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Juan Miguel SÁNCHEZ VIGIl (1), Juan Carlos MARCOS RECIO (2), Ricardo VILLEGAS TOVAR (3)
y María OLIVERA ZALDUA (4)
Resumen Abstract
Estudio de los aspectos legales y documentales en The legal and documentary aspects of social net-
las redes sociales, tomando como modelo la red works are studied, using the Facebook network as the
Facebook. Se analiza la normativa legal en relación model. Legal regulations are analysed in relation with
con el uso de los contenidos y las propuestas de the use of contents and the proposals of Facebook.
Facebook. Se determina la tipología de los documen- The type of documents found on the network is de-
tos en la red y se realiza el análisis global de los usos termined and an overall analysis is made of its uses
y aplicaciones. Se valoran los contenidos que aportan and applications. The contents provided and handled
y manejan los usuarios, así como sus pretensiones y by the users are evaluated, as well as their goals and
actitudes approaches.
Palabras clave: Redes sociales. Legislación sobre Keywords: Social networks. Legislation on social
redes sociales. Documentación. Documentación en networks. Documentation. Documentation on social
redes sociales. Facebook. Usuarios. networks. Facebook. Users.
Sánchez Vigil, Juan Miguel; Marcos Recio, Juan Carlos; Villegas Tovar, Ricardo; Olivera Zaldua, María. Aspectos legales
y documentales de las redes sociales: el modelo Facebook. // Ibersid. (2009) 187-195. ISSN 1888-0967.
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2. De la normativa legal sobre redes ta para que cualquier persona pueda acceder a
sociales los perfiles que ella o él han elaborado. Este
comportamiento ha dejado al descubierto datos
La primera década del siglo XXI no solo que- como lugar y fecha de nacimiento, estado civil,
dará registrada en la historia de las TICs por el información de contacto, creencias religiosas,
desarrollo de dispositivos de almacenamiento y posturas políticas, formación y ocupación, rela-
procesamiento de información de dimensiones ciones familiares y afectivas, permitiendo a
diminutas y con enormes capacidades, sino que quien las consulte ubicar el estilo de vida que
también estará marcada por la creación de inter- lleva esa persona. Se han dado casos en los
fases que por sus funciones han permitido que que la amplia visibilidad de estos datos ha dado
millones de personas interactúen como nunca origen a la ejecución de actos delictivos, espe-
antes se había visto. Existe una notoria tenden- cialmente por medio de estafas. En consecuen-
cia a compartir archivos especialmente de cia, han surgido movimientos sociales como
vídeo, música y fotográficos, como lo indica la TRUSTe (http://www.truste.org/) que promueven
serie de reportes sobre el uso de Internet, a una toma de conciencia sobre la importancia de
través de páginas electrónicas de redes socia- resguardar la información personal. Los propios
les, sistemas P2P, blogs u otros de la tendencia administradores de las redes sociales han to-
Web 2.0 mado acciones: Facebook o MySpace prohíben
Todos estos cambios se dan en el contexto de su acceso a menores de 13 años y a los jóve-
la sociedad de la información, que se caracteri- nes entre 14 y 18 años les recomiendan suscri-
za por tener una incesante necesidad de obte- birse con el consentimiento de sus padres.
ner, manipular y transferir datos para una multi- El rol que juega Facebook sobre el tema de la
tud de fines. Ante esta realidad las ciencias privacidad es crucial, ya que la esencia del sis-
jurídicas no pueden quedarse al margen, ya que tema radica en compartir información de carác-
están en juego elementos esenciales de la con- ter personal y privada y, en consecuencia, esta-
vivencia social. Así pues la privacidad y los de- blecer una red que por los perfiles de los partici-
rechos de autor son las primeras áreas del de- pantes permita ubicar personas afines a ellos.
recho que han encontrado en sistemas tales Para esto, el sistema pondrá a disposición del
como Facebook un reto a la aplicación de los usuario una serie de herramientas tecnológicas
principios que los regulan. por él desarrolladas o por otras personas o enti-
dades sobre las que no tiene control. Así, el
2.1. Privacidad usuario cargará tanta información personal co-
mo quiera, apoyándose en los propios delimita-
La tecnología que actualmente se encuentra
dores de privacidad que le permita la platafor-
disponible en las computadoras personales
ma. Por tanto, es la ética de las personas la que
permite en breves momentos realizar actos que
decide qué es lo que ha de publicar y qué es lo
en el pasado consumirían importantes recursos
que mantendrá en la secrecía.
