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Plan du rapport :
Introduction
Conclusion
Introduction :
I- Identification du fonds de commerce :
1- Concept de la clientle :
La notion de clientle est difficile cerner. En effet, pour quon puisse parler de
clientle un certain nombre de conditions doit tre runi.
La clientle dsigne ainsi les personnes attires par les qualits personnelles du
commerant.
Cette relation qui existe entre le fonds de commerce et la clientle implique que tout
mouvement du fonds de commerce se traduit par un mouvement de la clientle. On
ne peut parler donc de vente ou dapport de fond de commerce sans quil y ait
transfert de la clientle. La clientle est lme du fonds de commerce. La prsence des
lments de fonds (droit au bail, nom commercial, marchandise etc. ) est
insuffisante constituer le fonds de commerce ; il faut en plus la clientle. Pour
certains auteurs, le fonds est principalement un droit de clientle et non un lment
parmi tant dautres du fonds de commerce.
Quest ce que la clientle ? Lconomiste y voit une valeur, des besoins satisfaire.
Pour le juriste, cest lensemble des relations daffaires habituelles ou occasionnelles.
Lexistence dune clientle conditionne lexistence de fonds. Par suite, la disparition
de la clientle provoque la disparition du fonds. Si elle est ncessaire au fonds elle
doit prsenter certaines qualits.
Il importe de faire une distinction essentielle entre la notion de clientle et
dachalandage.
La clientle et lachalandage :
La clientle dsigne lensemble des personnes avec lesquelles le commerant
entretient des relations contractuelles. La notion de clientle nest pas dfinie en droit
marocain, aussi illustrerons-nous cette notion importante travers certaines des
nombreuses dcisions de la jurisprudence franaise. Celle-ci considre par exemple
que le nombre de clients est indiffrent pour constituer une clientle. Il a t jug que
seize clients suffisent constituer une clientle voire un seul. Cest le cas notamment
des entreprises de sous-traitance.
Le droit au bail:
Droit de proprit commerciale ou encore droit au bail est un droit reconnu au
commerant locataire des locaux dans lesquels il exerce le commerce. Ce droit au bail
constitue un lment trs important du fonds et parfois mme llment le plus
important. Il peut dailleurs le cder contre le gr du propritaire.
Proprit industrielle :
Les brevets dinvention les marques des fabriques, les dessins et modles dont un
industriel ou un commerant a la proprit font partie du fonds. Souvent, ils
constituent toute la valeur de celui-ci. Chacune de ces proprits incorporelles est
soumises un rgime juridique propre, mais en cas de cession du fonds de commerce
le vendeur cde un fonds constitu principalement dun droit exclusif dexploitation.
La proprit du fonds de commerce est constitue dans ce cas par une clientle relle
et certaine, voire exclusive.
Le matriel et loutillage :
Ces deux mots ont le mme sens. Par matriels on vise loutillage comme les
appareils de manutention ou les vhicules. Ce matriel dsigne les objets mobiliers
servant lexploitation. Il a plus dimportance dans lindustrie que dans le
commerce. Il peut tre compris dans le nantissement par stipulation express et il est
frapp lgalement du privilge du vendeur (larticle 91).
Les marchandises :
Les marchandises concernent la matire premire destine la transformation
(entreprise industrielle) dune part, et dautre part les produits et les marchandises
destins la vente.
La loi fait porter le privilge du vendeur sur les marchandises (art. 91), mais elle
considre le gage comme trop fragile pour linclure dans le nantissement (art. 107).
En effet, dun ct, la proprit du bien fabriqu peut avoir t transfre alors
que ce bien est encore dans les locaux du commerant en attendant que lacheteur
vienne en prendre livraison. Dun autre ct, les matires premires peuvent
appartenir encore leur vendeur si celui-ci a insr dans le contrat de vente une
clause de rserve de proprit. Aux termes de cette clause, le vendeur demeure
propritaire jusqu' lentier paiement du prix. En cas de faillite de lacheteur, le
propritaire pourra rcuprer la proprit de ces marchandises, mais condition que
ces marchandises naient pas t travailles et incorpores dautres matires et que
la clause de rserve ait t convenue et tablie par crit au moment de la livraison.
Il existe des cas o lentreprise ne dispose pas de marchandises dans son fonds
de commerce, cest notamment le cas des entreprises de services, vu lintangibilit de
ses produits, (ex : agences de voyage, assurance), mais la clientle et lachalandage
reste les lments indispensables pour constituer un fonds de commerce.
Le propritaire peut aussi faire appel un grant pour lui confier la gestion du
fonds en contrepartie dun salaire (contrat de travail), on parle alors de grant salari.
