaminhadas ao
Ministrio Pblico, para que promova a
responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
(...)

IV.

Inqurito policial
Conceito
Investigao coordenada pela polcia.
Princpios:
Oficiosidade - O inqurito policial instalado de ofcio. A
investigao no inerte, mas oficiosa. Pode ser instalada de
ofcio pela polcia, pelo delegado. Art. 5o, I, CPP.
Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito policial
ser iniciado:
I - de ofcio;
II - mediante requisio da autoridade judiciria
ou do Ministrio Pblico, ou a requerimento do
ofendido ou de quem tiver qualidade para representlo.

13

1o O requerimento a que se refere o no II


conter sempre que possvel:
a) a narrao do fato, com todas as
circunstncias;
b) a individualizao do indiciado ou seus sinais
caractersticos e as razes de convico ou de
presuno de ser ele o autor da infrao, ou os
motivos de impossibilidade de o fazer;
c) a nomeao das testemunhas, com indicao
de sua profisso e residncia.
2o Do despacho que indeferir o requerimento de
abertura de inqurito caber recurso para o chefe de
Polcia.
3o Qualquer pessoa do povo que tiver
conhecimento da existncia de infrao penal em que
caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito,
comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a
procedncia das informaes, mandar instaurar
inqurito.
4o O inqurito, nos crimes em que a ao
pblica depender de representao, no poder sem
ela ser iniciado.
5o Nos crimes de ao privada, a autoridade
policial somente poder proceder a inqurito a
requerimento de quem tenha qualidade para intentla.

Autoexecutoriedade -> Cabe ao delegado continuar com o


inqurito automaticamente, o prosseguimento da investigao
tambm auto executvel. No esperar o promotor mandar,
no esperar o juiz mandar.
Art. 6o Logo que tiver conhecimento da
prtica da infrao penal, a autoridade policial
dever:
III - colher todas as provas que servirem para
o esclarecimento do fato e suas circunstncias;
Existe, no entanto uma diligencia policial que no pode ser
auto executvel, depende de previa autorizao judicial. Isso se violar

14

alguma garantia constitucional do investigado. Ex:. Invaso domiciliar,


quebra de sigilo de dados bancrios, interceptao telefnica.

Inquisitivo -> unilateral. No tem ampla defesa nem


contraditrio. uma fase pr-processual um procedimento sem litgio e
sem punio, portanto um procedimento administrativo, mas no
punitivo como a CRFB se refere, investigativo.
Art. 5o LV - aos litigantes, em processo judicial
ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes;
*Investigao no tem litgio.
SV 5 A falta de defesa tcnica por advogado no
processo administrativo disciplinar no ofende a
Constituio.

Sigilo -> 7o, XV, L890/94 STF 14

Instaurao
Pode requisitar o MP OU O JUIZ (parte da doutrina considera
inconstitucional Marcelo Escolastri, Aury, Pacelli)
Art. 5o Nos crimes de ao pblica o inqurito
policial ser iniciado:
I - de ofcio;
II - mediante requisio da autoridade
judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a
requerimento do ofendido ou de quem tiver
qualidade para represent-lo.
1o O requerimento a que se refere o no II
conter sempre que possvel:
a) a narrao do fato, com todas as
circunstncias;
b) a individualizao do indiciado ou seus
sinais caractersticos e as razes de convico
ou de presuno de ser ele o autor da infrao,
ou os motivos de impossibilidade de o fazer;
c) a nomeao das testemunhas, com
indicao de sua profisso e residncia.

15

2o Do despacho que indeferir o


requerimento de abertura de inqurito caber
recurso para o chefe de Polcia.
3o Qualquer pessoa do povo que tiver
conhecimento da existncia de infrao penal
em que caiba ao pblica poder, verbalmente
ou por escrito, comunic-la autoridade policial,
e esta, verificada a procedncia das
informaes, mandar instaurar inqurito.
4o O inqurito, nos crimes em que a ao
pblica depender de representao, no poder
sem ela ser iniciado.
5o Nos crimes de ao privada, a
autoridade
policial
somente
poder
proceder a inqurito a requerimento de
quem tenha qualidade para intent-la.

S instaura inqurito se a vtima da ao penal privada e


pblica condicionada autorizar.
Sobre o inciso II -> Pargrafo 2O (ou art. 27) /
O projeto de novo CPP tira a possibilidade de juiz instaurar
inqurito, pois viola a inrcia.
Art. 40. Quando, em autos ou papis de que
conhecerem, os juzes ou tribunais verificarem a
existncia de crime de ao pblica, remetero
ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos
necessrios ao oferecimento da denncia.

Delegado no pode instaurar inqurito com base em denncia


annima. Denncia annima at existe, mas o delegado antes de
denunciar tem que fazer uma VPI (verificao procedncia das
informaes). RHC 14434 STJ.
O STF e STJ no admitem instaurao de inqurito sem que
antes tenha havido uma VPI. No caso concreto, houve VPI, ento o
inqurito no foi com base somente em denncia annima.
A VPI informal, uma sindicncia preliminar. O inqurito
policial presidido pelo delegado mas arquivado pelo MP. A VPI como
no inqurito policial, suspensa pelo prprio delegado de polcia, to
informal que no arquivada como o inqurito na forma do 28 CPP. Se ela
suspensa pelo delegado e no arquivada no existe controle do MP.
VPI prima do inqurito, ento deveria ser arquivada pelo MP tambm

16

A denncia annima sem VPI no pode instaurar inqurito.

Natureza jurdica
Procedimento administrativo informativo. procedimento
porque o inqurito no um ato isolado, mas um conjunto
de atos. administrativo porque a polcia faz parte do
poder executivo, que faz parte da administrao pblica.
informativo porque no punitivo, a funo do inqurito,
investigar, informar ao ministrio pblico.

Atribuio (equivalente a competncia para autoridades


administrativas)
Territorial atribuio de acordo com o local do crime.
Material de acordo com a natureza do crime. Existem
delegacias que no esto limitadas geograficamente, mas
s podem investigar matrias especficas.
O delegado com atribuio no pode ser retirado do
inqurito a no ser por despacho fundamentado do chefe
da polcia civil.

Vcio de atribuio

Ex: O crime foi em bangu mas a estuprada era filha do


delegado de Campo Grande. O delegado investigou mas no tinha
atribuio, remete ao promotor com atribuio, que o promotor de
bangu. Voc o promotor vai instaurar denuncia ou no? VAI! uma mera
irregularidade de uma fase pr processual no contamina o processo. No
impede a denncia. As regras de atribuio para o funcionamento da
polcia civil. No uma regra rgida de processo penal, at porque
estamos numa fase pr processual. RHC 131737

Crime interestadual
No da competncia da policia federal, da atribuio
da polcia civil de cada estado.
L.10446/2002
concludo o inqurito remete para o MP estadual, no
porque a policia federal atua que voc vai desnaturar a
natureza do crime.

17

Prova do inqurito tem valor relativo

Presta para denncia,


condenao judicial. Consequencia:
relativa, toda prova do inqurito
reproduzida em juzo. Porque ai
contraditrio e a ampla defesa.

mas no pode fundamentar uma


se a prova do inqurito uma prova
tem que ser renovada/ repetida/
a prova unilateral vai receber o

Exceo: Prova irrepetvel. Produz no inqurito, no repete em


juzo e pode ser usada para condenar. Porque? Prova cientfica, cuja
repetio no altera o resultado. Ex:. Exame de DNA.
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre
apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no
podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos
elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas
as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. (Redao
dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas
sero observadas as restries estabelecidas na lei
civil. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

Outras excees: prova cautelar produzida antes da ao penal


mediante autorizao do juiz. Portanto, eu posso usar pra condenar o ru.
Ex:. Interceptao telefnica. Essa prova antecipada necessita da
autorizao do juiz.
Prova todo o meio que serve para demonstrar a veracidade
de um fato. Corrente minoritria do Pacelli e Aury adotam conceito restrito
de prova: para eles provar alegao s se esse meio de demonstrao de
verdade for produzido em juzo. Pra eles prova o que a doutrina
majoritria chama de prova do processo, pra eles a prova do inqurito no
pode nem ser chamada de prova. Chamam de elementos da investigao.
Inqurito procedimento informal, no existe ordem
previamente estabelecida de atos investigatrios. O delegado pode fazer
da forma que achar melhor. Os atos processuais so criados pelo juiz ou a
ordem estabelecida pelo cdigo. Art. 6o caput e inciso III. O que o
delegado tem que produzir so provas na ordem mais conveniente a
apurao do crime. Esse rol do artigo 6 o exemplificativo. O delegado
no est preso a essas investigaes. A lei no autoriza no art. 6 o ouvir
testemunha, mas pode porque o rol exemplificativo.
Obs: a oitiva de testemunha est prevista no inciso III, na
clausula genrica para produo de qualquer outra prova.

