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A aplicao do princpio da

insignificncia pela autoridade policial


militar

Andr Lzaro Ferreira Augusto


Juiz-Auditor Substituto da Justia Militar da Unio

RESUMO: Os militares, quando atuam como responsveis por


procedimentos de investigao criminal, podem deparar-se com
condutas em que seja patente que, caso venha a ser condenado o
infrator, haver sensvel desproporcionalidade entre a punio que a
ele ser aplicada e o mal que causou. Assim, no presente trabalho
ser analisada a possibilidade de a Autoridade Policial Militar
aplicar o princpio da insignificncia, seja para evitar a instaurao
da investigao, seja para impedir que o infrator v ao crcere. Para
tanto, sero estudados o crime militar, as caractersticas principais
dos procedimentos de investigao policial militar, o princpio
da insignificncia e o tratamento que recebe da doutrina e da
jurisprudncia brasileiras.

PALAVRAS-CHAVES: Autoridade Militar. Princpio da


insignificncia. Crimes militares. Aplicao.

ABSTRACT: The military, when acting as responsible for criminal


procedures may observe acts where it is clear that, if the offender was
convicted, will be sensitive disproportion between the punishment
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

that it will be applied and evil he has caused. Thus, the present
study will analyze the possibility of the Military Police Authority to
apply the principle of insignificance to prevent the establishment of
investigation or to prevent the offender is taken to jail. For this, will
be studied the military crime, the main characteristics of the military
police investigation procedures, the principle of insignificance and the
treatment they receive from the Brazilian doctrine and jurisprudence.

KEYWORDS: Military authority. Principle of insignificance.


Military crimes. Application.

SUMRIO: 1. Introduo 2. O crime militar 3. Procedimentos de


investigao policial militar 4. O princpio da insignificncia 4.1.
Breves noes sobre o postulado 4.2. O princpio da insignificncia e
o Supremo Tribunal Federal 5. Princpio da insignificncia e crimes
militares 5.1. Hipteses positivadas do princpio da insignificncia
no Cdigo Penal Militar 5.2. Tipos penais militares objeto de anlise
do Supremo Tribunal Federal 5.2.1. Uso indevido de uniforme (art.
172) 5.2.2. Desero (art. 187) 5.2.3. Abandono de posto (art. 195)
5.2.4. Leso corporal (art. 209, caput) 5.2.5. Furto simples (art.
240, caput) 5.2.6. Furto qualificado (art. 240, 4, 5 ou 6) 5.2.7.
Apropriao de coisa havida por erro (art. 249) 5.2.8. Estelionato
(art. 251) 5.2.9. Drogas (art. 290) 5.2.10. Desacato (art. 298)
5.2.11. Peculato e peculato-furto (art. 303 e 2) 6. A aplicao do
princpio da insignificncia pela Autoridade Policial Militar 6.1.
Aplicao no instante da deflagrao da investigao policial militar
6.2. Aplicao antes do recolhimento ao crcere 7. Consideraes
finais 8. Referncias.

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1 INTRODUO

Durante os muitos anos que costumam durar as carreiras dos oficiais


integrantes das Foras Armadas, no raro so investidos na funo de
responsveis pela conduo de procedimentos instaurados para apurar
as circunstncias em que um crime militar foi praticado.

Ocorre que, em alguns casos, desde o incio, observa-se que a conduta


do infrator no foi to gravosa quanto a reprimenda a que estar sujeito.

De modo a analisar o princpio da insignificncia e sua aplicao pela


Autoridade Policial Militar, o presente artigo estudar o fenmeno
jurdico do crime militar, demonstrar algumas caractersticas dos
procedimentos investigativos e apresentar noes sobre o postulado
da bagatela e os parmetros fixados pela jurisprudncia ptria, tudo
enfocando apenas os crimes militares sujeitos competncia da Justia
Militar da Unio.

2 O CRIME MILITAR

Crime um fenmeno jurdico que pode ser conceituado sob os seguin-


tes aspectos: material, em que se busca a essncia do instituto, de modo
que se saiba o motivo pelo qual algumas condutas foram consideradas
criminosas e outras no; formal, que considera crime qualquer conduta
que tenha adequao a uma norma penal incriminadora; e analtico,
que o estuda a partir dos elementos que o constituem.