Le grant dans ce cas na pas le statut de commerant, il agit au nom et pour le
compte du propritaire du fonds lequel court les risques et recueille les profits de
lactivit commerciale. Cest ce que lon appelle la grance salarie.
La location grance obit aux rgles de fond et de forme gnrale tous les
contrats.
Conditions de fond :
Le contrat de grance peut tre pass en principe pour tout fonds de commerce. La
location libre est valablement consentie par le propritaire ou lexploitant du fonds
(art. 152).
Conditions de forme :
Le propritaire du fonds doit tre commerant pendant 7 ans au moins, ou
avoir exerc pendant la mme dure les fonctions de grant salari ou de
directeur commercial ou technique. En plus il doit avoir exploit le fonds de
commerce mis en grance pendant 2 ans.
Le locataire doit avoir la capacit commerciale.
La grance libre doit tre constate par un crit (contrat)
Mesures de publicit : tout contrat de grance libre doit tre publi dans la
quinzaine qui suit sa date sous forme dextrait du bulletin officiel et dans un
journal dannonces lgales.
La fin de la location doit galement tre publie.
Sanction en cas de violation des conditions lgales : nullit du contrat dune nullit
absolue.
Sous peine dune amende de 2000 10000 dhs, le locataire grant est tenu
dindiquer sur tous les documents relatifs son activit commerciale, son
numro dimmatriculation au registre de commerce et le sige de tribunal o il
est immatricul et sa qualit de grant
La vente est le dernier acte de la vie commerciale de son exploitant, son dernier
acte de commerce ; cest une cession de la clientle manifeste par le transfert des
lments du fonds.
La vente est le contrat par lequel une personne (le vendeur) transfre ou sengage
transfrer un bien une autre personne (lacheteur) qui a lobligation den verser le
prix en argent.
Conditions de forme :
Vu le particularisme du contrat de vente du fonds de commerce, le lgislateur
impose lcrit pour la preuve du contrat.
Cet crit doit tre rdig pour permettre la publicit et linscription du privilge du
vendeur, si le prix nest pas pay au comptant.
En effet larticle 81 impose linsertion dans lacte de vente certaines mentions
obligatoires qui sont :
La date de lacte.
Les noms, prnoms et domiciles du vendeur et de lacheteur.
Le prix distinctivement dtermin pour les lments incorporels, le matriel et
les marchandises.
Ltat des inscriptions des privilges et nantissements pris sur le fonds.
Sil y a lieu, le bail, sa date, sa dure, le nom du bailleur et du cdeur, le chiffre
daffaire, les bnfices commerciaux.
Lorigine de la proprit du fonds de commerce, o on doit noncer le nom du
prcdant vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition et le prix de
cette acquisition pour les lments incorporels, les marchandises et le matriel.
Cette prescription est bien entendu inoprante si le vendeur du fonds a cre
celui-ci, dans ce cas il lui suffit alors de lindiquer.
Finalement cette disposition nest pas sanctionne par la nullit absolue qui est la
sanction dune rgle de forme. Cest une nullit relative car elle ne peut tre
demande que par lacqureur et dans le dlai relativement dune anne compter
de la date de lacte.
Conditions de fond :
La vente est une convention transfrant un droit rel. Cest un contrat qui, en dpit
de son caractre particulier, rpond aux conditions de fond des contrats au sens
global du terme ; savoir le consentement, lobjet la cause et la capacit. A ces
conditions on ajoute une condition concernent le prix de vente du fond.
Lobjet : On rappelle que lobjet du contrat est ce sur quoi il porte. Dans ce
cas de figure il sagit de deux lments savoir le fonds et le prix.
La loi nindique pas quels sont les lments ncessairement compris dans la
vente, mais lorsquils existent, ils doivent tre mentionns avec leurs prix
dacquisition, cependant cette libert ne va pas jusqu admettre quil y a
vente de fonds de commerce si en sont exclus des lments essentiels tels
que la clientle elle-mme ou le droit au bail dans certains types de fonds
de commerce (exemple), on peut dire quen rgle gnrale on ne peut
prtendre vendre un fond de commerce si on en exclut llment principal
qui retient la clientle.
le prix de vente : Il rsulte de la ngociation entre les parties il doit tre rel
et correspondre la valeur relle du fonds de commerce. En gnral on doit
fixer un prix pour les lments incorporels, un prix pour le matriel et
outillage et un troisime pour les marchandises.
La dissimulation dune partie du prix est souvent pratique dans la vente
des fonds de commerce tant pour diminuer le montant des droits de mutation
(transfert de proprit) que pour soustraire une partie du prix aux cranciers
du vendeur insolvable.