18

Quais as consequncias da testemunha faltante no inqurito?


1) No tem previso legal
2) No tem previso legal nem o inqurito de testemunha.
Existem consequncias pra testemunhas faltantes no juzo. Art. 218
e 219.
Art. 218. Se, regularmente intimada, a
testemunha deixar de comparecer sem motivo
justificado, o juiz poder requisitar autoridade
policial a sua apresentao ou determinar seja
conduzida por oficial de justia, que poder
solicitar o auxlio da fora pblica.
Art. 219. O juiz poder aplicar
testemunha faltosa a multa prevista no art.
453, sem prejuzo do processo penal por crime
de
desobedincia,
e
conden-la
ao
pagamento
das
custas
da
diligncia. (Redao dada pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)

Posso aplicar analogicamente ao inqurito?


No juzo temos quatro, aplico no inqurito s duas: conduo e
crime de desobedincia. No cabe multa nem custas.
Cabe conduo coercitiva? SIM.
Essa ordem de conduo coercitiva emanada pelo delegado ou
pelo juiz? Teoricamente o prprio delegado pode determinar a
conduo coercitiva de uma faltante. HC107644
Indiciamento
Imputao formal em face de uma pessoa. Art. 6 o, V.
Tem que ser lavrado o termo de indiciamento. 2
testemunhas assinam.
Art. 6o Logo que tiver conhecimento da prtica
da infrao penal, a autoridade policial dever:
V - ouvir o indiciado, com observncia, no que
for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo
Vll, deste Livro, devendo o respectivo termo ser
assinado por duas testemunhas que Ihe tenham
ouvido a leitura;

Hoje esse indiciamento pelo delegado deve ser fundamentado. Art.


2o pgf 6o 12830/13.
6o O indiciamento, privativo do delegado de
polcia, dar-se- por ato fundamentado,
mediante anlise tcnico-jurdica do fato, que
dever indicar a autoria, materialidade e suas
circunstncias.

19

Obs: durante a oitiva do ru no indiciamento ele tem as garantias


constitucionais do art. 5o LXIII (assistncia da famlia, assistncia de
advogado, e direito constitucional de ficar em silencio.
Obs1: por causa do direito ao silencio o indiciado tambm tem o
principio da vedao da auto incriminao. Esse principio s se
aplica se a forma for cooperao ativa. Se for de cooperao
passiva eu posso obriga-lo. Interveno corporal no invasiva, pode.
A invasiva no pode. Posso dar laxante pro cara expelir droga?
Posso! O fato tpico, mas h excludente de ilicitude porque o
mdico age em estado de necessidade, se a droga se romper dentro
do cara ele morre.
8/11
TEMA 10 E 11

Continuao Inqurito policial

Incomunicabilidade
O delegado pode tornar o indiciado inacessvel, mas a
CRFB de 88 no recepcionou este artigo. O 5 O, LXIII da
CRFB no permite isso.
Art. 21. A incomunicabilidade do
indiciado depender sempre de despacho nos
autos e somente ser permitida quando o
interesse da sociedade ou a convenincia da
investigao o exigir.
Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que
no exceder de trs dias, ser decretada por
despacho fundamentado do Juiz, a requerimento
da autoridade policial, ou do rgo do Ministrio
Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o
disposto no artigo 89, inciso III, do Estatuto da
Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 4.215, de
27 de abril de 1963)
(Redao dada pela
Lei n 5.010, de 30.5.1966)

Prazo
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de
10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou
estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta

20

hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem


de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver
solto, mediante fiana ou sem ela.
1o A autoridade far minucioso relatrio do que
tiver sido apurado e enviar autos ao juiz competente.
* PROVIMENTO 33/00 MP NA REALIDADE. O poder
judicirio renuncia a remessa do inqurito para
ele e determina que a remessa do inqurito v
para o MP. Sistema mais simples e menos
burocrtico. REMISSO AO 129, VI, VII.
2o No relatrio poder a autoridade indicar
testemunhas que no tiverem sido inquiridas,
mencionando o lugar onde possam ser encontradas.
3o Quando o fato for de difcil elucidao, e o
indiciado estiver solto, a autoridade poder requerer
ao juiz a devoluo dos autos, para ulteriores
diligncias, que sero realizadas no prazo marcado
pelo juiz.

Expirado o prazo, o prazo pode ser provocado pelo fiscal


externo da atividade policial. O prazo poder ser prorrogado pelo MP que
o fiscal da atividade policial, e isso est no art. 16.
Art. 16. O Ministrio Pblico no poder
requerer a devoluo do inqurito autoridade
policial,
seno
para
novas
diligncias,
imprescindveis ao oferecimento da denncia.
Na pratica o promotor no devolve com 30 dias, mas com 90
ou 120 dias, porque no h nenhum prejuzo jurdico ao indiciado solto. 30
dias impossvel. Ou voc oferece uma denuncia precipitada ou voc
devolve sabendo que vai ter que soltar o indiciado preso, porque voc
sabe que ele no pode ficar preso por mais de 10 dias com o inqurito
correndo. Excesso de prazo acarreta do relaxamento da priso.
Na justia federal e consequentemente na policia federal, o
prazo do inqurito de 15 dias estando o indiciado preso ou solto. Lei
5010/66.
O inqurito concludo com um relatrio policial que um
relatrio minucioso do delegado de polcia (art. 10 pgf 1 o CPP). Relatrio
vem do verbo relatar, relatar descrever minuciosamente o inqurito. O
grande problema desse artigo que diz que o destinatrio do inqurito
o juiz, sendo que o inqurito dever ser entregue ao MP.
Qual o sistema mais inteligente o do artigo 10 ou o do
provimento 33? Do provimento. Mas como o provimento revoga uma lei

21

federal (CPP)? O CPP de 41 e em 88 foi promulgada a CRFB, e no artigo


129, VI e VII, diz que o MP que ir controlar a atividade policial, ento o
CPP que inconstitucional. O provimento est regulamentando um artigo
constitucional, que entrega o controle da atividade policial nas mos do
MP e no do poder judicirio.
Em 1941 o MP no tinha espao fsico para guardar o
inqurito, e o juiz tinha, por isso ele ia para l. Portaria 191/88 dizia pro
MP arranjar seu prprio espao fsico e pessoal para guardar o inqurito e
para de usar o do judicirio.
Nem todo MP tem dinheiro pra criar Central de Inquritos
(CIs) ento, depende da realidade do Estado, em alguns estados ainda
passar pelo juiz, por esse motivo.

Arquivamento de inqurito policial


A partir do momento que h o arquivamento o delegado est
proibido de investigar.
Causas de arquivamento
1. Pelo fim das investigaes sem justa causa. Ex: Homicdio
numa comunidade, todas elas vo falar que no viram nada.
Exaure-se as investigaes e mesmo assim no se consegue
produzir a justa causa, esse inqurito est fadado ao fracasso.
2. Verifica-se antecipadamente uma causa de rejeio de
denncia. Porque eu continuaria com o inqurito se o
promotor no iria aceitar?
2.1 Qualquer fato no criminoso acarreta a rejeio de
denncia, e para evitar a rejeio de denncia se arquiva o
inqurito
2.2 . Extino de punibilidade. Ex: prescrio do crime
Formas de arquivamento: (Art. 28 CPP)
O inqurito arquivado pelo MP com a concordncia do
judicirio, no atoa que considerado o arquivamento um
ato complexo, visto que depende da vontade de dois rgos.

22

Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao


invs de apresentar a denncia, requerer o
arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer
peas de informao, o juiz, no caso de considerar
improcedentes as razes invocadas, far remessa do
inqurito ou peas de informao ao procuradorgeral, e este oferecer a denncia, designar outro
rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir
no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o
juiz obrigado a atender.