económicos y de tiempo. Tomar fotografías,
almacenarlas, editarlas, cargarlas en una red
2.2. Debilidades de Facebook
social y compartirlas es algo tan cotidiano que
pocas veces se toma conciencia de ello. Sin Una de las debilidades de Facebook es el ma-
embargo, con la ejecución de esos pasos bien nejo de la información que alberga en sus servi-
podrían estarse afectando intereses de terceros dores. De acuerdo a su política de privacidad,
que, dado el caso, serían imposibles de resarcir; guarda el tipo de navegador que está utilizando
más aún, uno mismo podría estar perdiendo de el usuario junto con su dirección IP (Facebook,
vista la línea que divide nuestra vida pública de 2008). Esta información no sólo le indica a la
la privada. organización la ubicación geográfica del usua-
Es precisamente por la complicación que con- rio, sino que en combinación con la información
lleva definir elementos tan subjetivos como la de su perfil, le permitiría crear una matriz de
privacidad que el derecho no puede fácilmente datos sobre los comportamientos del usuario. La
enlistar un catálogo de prácticas definitivas y de empresa argumenta que esto lo realiza para
aceptación general sobre qué imágenes o textos fines de personalizar las características del sis-
deben cargarse o no en las redes sociales. Tan- tema, pero además de eso, según la propia
to los tratados internacionales como las legisla- política, esta información puede ser compartida
ciones nacionales se han ocupado de hacer con empresas para desarrollar campañas publi-
respetar la esfera personalísima de los indivi- citarias más exitosas. Para alcanzar este y otros
duos, pero poco puede hacer el Estado cuando objetivos Facebook puede recabar información
es el individuo el que por voluntad propia o igno- del usuario no solo por lo que describe en su
rancia renuncia a esos derechos y abre la puer- perfil, sino por lo que se publica acerca de él en
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periódicos o fuentes de Internet. Más aún, Fa- está delimitado por el origen o principio de otro.
cebook o sus empresas afiliadas pueden des- Sin embargo, al igual que sucede al tratar de
cargar en el ordenador del usuario cookies u diferenciar lo público de lo privado, no existen
otras tecnologías de análisis de comportamiento reglas matemáticas o indicaciones de aplicación
del usuario, tales como insignias de página exacta que informen cuándo el uso de una obra
Web, conocidas también como gifs 1x1. Los literaria o artística sin el permiso del autor es
datos recabados por estás técnicas son sufi- legal o ilegal. Es cierto que existen excepciones
cientes para utilizar análisis como el data mining y limitaciones que se aplican al derecho de au-
y ubicar áreas de oportunidad de negocio. Aun- tor para demarcar el alcance del monopolio que
que Facebook declara que los datos de contacto representa su aplicación, pero siempre es nece-
de los usuarios no son compartidos con empre- sario hacer un análisis del caso concreto, no así
sas, sí podría vender los resultados de sus aná- realizar una interpretación generalizada.
lisis.
La existencia de nuevas tecnologías ha expo-
Facebook declara utilizar servidores protegidos nenciado la problemática que representa la apli-
con firewalls, pero se sabe que no existen sis- cación del derecho de autor y su contraposición
temas capaces de asegurar la vigilancia de los con el derecho a la información, pues cada vez
datos y mucho menos cuando estos han sido surgen nuevas aplicaciones que ponen en incer-
cargados deliberadamente por el usuario. De tidumbre las indicaciones legales de una y otra
ahí, la difícil aplicación de leyes en materia de rama jurídica. Desde la perspectiva del derecho
protección de datos personales, pues poco pue- de autor, las aplicaciones de la Web 2.0 también
de hacerse desde los tribunales para controlar tienen su propia dualidad. Por una parte, son
la diseminación de datos que el propio usuario medios que permiten crear contenidos, inclusive
ha puesto a disposición del público. de manera colectiva; y, por otra, ponen a dispo-
sición de los usuarios la capacidad de modificar
Como un medio de solución a posibles contro-
o compartir contenidos que no son propios.
versias sobre la privacidad, Facebook ha con-
formado un grupo de trabajo al que se le pue- Para regular esta dualidad, Facebook ha dictado
den exponer quejas por medio de un formato una serie de condiciones de uso que deben
disponible en su plataforma. La solución que acatar todos sus usuarios sin posibilidad de
ofrezca este equipo no tendrá efectos legales y negociar. De la interpretación de lo ahí vertido,
no podrá ir más allá del cierre de una cuenta de es posible identificar tres grandes bloques en
usuario o la notificación a una empresa afiliada materia de derecho de autor que le aseguran a
a Facebook sobre la existencia de la queja, pero la organización un buen funcionamiento de su
al menos prevalecerán los derechos del intere- sistema:
sado para exponer su molestia ante un tribunal
1. Exigencia de originalidad de los contenidos
y corroborar si le asiste o no el derecho.
cargados.