Dans ce cas, la dissimulation du prix rel rend la contre lettre inopposable
aux tiers. Ainsi le vendeur ne pourra pas demander le complment du prix et
lacqureur qui a pay une partie du prix dissimule ne peut se le faire
restituer.
b- Excution du contrat :
Obligations de lacqureur :
Dabord cest bien entendu de payer le prix et les frais de la vente.
Il est noter que bnficier du privilge sur le fonds de commerce suppose son
inscription dans les 15 jours de la vente (article 92), en plus ce privilge ne porte pas
indiffremment sur tous les lments du fonds de commerce, larticle 91 du code de
commerce organise ce privilge de telle faon quil couvre successivement la partie
du prix reprsentative des marchandises, en second lieu sur le matriel et enfin sur
les lments incorporels.
Lextinction du privilge sopre de deux manires :
- Etant une garantie accessoire une crance principale, lextinction de celle-ci
par voie de paiement ou autre entranera lextinction de la garantie accessoire.
Ses conditions :
- Laction rsolutoire doit tre mentionne dans linscription du privilge.
- Le vendeur qui entend exercer laction rsolutoire doit le notifier aux autres
cranciers inscrits sur le fonds.
- Le tribunal ne peut prononcer la rsolution que 30jours aprs la notification.
Ses effets :
Leffet principal est lanantissement rtroactif de la cession. Ce qui implique que le
vendeur reprendra la proprit de tous les lments compris dans la vente rsolue.
Obligations du vendeur :
La protection du vendeur des ventuels problmes lis au paiement, nexclut
cependant pas des obligations du cdant lgard de lacheteur. Tout dabord la
dlivrance du fonds
Dlivrance du fonds :
Ds la publicit des mutations, le transfert des lments du fonds lacheteur
devient une obligation. Le refus de dlivrer le fonds autoriserait lacheteur
agir en justice contre le vendeur pour le contraindre sexcuter (par exemple
en rclamant lexpulsion du vendeur) ou obtenir la rsolution de la vente.
Les garanties :
- Lacte de vente doit dabord tre enregistr pour avoir date certaine ;
Cette opposition doit tre forme, 15 jours au plus tard aprs la seconde
publication de lacte de vente.
Il arrive souvent quun fonds de commerce soit apport en socit afin dassurer
le dveloppement de son affaire et limiter sa responsabilit. Il faut signaler que dans
la vente et lapport en socit, la proprit est transmise en titre onreux, cependant
il existe des diffrences portant sur le mode de rmunration : en effet, la vente
suppose le paiement dun prix alors quun apport est rmunr par lattribution de
parts sociales ou dactions au profit de lapporteur.
a- Types dapport :
Dans tout apport en nature le fonds de commerce peut tre port soit en pleine
proprit soit en jouissance.
Lapport en pleine proprit obira aux rgles juridiques qui rgissent
l'opration de vente du fonds de commerce. Ainsi le droit de proprit et les risques
d'exploitation seront transfrs la socit et dans le mme sens l'apporteur sera tenu
de la garantie d'viction et des vices cachs auxquels la socit sera tenue de
rmunrer l'opration non par le versement d'une somme d'argent mais par la mise
l'apporteur de titre sociaux qui lui donnent la qualit d'associ.
b- Lvaluation de lapport :
Ces commissaires aux apports sont en principe dsigns par les associs
lunanimit dans la S.A.R.L et par le prsident du tribunal de commerce dans les
autres cas. Cette valuation effectue par le commissaire est facultative dans la SARL
et obligatoire dans la S.A.
Dans tous les cas, lapport exige lexamen de llment dterminant du fond.
Ainsi si cest le droit au bail qui est llment essentiel du fonds de commerce deux
cas sont possibles :
La publicit lgale :
Lacte qui doit constate lapport doit contenir les mmes mentions que lacte de
vente (Art. 81), pour protger les autres associs. Les sanctions sont identiques
celles qui frappent les ventes irrgulires de fonds de commerce (Art. 82). Ainsi,
toutes les rgles dictes en faveur des acheteurs de fonds de commerce sont
applicables ici.
Lapport dun fonds de commerce une socit doit tre publi dans les
conditions de la vente (Art. 83).
Lextrait de lacte doit tre publie au Bulletin Officiel et dans un journal dannonces
lgales, publicit qui doit tre renouvele par lacqureur entre le huitime et le
quinzime jour de la premire insertion.
Le nom commercial
Lenseigne
Le droit au bail
Le mobilier commercial
Le matriel et outillage
Les brevets dinvention
Les licences
Les marques de fabrique, de commerce et de service
Les droits de proprit industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs
A dfaut de dsignation expresse et prcise dans lacte qui le constitue que le nom
commercial, lenseigne, le droit au bail, la clientle et lachalandage.
a- Publicit :
Le nantissement doit tre constitu par un acte crit, cet acte peut tre authentique
ou sous seing priv
Lacte doit tre inscrit dans les 15 jours de sa date au registre de commerce. Cette
inscription doit tre prise la diligence du crancier gagiste. Cette inscription nest
pas soumise une publication dans les journaux.