Quem decide se haver denuncia ou no ser o MP. Se no


caso de denncia, e caso de arquivamento. O mximo que o
juiz pode fazer remeter ao procurador-geral que o chefe do
MP. O juiz est obrigado a atender ao pedido de arquivamento
do procurador geral.
Procurador geral tem duas opes:
a. Designa outro MP pra oferecer a denncia (no pode ser o que
arquivou porque ele tem a independncia funcional do 127, no
exerccio de suas funes o membro do MP tem a liberdade de
formar sua convico que no pode ser imposta nem pelo PGR. Se
na anlise daquele inqurito o promotor entendeu que era caso de
arquivamento, o PGR no pode obriga-lo.
Esse outro promotor de justia, tambm pode invocar
independncia funcional? 99% da doutrina dir que no, que ele
obrigado a oferecer a denncia. Isso porque a independncia
funcional no exerccio de suas funes, e nesse caso ele est
numa funo delegada pelo PGR. Ele no est denunciando em
nome prprio, no est em funo originria que do PGR, por isso
no pode invocar a dependncia funcional.
b. Faz ele mesmo
O juiz nesse artigo est ali para fiscalizar o princpio da
obrigatoriedade, porque no caso de um arquivamento mal feito uma
denuncia estar deixando de ser feita. O princpio da obrigatoriedade da
ao penal pblica est no artigo 28. O projeto de CPP que est
tramitando retira o juiz desse artigo, mas ento quer dizer que o promotor
no ser fiscalizado? Vai. Pelo PGR. O juiz faz uma espcie de filtragem
porque ele s manda pro PGR os arquivamentos absurdos, e vai passar a
receber todos.
Natureza do arquivamento

23

Ato complexo. Depende da vontade de dois rgos. MP e


judicirio.
Coisa julgada material extraordinria
a imutabilidade da deciso do juiz que arquiva o inqurito
policial. No tem previso legal, uma posio do STF.
Quando se reconhece essa imutabilidade no inqurito policial,
est reconhecendo a imutabilidade de uma fase prprocessual, por isso extraordinria. Quando eu digo que o
crime est prescrito, isso mrito. Essa teoria contraria o
artigo 18 do CPP, que diz que o inqurito arquivado pode ser
desarquivado dependendo de provas novas. Aqui o supremo
est dizendo que dependendo dos motivos do arquivamento
pode ter coisa julgada material.
O supremo conclui que as novas provas pressupem que voc
tenha arquivado por falta de provas no por prescrio. Por
falta de justa causas. No toa que o desarquivamento
por novas provas. Isso significa que o inqurito no pode ser
desarquivado mesmo com novas provas j que voc no
arquivou por falta de provas.
Supremo decidiu no HC 84156
Outros so contra porque o supremo no pode declarar a
definitividade de uma coisa julgada material sem que haja
julgamento. A coisa julgada material decorre de uma
sentena, de uma deciso proferida numa sentena judicial
num final de o processo, respeitando a segurana e a garantia
do devido processo legal. Art. 5o LIV.
O inqurito policial iquaero , uma busca sumria, pra eu
arquivar o inqurito uma analise sumria, ento a anlise
cuidadosa se d no processo no no inqurito.
Ex: Furto simples pena de 1 a 4. Pena mxima de 4 tem
prescrio de 8. Depois de 8 anos e um dia o promotor
resolveu arquivar por prescrio. Duas semanas depois o
delegado liga falando que o laudo atesta que foi mediante
arrombamento e ai a pena no de 1 a 4, mas de 2 a 8, e a
prescrio passa a ser de 12. O promotor desarquivou e
ofereceu a denuncia, o juiz rejeitou por coisa julgada material
extraordinria, voc fez uma anlise jurdica invadindo o
mrito. Esse o perigo de voc adotar uma definitividade da
coisa julgada material na fase pre processual. Essa a posio
do judicirio. O MP contra, diz que coisa julgada material se
d no processo judicial.

24

Cabe recurso sentido estrito? Cabe. Mas o STJ vai falar a


mesma coisa, e o STF tambm.
S.

STJ

522

conduta

de

atribuir-se

falsa

identidade perante autoridade policial tpica,


ainda que em situao de alegada autodefesa.

Caso concreto do policial que executa sumariamente o cara:


HC95211
L.8038/90 toda diligencia que a policia desejar praticar ou todo ato
investigatrio que o MP desejar praticar tem que ser diante do relator.
Art. 1 - Nos crimes de ao penal pblica, o
Ministrio Pblico ter o prazo de quinze dias para
oferecer denncia ou pedir arquivamento do inqurito ou
das peas informativas.
(Vide Lei n 8.658, de 1993)
1 - Diligncias complementares podero ser
deferidas pelo relator, com interrupo do prazo deste
artigo.
2 - Se o indiciado estiver preso:
a) o prazo para oferecimento da denncia ser de
cinco dias;
b) as diligncias complementares no
interrompero o prazo, salvo se o relator, ao deferi-las,
determinar o relaxamento da priso

Arquivamento feito pelo procurador geral

O arquivamento indeclinvel. O nico mecanismo de controle do


CPP o PGR (no art. 28) mas no pode o tribunal recursar o
arquivamento feito por ele nos inquritos de sua atribuio originria ou
seja nos casos em que o ru possuir foro de funo.

Recurso administrativo para o rgo especial

A lei 8625/93 em seu artigo 12, XI. Ex:. promotor estupra uma
mulher, o inqurito arquivado pelo procurador geral, essa mulher
pode recorrer administrativamente no MP. O prprio membro do

25

rgo especial que for o relator do voto especial pelo improvimento


contra o arquivamento do PGR em sua atribuio originria. Art. 40
da LC 106/03
Art. 40 - Compete ao Colgio de Procuradores
de Justia, atravs de seu rgo Especial, rever,
na forma que dispuser o seu Regimento Interno,
mediante requerimento de legtimo interessado,
deciso de arquivamento de Inqurito Policial ou
peas
de
informao
determinada
pelo
Procurador-Geral de Justia, nos casos de sua
atribuio originria.

Teoria do arquivamento implcito


Afrnio Silva Jardim, Aury Lopes Junior, minoritariamente
defendem essa tese.
Conceito: ?
Ex: Se duas pessoas estupram uma e uma delas no
denunciada ela se deu bem porque o arquivamento aconteceu
implicitamente. Para Aury, Rangel e Afrnio esse que no
denunciado s pode ser desarquivado se o promotor de justia
tiver novas provas, mas o supremo decidiu que pode
desarquivar mesmo sem novas provas.
O arquivamento do promotor expresso e arrazoado, at para
o juiz julgar improcedente as razes e aplicar o 28, por isso no
existe arquivamento por omisso. O arquivamento tem que ser
expresso e arrazoado, tem que ter a concordncia do juiz
tambm. No existe deciso por omisso, a CRFB diz que toda
deciso tem que ser fundamentada. Art. 93 da CRFB.
Se o promotor no denunciar B, d margem pra que a vtima
interponha ao penal privada subsidiria da pblica.
HC 116052 o supremo rejeitou.
Desarquivamento art. 18
Prova substancialmente nova a que muda o quadro
probatrio anterior. Ex: A testemunha chega na delegacia e fala
eu vi o crime foi Joo da Silva.

26

Prova formalmente nova No muda o quadro probatrio


anterior. Ex: a testemunha chega na delegacia e fala eu no fui
ouvida mas eu no sei quem foi.
A prova nova que enseja uma denncia substancialmente
nova.
Lei 106/03, art. 39, XV.
Art. 39 - Alm das atribuies previstas nas
Constituies Federal e Estadual, nesta e em
outras leis, compete ao Procurador-Geral de
Justia:
XV - requisitar autos arquivados, relacionados
prtica de infrao penal, ou de ato infracional
atribudo a adolescente, promover seu
desarquivamento e, se for o caso, oferecer
denncia ou representao, ou designar outro
rgo do Ministrio Pblico para faz-lo;

Trancamento via HC
A doutrina at critica o trancamendo via HC. Se o pr requisito no
for atendido, se o promotor no arquivar, impetra-se o HC. O
supremo no exige esse pr requisito, se existe uma ilegalidade
no curso daquele inqurito pode entrar com HC.
O trancamento de inqurito policial possui ndole excepcional,
somente admitido nas hipteses em que se denote, de plano, a ausncia
de justa causa, a inexistncia de elementos indicirios demonstrativos da
autoria e da materialidade do delito ou, ainda, a presena de alguma
causa excludente de punibilidade.
A jurisprudncia do excelso Supremo Tribunal Federal, bem como
do Superior Tribunal de Justia, h muito j se firmou no sentido de que o
trancamento do inqurito policial, por meio do habeas corpus, conquanto
possvel, medida excepcional, cujo cabimento ocorre apenas nas
hipteses excepcionais em que, prima facie, mostra-se evidente.
Qualquer situao em que se demandar um mnimo de exame
valorativo do conjunto ftico ou probatrio pelo julgador no ser passvel
de trancamento visto que o habeas corpus remdio inadequado para a
anlise da prova

27

Pea de Informao
Quando a investigao no conduzida pela polcia no
podemos chama-la de inqurito policial, mas chamamos de
pea de informao. A existncia da pea de informao
prevista no art. 28.
Eu no preciso do inqurito para denunciar, a simples
existncia da pea significa que o inqurito no fundamental.
Pelo contrrio, ele indispensvel. Ex: CPI, sindicncia
administrativa de um rgo pblico. A CPI tem o poder de
relativizar as garantias constitucionais de um indiciado.
Princpio da reserva da jurisdio
O STF coloca um freio a esse poder de investigao da CPI.
Existem atos reservados ao juiz. STF 23452
STF APO 730
muito comum que uma pessoa j na iminncia de ser
convocado pode entrar com HC preventivo, sob condio de
testemunha, mesmo sendo indiciado, ai pode ter o direito a
silencio e no ser preso por isso. CPI pode determinar conduo
coercitiva da testemunha? Sim. Art. 218 c/c 58 pgf 3 o. O direito
de ficar calado garantido pelo art. 5o, LXIII.
Qualquer cidado pode praticar atos investigatrios e com essa
investigao procurar o MP.
Art. 39. O direito de representao
poder ser exercido, pessoalmente ou por
procurador com poderes especiais,
mediante declarao, escrita ou oral, feita
ao juiz, ao rgo do Ministrio Pblico, ou
autoridade policial.
5o O rgo do Ministrio Pblico
dispensar o inqurito, se com a
representao forem oferecidos
elementos que o habilitem a promover a
ao penal, e, neste caso, oferecer a
denncia no prazo de quinze dias.