2.3. Derechos de autor 2. Cesión amplia de los derechos de autor
sobre los contenidos a favor de los adminis-
El derecho de autor, desde su nacimiento como tradores de la plataforma.
rama jurídica, ha estado basado en una duali-
dad en cuanto a su espectro de acción. Por una 3. Exclusión de responsabilidad de los admi-
parte, se encarga de la protección de las obras nistradores por los contenidos cargados en
literarias o artísticas como expresiones huma- la plataforma.
nas; y, por otra parte, promueve el acceso a Del primero se desprende que el titular de la
ellas. Es decir, el ánimo de la ley es crear un cuenta se responsabiliza enteramente de los
equilibro entre el derecho a la compensación al contenidos cargados, obligándose a no publicar,
autor por su trabajo y el derecho de acceso a la transmitir o compartir contenido que no sea de
obra. Sin esta mediación no podría compartirse su propiedad o del que no tenga autorización
el conocimiento ni tampoco generarse nuevo. El para hacerlo. De no cumplirse con estas indica-
conflicto no radica en reconocer la existencia del ciones, y a petición expresa del tercero afecta-
derecho de autor o el derecho de consulta de do, los administradores de Facebook están en
las obras, sino que ambos se contraponen al plena libertad de retirar los contenidos ilegales y
estar jerárquicamente en condiciones iguales. de cerrar la cuenta del infractor. En caso de
Ambos son derechos humanos y son reconoci- reincidencia, la solución prevista por los admi-
dos por una multitud de tratados internaciona- nistradores es la expulsión definitiva de la red.
les, constituciones y demás legislaciones nacio-
nales. Un antiguo principio del derecho hace Han sido los propios administradores de Face-
alusión a que el fin de una facultad o privilegio book quienes han desarrollado un formulario
que permite denunciar presuntas violaciones a
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los derechos de autor por parte de personas de promocionar comercialmente los contenidos.
que tengan cuenta dentro de la plataforma. En Al ser expuesta esta cláusula el 23 de septiem-
ella el afectado debe precisar cómo se ven vul- bre de 2008 en la página de Facebook, muchos
nerados sus derechos y en qué parte se ubica usuarios mostraron su descontento e inclusive
dentro de la red social el archivo causante de la se inició una campaña para borrar perfiles y
queja. Una vez que la solicitud haya sido revi- promover la no creación de nuevas cuentas. A
sada por los administradores, decidirán si elimi- pesar de la llamada de atención que esto repre-
nan el contenido informándole o no al respon- sentó para la empresa, ésta no ha modificado
sable del acto. Ahora bien, éste último tiene la de manera sustancial el contenido de la cláusu-
facultad de reclamar el borrado del archivo y le la, salvo en lo que respecta a la cesión, que ya
asistirá el derecho de revisión por los medios no es de carácter exclusivo y el titular de los
que la legislación norteamericana le otorgue. Si contenidos mantiene sus derechos. De remover
se llega al punto en que no se demuestra la lo cargado en el sistema, el usuario automáti-
violación, al denunciante se le puede acusar de camente revoca lo cedido, pero esto no obliga a
perjurio e imputársele la sanción respectiva. Facebook a deshacerse de los respaldos que en
su momento haya hecho.
Este caso pone en relieve uno de los temas
clave del derecho de autor y su aplicación en el Para el tercer aspecto (exclusión de responsabi-
contexto internacional. ¿Qué legislación debe lidad de los administradores), se le exige al
aplicarse en caso de violación y qué tribunales usuario que su actuación dentro de la red social
son los que deben intervenir? En el contrato de no infrinja los derechos de terceros. En las con-
condiciones de uso de Facebook se establece diciones de uso, Facebook va liberándose de
que el integrante de la red en caso de inconfor- responsabilidades, descargando éstas en el
midad deberá renunciar a la jurisdicción que le titular de la cuenta. Así por ejemplo, la exigencia
corresponda por su nacionalidad o residencia y de originalidad de lo cargado lo exime por con-
someterse a la legislación aplicable al lugar tenido (Facebook, 2008a):
donde opera la organización, es decir, al Estado
infractor, dañino, amenazante, ilegal, difamatorio,
de Delaware y a las leyes de aplicación nacional abusivo, incendiario, acosador, vulgar, obsceno,
en los Estados Unidos de América. lascivo, fraudulento, que vulnere el derecho a la in-
El segundo aspecto da continuidad a la relación timidad y la propia imagen o pueda exponer a la
Compañía o a sus usuarios a cualquier tipo de da-
jurídica sobre contenidos que carga el usuario a
ños o responsabilidades.