Remarque :
- En cas domission de ces formalits, les cranciers peuvent tre dchus de
leur privilge sil est tabli que par leur ngligence un prjudice en a rsult pour les
tiers.
Droit de prfrence :
Cest le droit pour les cranciers gagistes, dtre pay, chacun selon son rang par
prfrence, et avant les cranciers chirographaires, c'est--dire ceux ne disposant
daucune sret relle.
Cependant le crancier nanti qui met en vente le fond grev, pour dfaut de
paiement de la crance doit retenir compte de toutes les crances inscrites sur le
fonds
Droit de suite :
Cest le droit pour le crancier gagiste de saisir le bien grev alors mme quil a
t vendu et appartient une autre personne que le dbiteur; les cranciers ont donc
la possibilit de faire vendre le fonds saisi judiciairement pour se payer le prix.
Ds que le tribunal a rendu son jugement ou, en cas dappel, ds que la cour a
statu, la dcision ordonnant la vente est notifie par le secrtaire greffier la partie
contre laquelle cette dcision a t prise, et en outre par le poursuivant, aux
prcdents vendeurs .
Cette dcision est notifie dans les conditions fixes par le code de procdure
civile.
Le secrtaire greffier procde en mme temps la publicit lgale et ce, aux frais
avancs du poursuivant.
Dans la pratique le droit au bail est connu sous le nom de pas de porte .
Les terrains nus sur lesquels des constructions usage industriel, commercial
ou artisanal ont t difis et ce avec le consentement du propritaire
Les locaux accessoires indispensables lexploitation du fonds
Les immeubles ou locaux occups par des tablissements denseignement
privs ou publics. Lexercice de droit de proprit commerciale (le
renouvellement du bail) :
Le renouvellement du droit au bail ne sopre pas du plein droit. Une
demande doit tre formule et il faut que lune des parties prenne linitiative
de provoquer lexpiration du contrat. Cette initiative peut tre le fait du :
Locataire dsire avoir un nouveau bail crit : il doit alors faire une demande
de renouvellement soit dans les 6 mois avant lexpiration du contrat, soit
tout moment aprs lexpiration du contrat
Propritaire qui entend mettre fin au bail en prcisant les motifs pour lesquels
il est donn.
Remarque :
Si aucune partie ne se manifeste pour provoquer lexpiration du bail, soit le
bailleur en donnant cong, soit le locataire en formulant une demande de
renouvellement du bail, le bail se poursuit au-del du terme pour une dure
indtermine.
1- Le renouvellement du bail
a- Acceptation du renouvellement :
Remarque : pendant la dure de linstance, le locataire paie les loyers au prix ancien
ou un prix fix par le juge.
La dcision du juge oblige les parties passer un nouveau bail aux conditions
fixes judiciairement dans le dlai de 30 jours qui suit la notification de la dcision,
moins que le locataire ne renonce au renouvellement ou que le bailleur noppose au
renouvellement un refus.
La dure du nouveau bail est gale celle prvue dans le contrat expir sans
pouvoir tre suprieure cinq annes, sauf si les parties saccordent sur dure plus
longue.
Dans le cas dun bail dure indtermine, la dure du nouveau bail ne peut tre
suprieur trois annes.
Si le dsaccord entre les deux parties porte sur le montant du loyer renouvel, ce
loyer devrait correspondre la valeur locative quitable qui est dtermine par le
juge
b- Refus de renouvellement :
Lacte de refus doit comprendre les motifs qui ont pousss le bailleur a refus le
renouvellement du bail. Le dfaut de la communication de ces motifs empcherait le
bailleur dopposer son locataire la forclusion. En effet le bailleur ne pourra plus
chapper au paiement de lindemnit dviction
Le locataire qui conteste les motifs avancs par le bailleur de son refus de
renouvellement ou les locataires qui rclament le paiement de lindemnit dviction
doit saisir le prsident du tribunal de premire instance au lieu de limmeuble
statuant en rfr, dans un dlai de 30 jours compter de la rception du cong ou
du refus de renouvellement
Remarque : le locataire nest oblig de quitter les lieux tant quil na pas reu le
montant correspondant lindemnit dviction.
2- Le loyer commercial
b- Rvision lgale :
Cette rvision ne peut intervenir que tous les trois ans et sauf accord des parties
cest au prsident du tribunal instance que revient de fixer le loyer rvise.
c- Rvision conventionnelle :
Les parties peuvent, par une clause dans le contrat de bail ; prvoir le loyer
commercial
Conclusion