PIC/MP
Tanto o STF quanto o STJ dizem que o procedimento
investigatrio criminal constitucional.
Porm o nico inciso que fala do MP na investigao coloca o
MP como fiscal, 129, inciso VI e VII. Tambm h esse argument

28

ode que cabe ao MP exercer o controle externo da atividade


policial.
Contra argumentando: 129, IX, diz que esse elenco
exemplificativo porque o MP pode exercer qualquer outra
funo desde que compatvel com sua finalidade.
Art. 129. So funes institucionais
do Ministrio Pblico:
IX - exercer outras funes que lhe
forem
conferidas,
desde
que
compatveis com sua finalidade,
sendo-lhe vedada a representao
judicial e a consultoria jurdica de
entidades pblicas.

Como no existe ao sem previa investigao, a ao de


investigar um pr requisito da funo de acusar.
TEORIA DOS PODERES IMPLICITOS -> Quando a lei confere o
poder de requisio de um ato a lei est implicitamente
conferindo o poder do prprio ato. Como que o MP controla a
polcia? Requisitando. A lei est conferindo implicitamente o
poder de exercer o ato.
O STF diz que historicamente a polcia no investiga pessoas
com influencia poltica e os prprios policiais, por razes
corporativas. Se a polcia no investiga no haver ao, ento
para viabilizar a ao vamos abri pro MP. uma funo
subsidiria. RE 593727
O supremo admite a investigao do MP desde que haja
negligencia na investigao policial.
S. STJ 234 - A participao de
membro do Ministrio Pblico na fase
investigatria criminal no acarreta o seu
impedimento ou suspeio para o
oferecimento da denncia

Teoria Geral da Ao

29

A jurisdio inerte e precisa ser provocada para ser exercida.


Ns temos que dar ao MP, que o titular do interesse de poder, um
instrumento de provocao. Esse instrumento se chama ao penal. L no
sistema inquisitivo o prprio juiz instaura o procedimento de oficio e
depois julgava.
O direito de ao nada mais do que o direito de exigir do juiz a
prestao jurisdicional.
Lide um conflito. Existe uma lide entre o interesse de punir e o
interesse de liberdade. Como nenhuma sociedade tolera uma lide sem
soluo, ns elegemos um terceiro que vai julgar a lide, o juiz. O MP
parte, titular de um interesse, o ru titular de outro. O juiz imparcial.
Jurisdio o poder do juiz de aplicar a lei ao caso concreto. Eu tenho
interesse de aplicar a lei ao caso concreto.
A ao autnoma em relao ao direito material que o direito
de punir, alias alguns livros dizem que o direito de ao tambm um
direito instrumental porque a ao serve para satisfao do direito
material envolvido na lide, que o direito de punir que s satisfeito se o
MP promover a ao penal e o juiz decidir pela procedncia da ao.
Existe essa caracterstica da autonmia do direito de ao, o direito de
ao no se confunde com o direito material que tutelado pelo direito de
ao. Uma coisa o direito de ao, outra o direito de punir.
O direito de ao abstrato porque satisfeito com a entrega da
jurisdio, no importando o resultado. O promotor de justia quando
prope a ao quer que tenha uma sentena condenatria, logicamente.
A lide s solucionada ou pacificada com a jurisdio. O direito de ao e
satisfeito com a sentena, seja condenatria ou absolutria, o juiz decidiu.
Basta que haja uma sentena, a entrega jurisdicional para que a ao seja
satisfeita. Mesmo o ru sendo absolvido o importante que a jurisdio
foi entregue e a lide foi encerrada.
O direito de ao exige o preenchimento de 5 requisitos, as
condies de ao. Sem essas condies a denuncia ser rejeitada. So
um pr-requisito para o recebimento da ao. Para que a sua ao seja
admitida tem que preencher o requisitos.
Art. 395. A denncia ou queixa
ser rejeitada quando: (Redao dada
pela Lei n 11.719, de 2008).
I
for
manifestamente
inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).

30

II
faltar
pressuposto
processual ou condio para o
exerccio da ao penal; ou (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio
da ao penal. (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).

1. Legitimidade
Legitimidade a pertinncia subjetiva da ao, saber quem est
autorizado pela lei de prop-la. Porque a lei s autoriza duas
pessoas a propor ao penal, o MP e a vtima no caso de ao penal
privada. No crime de ao penal pblica o nico que tem
legitimidade o MP, se o ofendido prope a queixa o juiz rejeita a
queixa. Se o MP entra com ao penal privada o juiz rejeita a
denncia.
Legitimidade passiva. Em face de quem a ao penal proposta. A
legitimidade passiva se confunde muito com a justa causa.
Legitimado passivo a pessoa contra quem a justa causa aponta
como sendo o provvel autor do crime. S pode figurar como ru a
pessoa contra quem a justa causa aponta como provvel autor do
crime. S essa pessoa pode ser ru do processo.
Litisconsrico: mais de um ru ou mais de um autor. Mais de um ru
passivo, mais de um autor, ativo. Quando houver conexo entre
Ao penal publica e ao penal privada ??? (dormi)
2. Interesse de agir
Interesse de agir quando a ao til / necessria / adequada. Ex
de falta de interesse: crime prescrito. Ex2: morte de agente.
Tecnicamente quando eu tenho prescrio estou arquivando pela
falta de interesse de agir pela falta de condio da ao. Isso
significa que essa ao penal de um crime prescrito intil
desnecessria e inadequada. O interesse de agir s quando no
houver uma extino de punibilidade.
*No adote a prescrio pela pena ideal. S.438 STJ inadmissvel a
extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com
fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia
ou sorte do processo penal.
3. Possibilidade jurdica do pedido (condenatrio)

31

Quando o pedido condenatrio juridicamente impossvel? Quando


o fato no criminoso. O fundamento da rejeio vai ser a
impossibilidade jurdica do pedido condenatrio. Significa a
imputao de um fato criminoso, s assim o pedido condenatrio
possvel.
Se a denncia narrar um fato no criminoso, no poder gerar um
pedido condenatrio. A ao ser inadmissvel.
Obs: Afrnio e Andr Nicoliti incluem a originalidade. No se pode
pedir a condenao de algum duas vezes. A falta de originalidade
torna o pedido condenatrio impossvel. Ine bis inidem
O STJ recentemente decidiu que os fatos idnticos devem ser
considerados dentro do mesmo contexto ftico. Temos que
analisar os fatos denunciados para saber se o segundo est no
mesmo contexto ftico.
Ex:. Ru denunciado por ter subtrado 50 mil reais da agencia
bancaria e foi condenado. Naquele mesmo dia, naquele mesmo
horrio subtraiu tambm o celular do gerante. A segunda denncia
original ou repetio da primeira?
Para o STJ tem bis inidem e deve ser rejeitada. HC 285589 A
originalidade se analisa sob a tica do mesmo contexto ftico, e
realmente o segundo assalto ao gerente foi dentro do mesmo
contexto ftico, para o STJ a segunda ao no era original em
relao a primeira ao, sendo ela juridicamente impossvel.
O STF manda voc receber essa denncia. A originalidade no deve
ser analisada sob o contexto ftico mas sim analisada pela mesma
conduta ou no. O foco da originalidade no o contexto ftico mas
as condutas imputadas. Ora, qual foi a conduta imputada na
denuncia 1? Assalto ao banco. Na ao dois? Assalto ao gerente. Ou
seja, mesmo contexto ftico, condutas diferentes. A ao dois
original em relao a ao 1.
HC 82980
4. Justa Causa
5. Condies Especiais
S existe no crime de ao penal pblica condicionada. A
representao do ofendido e a requisio do ministro da justia.

32

9/10
Prof. Sauei Lai
Tema 12 e 13

Espcies de ao

Pblica (MP)
o Incondicionada
o Condicionada
Representao do Ofendido
Requisio do Ministrio da Justia

Privada (Ofendido)
o Exclusiva
o Personalssima
o Subsidiria

A representao do ofendido para leso simples est na lei do


JECRIM (9099/95)
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo
Penal e da legislao especial, depender
de representao a ao penal relativa
aos crimes de leses corporais leves e
leses culposas.