la plataforma. Para que el material pueda ser
legalmente colocado, es necesario que Facebo- Además de la ventaja que representa para Fa-
ok cuente con el permiso de almacenarlos y cebook este planteamiento, existe otro más. El
exhibirlos, de lo contrario la simple existencia capítulo 17 sección 512 del Digital Millennium
del sistema encuadraría una violación a los de- Copyight Act le exime de responsabilidad por
rechos de los titulares por lo que en él se carga. cualquier daño o efecto que causen los conteni-
La simple voluntad de parte del usuario de subir dos del sistema al usuario de la plataforma o a
los contenidos a la plataforma no es justificante otros.
legal suficiente para que Facebook realice todos
los actos que ejecuta. Por tanto, quienes cargan 3. Uso de las redes sociales: modelo
contenidos están obligados a ceder (Facebook, Facebook
2008a):
De las redes sociales se cuestionan fundamen-
una licencia irrevocable, perpetua, no exclusiva, talmente dos temas: la privacidad y el derecho
transferible, plenamente desembolsada y mundial
de autor. En la primera, entran en juego deci-
(con derecho de sublicencia) para usar, copiar, re-
producir públicamente, mostrar públicamente, re- siones personales; en la segunda, las leyes de
formatear, traducir, obtener extractos (totales o propiedadad intelectual. En enero de 2009, Fa-
parciales) y distribuir dicho contenido de usuario cebook (http://es-es.facebook.com/) contaba
para cualquier fin, ya sea comercial, publicitario o con cerca de diez mil millones de fotos y Flickr
de otro tipo, en relación con el sitio o la promoción (http://www.flickr.com) con tres mil millones. Tal
del mismo, para preparar trabajos, y para otorgar y cantidad de documentos, a los que hay que
autorizar sublicencias de lo anterior añadir textos, videos, ilustraciones, etc., plantea
A simple vista esta cláusula de uso puede iden- la necesidad de un debate profundo desde las
tificarse como agresiva a cualquier titular de más altas instituciones internacionales.
derechos de autor, ya que por medio de ella se En una aproximación general, con el fin de co-
está otorgando toda facultad sobre la obra a nocer algunos aspectos fundamentales sobre el
favor de la empresa para que ésta realice cual- uso de las mismas, elaboramos una encuesta
quier acto que le pueda convenir, incluyendo la distribuida entre una población universitaria (ver
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gos, el 58%; paisajes y retratos, el 20%; y solo negociando el precio. Entre el 20 y 30% autori-
el 10% envió fotos de temas especiales o espe- zaría el uso si se abona una cuota.
cializados. Los vídeos se reparten con un 35%
para la música, un 17% para escenas familiares
o de la vida cotidiana, un 7% de viajes, otro 7%
de cine, y, sorprendentemente, un 40% no da
información (no contesta) sobre el tipo de víde-
40%
os que envía.
60%
10%
20%
58% México España
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archivos que se están transfiriendo por ellas 8. En ese estudio se refleja que tres cuartas
violentan los derechos de autor en un enor- partes de las personas cuya edad figura en-
me porcentaje. tre 18-34 años (74%) tienen una cuenta de
MySpace o Facebook y sólo una cuarta parte
4. Contrariamente a lo que sucede con las re-
(24%) de los que tienen 55 años y de más
des P2P y la cuestionable legalidad de mu-
edad tiene una cuenta. Tweeting también es
chas de sus transferencias, en las redes so-
ligeramente más frecuente entre los jóvenes,
ciales no sucede lo mismo, o al menos no en
pero no por mucho: el 8% de 18-34 años de
la misma magnitud. A pesar de que sí existe
edad usa Twitter, el 7% de los 35-44 lo utili-
la posibilidad de compartir archivos por esos
zan; el 4% de los que tienen entre 45-54
medios, no es una actividad recurrente el
años de edad; y sólo 1% de los que tiene 55
hacerlo sobre contenidos no propios. De los
y más.