L. 113040/06 Maria da Penha


Art. 41. Aos crimes praticados com
violncia domstica e familiar contra a
mulher, independentemente da pena
prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de
26 de setembro de 1995.

Ex. Se eu bato em uma desconhecida no tem Maria da Penha, tem lei


9099 ento a ao penal pblica condicionada. Se eu bato na minha
namorada, aplica a Maria da Penha, e como a lei no diz nada, o crime
de ao penal pblica incondicionada.
A lei maria da penha no transformou os crimes de ao penal
pblica em incondicionada, no foi essa a inteno, o que fez foi no
aplicar a lei 9099, coincidentemente existe apenas um crime que no est
no CPP mas na lei 9099, atingiu por tabela a leso simples.
A lei maria da penha s retira os benefcios da lei 9099. Ameaa
no tem nada a ver com isso, no est na lei 90099, mas no CP. No

33

transforma crimes de ao penal pblica condicionada em incondicionada.


A representao da lei 9099 que retirada s o de leso, S ESSE SE
TRANSFORMA EM AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA. As outras
representaes que esto no cdigo penal e no na lei maria da penha.
Art. 16. Nas aes penais pblicas
condicionadas

representao
da
ofendida de que trata esta Lei, s ser
admitida a renncia representao
perante
o
juiz,
em
audincia
especialmente
designada
com
tal
finalidade, antes do recebimento da
denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

Princpios da Ao Penal Pblica


I.

Obrigatoriedade art. 28
Reunidas as condies da ao o MP est obrigado a
denunciar. Se ele no denunciar e arquivar havendo justa
causa o juiz vai recusar o arquivamento. O juiz est nesse
artigo exatamente por essa fiscalizao. Obs: A
obrigatoriedade s se impe se se reunirem as condies,
se faltarem as condies ele no obrigado a denunciar,
pelo contrrio, arquiva-se o inqurito.

O procedimento de uma IMPO (infrao de menor potencial


ofensivo) termo circunstanciado encaminhado ao JECRIM. Se o
promotor do JECRIM notar a justa causa ele no pode denunciar. A
lei 9099 no art. 72 obriga o promotor a pedir uma audincia
preliminar para se oferecer ao autor do crime a composio dos
danos civis (acordo indenizatrio $) e a transao penal. para
evitar a denncia. Exclui-se a punibilidade.

Art. 61. Consideram-se infraes


penais de menor potencial
ofensivo, para os efeitos desta Lei,
as contravenes penais e os
crimes a que a lei comine pena
mxima no superior a 2 (dois)
anos, cumulada ou no com
multa. (Redao dada pela Lei n
11.313, de 2006)

34

Art. 72. Na audincia preliminar,


presente
o
representante
do
Ministrio Pblico, o autor do fato e
a vtima e, se possvel, o
responsvel civil, acompanhados
por
seus
advogados,
o
Juiz
esclarecer sobre a possibilidade
da composio dos danos e da
aceitao da proposta de aplicao
imediata de pena no privativa de
liberdade.

A transao penal est no art. 76. A aplicao da pena IMEDIATA.

Art. 76. Havendo representao


ou tratando-se de crime de ao
penal pblica incondicionada, no
sendo caso de arquivamento, o
Ministrio Pblico poder propor a
aplicao imediata de pena
restritiva de direitos ou multas,
a ser especificada na proposta.
1 Nas hipteses de ser a
pena de multa a nica aplicvel, o
Juiz poder reduzi-la at a metade.
2 No se admitir
proposta se ficar comprovado:

I - ter sido o autor da infrao


condenado, pela prtica de crime,
pena privativa de liberdade, por
sentena definitiva;
II - ter sido o agente
beneficiado
anteriormente,
no
prazo de cinco anos, pela aplicao
de pena restritiva ou multa, nos
termos deste artigo;
III - no indicarem os
antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente, bem
como
os
motivos
e
as
circunstncias, ser necessria e
suficiente a adoo da medida.
3 Aceita a proposta pelo
autor da infrao e seu defensor,
ser submetida apreciao do
Juiz.

35

4 Acolhendo a proposta do
Ministrio Pblico aceita pelo autor
da infrao, o Juiz aplicar a pena
restritiva de direitos ou multa, que
no importar em reincidncia,
sendo registrada apenas para
impedir novamente o mesmo
benefcio no prazo de cinco anos.
5 Da sentena prevista no
pargrafo
anterior
caber
a
apelao referida no art. 82 desta
Lei.
6 A imposio da sano de
que trata o 4 deste artigo no
constar
de
certido
de
antecedentes criminais, salvo para
os fins previstos no mesmo
dispositivo, e no ter efeitos
civis, cabendo aos interessados
propor ao cabvel no juzo cvel.

O segundo benefcio seria a no importao de reincidncia.


Transao penal no tem efeito civil.
O Aury diz que a transao a discricionariedade da ao penal,
minoritariamente. A doutrina majorit diz que a transao penal no
exceo da obrigatoriedade, mesmo n art. 67 desta Lea havendo
denncia. Ati1995 o MP s agia de uma forma, denunciando, a partir de
1995 especificamente para IMPO O MP pode agir de uma forma
alternativa, tambm estar agindo transacionando.
A transao muito mais eficiente do que uma denncia porque no
implica em condenao, e cumprimento de pena, enquanto a transao
uma aplicao imediata da pena. A partir de 1995, o principio da
obrigatoriedade no a obrigatoriedade de ao penal, ou seja, de
denncia. Para IMPO a obrigatoriedade deve ser interpretada como
obrigao de agir, e o promotor na lei 9099 age transacionando. Se no
houver transao penal deve ele no entanto, denunciar. Conforme artigo
77.

Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica,


quando no houver aplicao de pena, pela
ausncia do autor do fato, ou pela no
ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta
Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de

36

imediato, denncia oral, se no houver


necessidade de diligncias imprescindveis.
1 Para o oferecimento da denncia, que
ser elaborada com base no termo de ocorrncia
referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do
inqurito policial, prescindir-se- do exame do
corpo de delito quando a materialidade do crime
estiver aferida por boletim mdico ou prova
equivalente.
2 Se a complexidade ou circunstncias
do caso no permitirem a formulao da
denncia, o Ministrio Pblico poder requerer
ao Juiz o encaminhamento das peas existentes,
na forma do pargrafo nico do art. 66 desta
Lei.
3 Na ao penal de iniciativa do ofendido
poder ser oferecida queixa oral, cabendo ao
Juiz verificar se a complexidade e as
circunstncias do caso determinam a adoo
das providncias previstas no pargrafo nico
do art. 66 desta Lei

Diante da renncia do MP pblico o juiz deveria promover a ao


penal de ofcio, minoritariamente pensa Aury. O SFT j decidiu que no caso
de o promotor se recusar a transacionar e se o juiz entender que era caso
de transao no cabe a ele transacionar de oficio como Aury pensa mas
aplicar o artigo 28 e remeter ao procurador geral.
O papel do juiz na transao penal muito bem definido (art 76 pgf
4 ) ele no pode propor e homologar o acordo que ele mesmo fez.
o

Transao penal exceo a obrigatoriedade? No, mas existe


exceo. A lei 12850/13, delao premiada.
Art. 4o O juiz poder, a
requerimento das partes, conceder o
perdo judicial, reduzir em at 2/3
(dois teros) a pena privativa de
liberdade ou substitu-la por restritiva
de direitos daquele que tenha
colaborado efetiva e voluntariamente
com a investigao e com o processo
criminal,
desde
que
dessa
colaborao advenha um ou mais
dos seguintes resultados:

37

I - a identificao dos demais


coautores
e
partcipes
da
organizao
criminosa
e
das
infraes penais por eles praticadas;
II - a revelao da estrutura
hierrquica e da diviso de tarefas da
organizao criminosa;
III - a preveno de infraes
penais decorrentes das atividades da
organizao criminosa;
4o Nas mesmas hipteses
do caput, o Ministrio Pblico poder
deixar de oferecer denncia se o
colaborador:
I - no for o lder da organizao
criminosa;
II - for o primeiro a prestar
efetiva colaborao nos termos deste
artigo.

II.

Indisponibilidade art. 42
Depois de proposta a ao no pode mais desistir.
Art. 42. O Ministrio Pblico no
poder desistir da ao penal.

De nada adiantaria a obrigatoriedade se no tivesse a


indisponibilidade. Esse o fundamento do art. 385.
Art. 385. Nos crimes de ao
pblica, o juiz poder proferir
sentena condenatria, ainda
que o Ministrio Pblico tenha
opinado pela absolvio, bem
como
reconhecer
agravantes,
embora
nenhuma
tenha
sido
alegada.

Essa indisponibilidade no afetada quando o promotor


de justia opina pela absolvio. Aury diz que o 385
inconstitucional porque viola a inrcia da jurisdio, viola

38

o sistema acusatrio. No final das contas, o Ru est


lutando contra o juiz que deveria ser imparcial.

III.

(In)divisibilidade
O promotor pode dividir sua denncia. Uma denncia
para cada ru. H gente que defende que divisvel e
gente que diz que indivisvel.
A corrente minoritria vai dizer que indivisvel, havendo
dois rus tem que abranger os dois.
Se voc pregar a indivisibilidade, se o promotor oferece
denncia contra a e no b, o b foi beneficiado com a
teoria do arquivamento implcito. Se voc pregar pela
divisibilidade, no existe arquivamento implcito, ento
nada impede que dia seguinte eu denuncie b.

Quem rejeita o arquivamento implcito vai


entender que o promotor ao no denunciar todos os
indiciados est no arquivando implicitamente, mas
fatiando a sua denncia.

Quem defende o arquivamento implcito entende


que est se arquivando implicitamente.
A nica ao que indivisvel para a lei a ao penal privada.
Quando a lei no diz que indivisvel porque divisvel. S existe um
artigo no cdigo que fala da indivisibilidade, que o art. 48.
Art. 48. A queixa contra qualquer dos
autores do crime obrigar ao processo de todos,
e o Ministrio Pblico velar pela sua
indivisibilidade

IV.

Intranscendncia
No passa a pessoa do ru. A sua dvida civil
transcendente, ultrapassa a pessoa do devedor, nos
limites da herana. A dvida penal no ultrapassa a
pessoa do ru.

REPRESENTAO DO OFENDIDO
ato inequvoco da vtima para representar a denncia.

39

a autorizao da vtima para que o MP possa oferecer


denncia
condicionada.
Tecnicamente
chama-se
de
representao do ofendido.

Natureza jurdica
Condio especial de procedibilidade.

Eficcia
A eficcia da representao objetiva se ela representa
contra o fato autorizando a denuncia contra todos os
autores do fato, quando eu digo que subjetiva se
refere ao autor do fato, e o promotor no poderia
indiciar outro.

A eficcia OBJETIVA. A vtima pode falar que est


representando contra A, ele est representando contra
todos. STF j decidiu no HC 80618
Prazo
Prazo decadencial de 6 meses.
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o
ofendido, ou seu representante legal,
decair no direito de queixa ou de
representao, se no o exercer dentro do
prazo de seis meses, contado do dia
em que vier a saber quem o autor do
crime, ou, no caso do art. 29, do dia em
que se esgotar o prazo para o
oferecimento da denncia.

Decadncia uma causa de extino de punibilidade do


artigo 107 CP, IV.
Art. 107 - Extingue-se a
punibilidade:
IV - pela prescrio, decadncia
ou perempo;
A representao facultativa. No caso de um menor
cabe aos pais representar. O direito de representao do
direito do incapaz autnomo do direito de
representao de seus representantes legados, esse
direito s pode comear a ser exercido quando o capaz
exercer a maioridade. Voc no pode dizer que o prazo
de 6 meses comeou a contar pro menor se antes ele
no era de maior.

40

S. 594 STF Os direitos de


queixa e de representao
podem
ser
exercidos,
independentemente,
pelo
ofendido
ou
por
seu
representante legal.

Retratao
o arrependimento da representao. Tem prazo do art.
25.
Art. 25. A representao ser
irretratvel,
depois
de
oferecida a denncia.
OFERECIMENTO # RECEBIMENTO
LEI MARIA DA PENHA Art.
16. Nas aes penais pblicas
condicionadas representao
da ofendida de que trata esta
Lei, s ser admitida a renncia
representao perante o juiz,
em audincia especialmente
designada com tal finalidade,
antes do recebimento da
denncia e ouvido o Ministrio
Pblico.
Na lei maria da penha a pessoa tenha um tempo maior
para se retratar.

Retratao da retratao da representao do ofendido


Voc est voltando a insistir na representao original.
O STJ diz que possvel. Quando voc se retratou da
representao isso no extingue a punibilidade, o que
extingue a punibilidade a decadncia, ento se ainda
estiver dentro de 6 meses pode representar. Desde que
seja oferecida no prazo original decadencial. Se voc se
arrepender 7 meses depois, j se implementou o prazo
decadencial, e h extino de punibilidade.
RESP
1131357

41

Forma

Ato informal (informalssimo).


Representao se
presume por um ato inequvoco da vtima. A ida da
vtima ao IML para fazer corpo de delito j se presume a
representao. No entanto, a ida a delegacia para fazer
R.O no representao. A no se que diga quero que
ele seja punido.
Art. 24. Nos crimes de ao pblica,
esta ser promovida por denncia do
Ministrio
Pblico,
mas
depender,
quando a lei o exigir, de requisio do
Ministro da Justia, ou de representao
do ofendido ou de quem tiver qualidade
para represent-lo.
1o No caso de morte do ofendido
ou quando declarado ausente por deciso
judicial, o direito de representao
passar
ao
cnjuge,
ascendente,
descendente ou irmo.
(Pargrafo
nico renumerado pela Lei n 8.699, de
27.8.1993)

A equiparao constitucional que o STJ faz entre cnjuge e companheiro


constitui uma analogia in malam parte, conforme tourinho e o professor
Sauvei.

Conflito de interesse
representante

entre

ofendido

incapaz

seu

Art. 33. Se o ofendido for menor


de
18
(dezoito)
anos,
ou
mentalmente
enfermo,
ou
retardado mental, e no tiver
representante legal, ou colidirem os
interesses deste com os daquele, o
direito de queixa poder ser
exercido por curador especial,
nomeado,
de
ofcio
ou
a
requerimento do Ministrio Pblico,
pelo juiz competente para o
processo penal.

Remisso -> Art. 148 do ECA


A curadoria especial no Rio exercida pela defensoria pblica.

42

Conflito indireto de interesses

Caso: Quem ameaa a garota de 17 anos o padrasto e ela


no tem pai.( ?? perdi)

REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA


Aqui a palavra requisio foi empregada de forma errada.
Requisio rigor ordem, e no uma ordem ao ministrio pblico.
Natureza jurdica: condio especial de procedibilidade da ao
penal pblica condicionada.
Ex: Crime contra honra do presidente da repblica, como pode ter
uma conotao poltica, ningum melhor do que esse poltico para
autorizar ou no a denuncia. Art. 145 do CP.
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo
somente se procede mediante queixa, salvo
quando, no caso do art. 140, 2, da violncia
resulta leso corporal.
Pargrafo nico.
Procede-se mediante
requisio do Ministro da Justia, no caso do
inciso I do caput do art. 141 deste Cdigo, e
mediante representao do ofendido, no caso do
inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do
3o do art. 140 deste Cdigo.
(Redao dada
pela Lei n 12.033. de 2009)
Art. 141 - As penas cominadas neste
Captulo aumentam-se de um tero, se qualquer
dos crimes cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou
contra chefe de governo estrangeiro;
II - contra funcionrio pblico, em razo de
suas funes;
III - na presena de vrias pessoas, ou por
meio que facilite a divulgao da calnia, da
difamao ou da injria.
IV contra pessoa maior de 60 (sessenta)
anos ou portadora de deficincia, exceto no caso
de injria.
(Includo pela Lei n 10.741, de
2003)

43

Pargrafo nico - Se o crime cometido


mediante paga ou promessa de recompensa,
aplica-se a pena em dobro.

Caractersticas:
1. No tem prazo decadencial
2. Irretatvel
Isso tudo por falta de previso legal. A representao tem prazo no
art. 38. Como o 38 no fala nada sobre a requisio porque ela no se
sujeita ao prazo semestral decadencial. O ministro da justia pode
requisitar a qualquer tempo desde que o crime no esteja prescrito.
A representao retratvel, como vimos no art. 25, mas no fala
em requisio. Se o 25 no autoriza a retratao da requisio porque
ela irretratvel.

AO PENAL DOS CRIMES


FUNCIONRIO PBLICO

CONTRA

HONRA

DO

Art. 145, p, segunda parte.


STF 714 concorrente a legitimidade do
ofendido, mediante queixa, e do ministrio
pblico, condicionada representao do
ofendido, para a ao penal por crime
contra a honra de servidor pblico em razo
do exerccio de suas funes.
*Existe uma opo para o funcionrio
pblico OU PRIVADA OU PBLICA
CONDICIONADA. Obs: essa legitimao
alternativa

excludente,
se
o
funcionrio
escolhe
uma
via
ele
automaticamente est excluindo a
outra via, ele no pode ficar trocando
de ao penal.
Essa smula contraria o cdigo penal, porque o cdigo diz que
ao penal pblica condicionada.
Ao contrrio da ao penal pblica a ao penal privada
facultativa e disponvel, ou seja, mesmo depois da propositura da queixa o
ofendido pode desistir dela. Normalmente no crime contra a honra, o
ofendido no quer priso do querelado, ele quer um pedido de
desculpas e uma compensao financeira, e o STF percebe que a regra do

44

crime contra honra a ao penal privada, a no ser que a vtima seja


presidente ou funcionrio, na ao penal privada mais fcil de se obter o
pedido de desculpas e a compensao financeira, isto porque o querelado
estimulado a indenizar a vtima j que pode ter a ao resolvida.
O problema que se esse ofendido for funcionrio, legalmente
falando esse crime de ao penal pblica condicionada. Nem sempre
isso beneficia o funcionrio pblico, porque as vezes mais interessante
para ele a ao penal privada podendo desistir da ao. A ao penal
privada desistvel por isso mais fcil de negociar.