millones de fotografías cargadas en Face-
book no se podría asegurar que un elevado 9. Estos datos reflejan que la gente joven es la
porcentaje de ellas afectan los derechos de que mejor ha sintonizado en las redes socia-
autor de terceros, dado que principalmente les, buscando una nueva forma de comuni-
son creadas por los propios dueños de los car, de intercambiar datos y experiencias y
perfiles y exhiben situaciones familiares o de de formalizar nuevas actitudes frente a la so-
amistad. ciedad, alejadas de los medios tradicionales
como han sido la televisión y en menor me-
5. Facebook, el sistema ha sido diseñado con
dida el resto de medios. También en España,
la finalidad de dar a conocer los perfiles de
como se demuestra en los datos aportados
las personas a partir de comunicar por deci-
por esta investigación, el resto de medios
sión propia información de carácter personal.
está cediendo frente a Internet y el consumo
Por otra parte, las cláusulas sobre el uso del
de redes sociales. Una nueva generación
servicio notifica al usuario, tanto al momento
despunta hacia la convivencia social, un te-
de la firma, como en repetidas ocasiones du-
rreno abonado para el crecimiento de expe-
rante el uso del sistema, acerca de las obli-
riencias entre los jóvenes sin muchas pre-
gaciones que tiene como tal usuario. En el
tensiones globales pero con un sentimiento
caso de que se incurra en una infracción a
de compartir valores y propuestas interesan-
los derechos de autor, ha previsto un meca-
tes para la comunidad a la que se dirigen.
nismo para resarcir el daño y en ausencia de
efectividad de ese mecanismo, el sistema
provee suficiente cantidad de información Referencias
personal o de contacto del presunto respon- Arregocés Carrere, Benyi (2009). Manejar la privacidad en
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a conocer o no su perfil. Facebook quiere convertirse en soporte para investigacio-
7. En un reciente estudio de Harris Interactive nes comerciales. http://www.baquia.com/actualidad/
noticias/14561/facebook-quiere-convertirse-en-soporte-
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redes sociales en EE.UU, se ofrece como ¿Quién es el dueño de la información en Facebook?. //
resultado que casi la mitad de los estadouni- Cadena ser: revista Web. http://www.cadenaser.com/
denses participa en las redes sociales, un tecnologia/articulo/quien-dueno-informacion-facebook/c
fenómeno que ha dejado atrás el calificativo srcsrpor/20090217csrcsrtec_3/Tes (12-3-2009)
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garantías de privacidad. // La Razón. Madrid. 27 de
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13. ¿Cuántos videos ha colgado en primer trimestre de 19. ¿Sabía que todo lo que cuelga está sujeto a derechos
2009? de autor?
Menos de 10 Entre 10 y 20 Entre 20 y 50 + de 50 Sí No
14. ¿Cuántos escritos ha colgado en primer trimestre de 20. ¿Le da igual que esté sujeto a derechos?
2009? Sí No
Menos de 10 Entre 10 y 20 Entre 20 y 50 + de 50 21. ¿Autorizaría a Facebook a que comercializara los con-
15. ¿Qué tipo de fotos? tenidos que cuelga?
Retratos personales Retratos de otros (amigos y Sí, cobrando Sí, sin cobrar No
familiares) 22. ¿Sabe que la documentación de otros en Facebook
Vistas (paisaje de todo tipo) Fotografías especializa- puede estar sujeta a derechos?
das Sí No
16. ¿Qué tipo de videos? 23. Ahora que conoce el tema de derechos ¿Dará informa-
Personales y familiares Viaje Música Cines ción sin analizarla antes?
17. ¿Por qué cuelga las fotografías y videos? Sí No
Dar a conocer lo que hace Ego personal (presumir) 24. ¿Copia y pega con frecuencia los documentos de otros
Hobby Otras razones (fotos, videos, texto, etc.)?
18. ¿Piensa qué puede obtener algún beneficio? Sí No
Sí No 25. ¿Utiliza los contenidos de Facebook?
Buscar trabajo S i No
Conseguir dinero Trabajo Estudios Análisis Publicidad Empresas
Hacer amigos
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y documentales de las redes sociales: el modelo Facebook. // Ibersid. (2009) 187-195. ISSN 1888-0967.
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