DENNCIA
Petio inicial da ao penal pblica.

Requisitos da denncia: art. 41


Art. 41. A denncia ou queixa conter a
exposio do fato criminoso, com todas as suas
circunstncias, a qualificao do acusado ou
esclarecimentos pelos quais se possa identificlo, a classificao do crime e, quando
necessrio, o rol das testemunhas.

1. Fato criminoso com todas as circunstancias * de tempo de lugar, meio


de execuo e outras circunstancias que podem variar.

2. Qualificao do acusado
3. Classificao do crime (qual artigo do CP)
4. Rol de testemunhas
Esse rol exemplificativo!
Outros:
5. Endereamento
6. Identificao do inqurito
7. Pedidos
7.1 Recebimento da denncia
7.2 Citao do ru
7.3 Condenatrio
8. Rol de provas a serem produzidas no processo.
Obs1: A m imputao do fato e suas circunstancias leva rejeio da
denncia pela inpcia dela. Inpcia a denuncia mal redigida.

45

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada


quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008). *ART. 41 remisso
II - faltar pressuposto processual ou
condio para o exerccio da ao penal; ou
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - faltar justa causa para o exerccio da
ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
Art. 41. A denncia ou queixa conter a
exposio do fato criminoso, com todas as suas
circunstncias, a qualificao do acusado ou
esclarecimentos pelos quais se possa identificlo, a classificao do crime e, quando
necessrio, o rol das testemunhas.

A lei quando exige isso est garantindo uma ampla defesa do ru.
NINGUM SE DEFENDE SE NO SABE QUAL A ACUSAO. Todo ru
quando interrogado pelo juiz no processo penal ele tem o direito
de acesso a denncia completa. Art. 186. S com uma acusao
pormenorizada que o ru consegue viabilizar a sua defesa, se o
promotor de justia no declarar as circunstancias o ru no
consegue se defender.
Art. 186. Depois de devidamente qualificado
e cientificado do inteiro teor da acusao, o
acusado ser informado pelo juiz, antes de
iniciar o interrogatrio, do seu direito de
permanecer calado e de no responder
perguntas que lhe forem formuladas.

Obs2: Concurso de pessoas exige a descrio da conduta individualizada.


No caso de crime societrio quando existe uma sria dificuldade da
individualizao detalhada da conduta de cada um o supremo permite a
generalizao da denncia. HC 88525 Denncia de conduta
individualizada genrica.
Obs3: Imputao alternativa quando a denncia imputa duas condutas
excludentes pedindo-se a condenao de apenas uma delas. Aquela que
se provar durante o processo. TEORIA MINORITRIA DO AFRNIO. STF j
disse que imputao alternativa torna a denncia inepta. No pode haver
imputao alternativa, se houver ser rejeitada pelo juiz. Alm disso
dificulta o papel do ru que tem que se defender de dois crimes quando
na realidade s cometeu um.

46

Obs4: No caso de crime doloso contra a vida temos um procedimento


bifsico. Existe uma fase judicial em que o juiz presidente sozinho, sem os
jurado. O juiz profere a pronuncia (admisso da acusao na primeira
fase) se ele achar que a denncia no serve vai proferir a impronuncia. A
segunda fase s vai acontecer se no final da primeira fase a deciso for de
pronuncia. Ento voc tem que pedir a pronncia, alm da
condenao!!!
Obs5: Doutrina minoritria do Rangel. Diferena entre no recebimento da
denncia de rejeio de denncia. No receber uma coisa rejeitar
outra. Para Rangel, indeferimento o gnero. Minoritariamente, a causa e
a consequncia do no recebimento por uma questo meramente
processual, ento nada impede uma nova denncia quando aquela falha
for suprida. Se a vtima resolveu representar no prazo de 6 meses, pode
fazer nova denncia. s vezes voc indefere a denncia por questo de
mrito e que impede uma nova denncia, faz coisa julgada, ex:
Prescrio, atipicidade. Quando o juiz percebe que o crime est prescrito
deve-se rejeitar a denncia e no deixar de recebe-la. S ELE FAZ ESSA
DISTINO. STF FALA REJEIO.
Obs6: Aditamento a denncia acrescentar denncia original um ru ou
um crime. Aditamento subjetivo inclui um sujeito. Aditamento objetivo
inclui um objeto, um crime.
Segunda classificao: aditamento espontneo X provocado.
O nome auto explicativo, espontneo quando o MP adita a sua
denuncia sem interveno de terceiros. Os dois esto previstos no art.
384 do CPP.
Art. 384.
Encerrada a instruo
probatria, se entender cabvel nova definio
jurdica do fato, em consequncia de prova
existente
nos
autos
de
elemento
ou
circunstncia da infrao penal no contida na
acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a
denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias,
se em virtude desta houver sido instaurado o
processo em crime de ao pblica, reduzindose a termo o aditamento, quando feito
oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
1o No procedendo o rgo do Ministrio
Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28

47

deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de


2008).
2o Ouvido o defensor do acusado no
prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento,
o juiz, a requerimento de qualquer das partes,
designar dia e hora para continuao da
audincia, com inquirio de testemunhas, novo
interrogatrio do acusado, realizao de debates
e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
3o Aplicam-se as disposies dos 1 o e
2o do art. 383 ao caput deste artigo. (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
4o Havendo aditamento, cada parte
poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no
prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na
sentena,
adstrito
aos
termos
do
aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
5o No recebido o aditamento, o processo
prosseguir. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).

Obs6: O aditamento da denncia acarreta a desistncia da


original? No! Ela indisponvel. Imputao alternativa existe no cdigo,
mas a imputao alternativa decorrente do aditamento. Imputao
alternativa superveniente. Se o supremo quer ser coerente ele tem que
defender o fim da imputao alternativa originria do Afrnio tem que
defender o fim da imputao alternativa superveniente.
10/10
Prof. Bernardo
Tema 14 e 15

Ao Penal Privada
Nomenclatura Ius Ius persequendi
Toda ao pblica. Direito de ao direito subjetivo pblico.
Chamar uma ao de privada ainda mais ela sendo penal algo
absolutamente estranho, ento essa nomenclatura bastante criticada. O
nome correto seria ao penal pblica de iniciativa privada.

48

A nica coisa que se faz na ao penal privada transferir o ius


persequendi. O ius puniendi continua sendo do Estado. A nica coisa
que se transfere ao ofendido a possibilidade da perseguio penal.
Porque existe a ao penal privada? altamente criticvel. So
criticveis porque o primeiro fundamento para a existncia uma ao
penal privada que em tese a violao daquele bem jurdico atingiria
muito mais a pessoa fsica do que a coletividade. O Estado no teria tanto
interesse na violao daquele determinado bem jurdico. Se o interesse
da prpria vtima isso no deveria fazer parte do direito penal. Se no tem
importncia pra coletividade no devia nem estar ai.
uma tendncia do nosso ordenamento jurdico no ter mais ao
penal privada. Ex: antigos crimes contra os costumes que so contra
dignidade pessoal, estupro etc. Agora so pblicas.
O projeto do CPP tambm acaba com as aes penais privadas, vai
transferir para condicionada.
uma ao penal um pouco rechaada. As outras duas justificativas
dizem respeito as aes penais publicas condicionadas a representao.
1)

A justificativa para ter essa condio o streptus iudici, a


publicidade daquele processo pode trazer mais prejuzos ainda pra
vtima.
2) A colaborao da vtima nesses crimes extremamente relevante
para a perseguio penal. Se a vtima no quiser colaborar nada
ocorre.
Nesses crimes de ao penal privada e ao penal pblica a
colaborao da vtima extremamente relevante para o sucesso da
ao penal.

Queixa- art. 41
A queixa crime a pea acusatria inicial das aes penais privadas.
aquilo que a denncia pras aes penais pblicas. Todos os requisitos da
denncia so os mesmos da queixa.
Princpio da intranscendncia da ao penal s pode oferecer a pea
acusatria inicial contra aquela pessoa que inicialmente praticou a
conduta.
Legitimao ativa

49

Extraordinria/ Substituio

Voc pede em nome prprio um direito alheio. No final ela pede


a punio, como o direit oque ela esta pedindo um direito
alheio, que o ius puniendi, que pertence ao Estado, trata-se
de legitimao extraordinria.

Vtima art. 30 CPP


Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha
qualidade para represent-lo caber intentar a
ao privada.

Emancipado?
Pode acontecer da pessoa ter quase 18 anos, o representante
faz a queixa crime e quando ele completa 18 anos, a vtima
tem que se intimada para continuar nos autos do processo.
O emancipado pode oferecer a queixa crime? NO. S que
temos um problema, porque ele em regra no tem
representante legal, ento temos duas possibilidades:
1) Nomeao de curador especial a ele
2) Prazo para oferecer queixa s vai comear a contar da data
em que ele fizer 18 anos.

Conflito
Conflito entre o interesse do menor e o interesse do
representante legal. Soluo: nomeao de curador especial ao
menor. Quem vai decidir se vai oferecer a queixa crime ou no
vai ser o curador.

PJ art. 37 CPP
Pessoas jurdicas podem ser vtimas de crimes, e os crimes
podem ser de ao penal privada. possvel crime de
difamao contra pessoa jurdica.

Morte/ Ausncia
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou
quando declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou
prosseguir na ao passar ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.

50

O direito de queixa vai passar paro cnjuge, ascendente,


descendente ou irmo nessa ordem de preferencia. A nossa
doutrina equipara o companheiro, art. 226.

Capacidade postulatria
Em regra, a vtima no advogada. Se ela no tem capacidade
postulatria deve-se suprir essa necessidade com um
advogado ou defensor.
Art. 44. A queixa poder ser dada por
procurador com poderes especiais, devendo
constar do instrumento do mandato o nome do
querelante e a meno do fato criminoso,
salvo quando tais esclarecimentos dependerem
de diligncias que devem ser previamente
requeridas no juzo criminal. *A lei quis dizer
querelado!!!!

Duas correntes:
1) Pode, desde que dentro do prazo decadencial
2) STJ, poderia ser suprida no curso do processo

Princpios
Oportunidade ou convenincia (Diferente do principio da
obrigatoriedade) ningum pode obrigar algum a fazer
queixa.
Renncia um ato unilateral, voluntrio, que extingue
o direito de queixa. Voc no poder fazer a queixa
depois. A renncia pode ser expressa, por instrumento
formal, ou tcita quando a vtima realizar algum ato que
absolutamente incompatvel com o futuro direito de
queixa.
Art. 51 p do CPP no se aplica mais!!!!
Decadncia vai ocorrer quando se passa o prazo
decadencial para oferecer a queixa. Causa extintiva da
punibilidade.
Art. 38. Salvo disposio em
contrrio, o ofendido, ou seu
representante legal, decair no
direito
de
queixa
ou
de
representao, se no o exercer

51

dentro do prazo de seis meses,


contado do dia em que vier a saber
quem o autor do crime, ou, no
caso do art. 29, do dia em que se
esgotar
o
prazo
para
o
oferecimento da denncia.

*STJ J DECIDIU QUE 6 MESES NO SO 180 DIAS.


O nus de provar quando descobriu do querelante.
J inciado o prazo do direito de queixa, se a vtima
morre 2 meses depois, os sucessores tem 4 meses para
oferecer a queixa crime. Em regra, o prazo de 6 meses
contado de quando soube, mas para 2 crimes
diferente:
1) Crime do 236 p do CP
O prazo para oferecimento de queixa pra esse crime especfico
comea a contar do transito em julgado da sentena civil que
anulou o casamento.
2) Crime 529 do CPP
Procedimento dos crimes praticados contra propriedade
imaterial. O laudo oficial que viole os direitos autorais
condio de procedibilidade da ao penal. Uma vez feito o
laudo prvio o cara tem 30 dias para oferecer a queixa crime.
S. 594 STF no se aplica mais! Visava exatamente regulamentar
o artigo 34 do CPP e o art. 50 p. Foi criada numa poca em que
o cdigo civil s se atingia aos 21 anos. Esses dispositivos no
se aplicam mais porque no existe mais essa figura do maior de
18 e menor de 21.
Dito isto, h quem sustente (Polastri) que a vtima menor de 18
anos quando atingir 18 anos nascer para ela o exerccio do
direito de queixa no prazo de 6 meses. Supondo que ela foi
vtima com 14 anos, poca o representante legal no fez
nada, a pessoa passa a ter direito aos 18.
No existem dois direitos de queixa
representante renunciou est renunciado!

distintos.

Se

S. 714 STF: concorrente ( ALTERNATIVA) a legitimidade do


ofendido, mediante queixa, e do ministrio pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao penal
por crime contra a honra de servidor pblico em razo do
exerccio de suas funes.

52

Xingar um funcionrio pblico na cara desacato, xingar via


carta crime contra honra.

Incompetncia O oferecimento da queixa crime num juzo


incompetente torna a queixa crime nula? (No sei me perdi)

Disponibilidade
a. Perdo diferente da renuncia porque esta antes do
oferecimento da queixa e o perdo diz respeito a
disponibilidade, est no curso da ao penal. A renncia
unilateral, a denuncia bilateral. Pode ser oferecido at o
transito em julgado da ao penal condenatria.
Pode ser judicial (feito atravs de petinos prprios autos do
processo)ou extrajudicial
Pode ser expresso ou tcito
Pode ser parcial

Art. 106 CP - O perdo, no processo ou fora


dele, expresso ou tcito: (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - se concedido a qualquer dos querelados, a
todos aproveita; (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
II - se concedido por um dos ofendidos, no
prejudica o direito dos outros; (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - se o querelado o recusa, no produz efeito.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
1 - Perdo tcito o que resulta da prtica
de ato incompatvel com a vontade de
prosseguir na ao. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
2 - No admissvel o perdo depois que
passa em julgado a sentena condenatria.
(Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 58. Concedido


o
perdo,
mediante
declarao expressa nos autos, o querelado ser
intimado a dizer, dentro de trs dias, se o aceita,
devendo, ao mesmo tempo, ser cientificado de
que o seu silncio importar aceitao.

53

Pargrafo nico. Aceito o perdo, o juiz


julgar extinta a punibilidade.

b. Perempo
Art. 60. Nos casos em que somente se procede
mediante queixa, considerar-se- perempta a
ao penal:
I - quando, iniciada esta, o querelante
deixar de promover o andamento do processo
durante 30 dias seguidos;
II - quando, falecendo o querelante, ou
sobrevindo sua incapacidade, no comparecer
em juzo, para prosseguir no processo, dentro do
prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das
pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o
disposto no art. 36;
III - quando o querelante deixar de
comparecer, sem motivo justificado, a qualquer
ato do processo a que deva estar presente, ou
deixar de formular o pedido de condenao nas
alegaes finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa
jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

Antes do juiz declarar causa extino da punibilidade o juiz


intima o querelante para saber porque no ofereceu a
queixa.
Condio de persequibilidade x condio de procedibilidade
x condio de procegubilidade (o processo s pode
prosseguir)

Indivisibilidade
O querelante no pode escolher contra quem ele vai oferecer a
ao penal, ou ele oferece contra todos os coautores ou ele no
oferece pra nenhum.
Esse princpio tem decorrncias: ele no pode renunciar apenas
contra um, se renunciar contra um, essa renuncia se estender
aos demais em razo do princpio da indivisibilidade, se ele
oferece o perdo como se ele tivesse oferecido a todos. O
perdo ser oferecido a todos, mas cada um aceita se quiser.

54

Ento continua para os que no aceitaram, isso no fere o


principio da indivisibilidade, porque ele oponvel ao
querelante.
Quem o responsvel por zela pelo princpio da indivisibilidade
da ao penal privada?
O MP s vai atuar como custus legis. A dvida que se tem se
o MP pode aditar.
1a corrente: O MP teria o poder de aditar a queixa crime para
incluir esse coautor. Isso seria o aditamento prprio subjetivo
para incluir um coautor. Esses autores dizem que o MP pode.
assim que ele vai fiscalizar o principio da indivisibilidade. Isso
porque a lei diz.
Art. 45. A queixa, ainda quando a ao
penal for privativa do ofendido, poder
ser aditada pelo Ministrio Pblico, a
quem caber intervir em todos os termos
subseqentes do processo.

obvio que o aditamento tem natureza acionria. Eu no posso


intubar isso no autor da ao.
2a corrente: Aury sustenta que se ele deixou de oferecer a
queixa crime contra C, como houve renuncia tcita com relao
a C, ela se aproveitar aos demais tendo extino da
punibilidade pra todo mundo.
3a corrente: MP pede pro juiz requerer ao querelante pra se
manifestar a respeito de C. Se o querelante disser que no
pra constar mesmo, ento renuncia tcita pra todos. Se o
querelante intimado no faz nada, ento pede que seja
renuncia tcita.
Temos 3 tipos de aes penais privadas:
a. Exclusivamente privada
a comum. Tudo dito at agora se aplica a ela.
b. Personalssima art. 236 CP

c.

55