Sobre o conceito analtico de crime, foram criadas as concepes bi-


partida, tripartida, quadripartida e quintupartida:

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

a) Bipartida define analiticamente o delito a partir de dois


elementos. Dentre eles, destacam-se a teoria do tipo de injusto
(que entende ser o crime formado por elementos objetivos e
subjetivos, ou o fato antijurdico e a culpabilidade), a teoria
negativa dos elementos do tipo (em que os elementos so a
tipicidade e a culpabilidade, figurando as causas de excluso
da antijuridicidade como elementos de excluso da tipicidade),
a corrente finalista brasileira (crime o fato tpico e antijur-
dico, e a culpabilidade, um pressuposto da pena) e a corrente
bipartia teleolgica (que enfoca os elementos antijuridicidade
e sancionabilidade);

b) Tripartida corrente dominante, analisa o crime como


sendo um fato tpico, antijurdico (ou ilcito) e culpvel, sendo
elementos autnomos entre si. O presente artigo se basear
nessa concepo;

c) Quadripartida para esta, os elementos do crime so o


fato humano tpico, a antijuridicidade, a culpabilidade e a
punibilidade abstrata;

d) Quintupartida a conduta, a tipicidade, a antijuridicidade,


a culpabilidade e a punibilidade seriam os elementos estru-
turantes do crime.

O conceito de crime militar vem sofrendo modificaes ao longo do


tempo. Sob a gide do Cdigo Penal para a Armada, entendia-se que
somente poderiam ser considerados crimes militares aqueles em que a
prtica fosse exclusiva de militares, configurando infrao especfica,
pura, funcional ou de servio.

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Na poca do Cdigo Penal Militar de 1944, definia-se o crime militar


como um atentado s instituies militares e segurana externa do
pas, seja qual fosse o agente, acrescido de delitos cuja prtica somente
fosse possvel por militares.

Para a verificao do conceito atual de crime militar necessrio con-


frontar o ordenamento jurdico vigente com o Cdigo Penal Militar
de 1969.

O art. 124 da Constituio Federal prev que Justia Militar compete


processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Dessa forma,
coube ao legislador infraconstitucional a tarefa de definir o crime mi-
litar, o que, para a doutrina, culminou no chamado conceito ex lege,
ex vi lege ou ratione legis de crime militar.

A lei que definir o crime militar, conforme esclareceu o art. 46 do


Estatuto dos Militares, o Cdigo Penal Militar. Tal diploma norma-
tivo dispe sobre a existncia do delito militar em dois momentos: no
perodo de paz (nas hipteses previstas no art. 9, CPM) e no perodo
de guerra (conforme a dico legal do art. 10, CPM).

Caso ocorra o crime militar, haver a necessidade da instaurao dos


regulares procedimentos de investigao para a apurao da autoria
da conduta e da materialidade do delito.

3 PROCEDIMENTOS DE INVESTIGAO POLICIAL MILI-


TAR

O Cdigo de Processo Penal Militar prev quatro espcies de proce-


dimentos de investigao policial militar: o inqurito policial militar

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

(IPM, art. 9), o auto de priso em flagrante (APF, art. 27), a instruo
provisria de desero (IPD, art. 452) e a instruo provisria de in-
submisso (IPI, 1 do art. 463):

Art. 9. O inqurito policial militar a apurao sumria


de fato, que, nos termos legais, configure crime militar,
e de sua autoria. Tem o carter de instruo provisria,
cuja finalidade precpua a de ministrar elementos
necessrios propositura da ao penal.

Art. 27. Se, por si s, for suficiente para a elucidao do


fato e sua autoria, o auto de flagrante delito constituir
o inqurito, dispensando outras diligncias, salvo o
exame de corpo de delito no crime que deixe vestgios,
a identificao da coisa e a sua avaliao, quando o seu
valor influir na aplicao da pena. [...]

Art. 452. O termo de desero tem o carter de instruo


provisria e destina-se a fornecer os elementos neces-
srios propositura da ao penal [...]

Art. 463. [...]

1 O termo, juntamente com os demais documentos


relativos insubmisso, tem o carter de instruo pro-
visria, destina-se a fornecer os elementos necessrios
propositura da ao penal []

Os procedimentos de investigao se submetem a uma srie de princ-


pios, destacando-se a oficialidade, a oficiosidade e a indisponibilidade.

O princpio da oficialidade impe que a atividade investigatria seja


desenvolvida por rgos oficiais. Est relacionado ao princpio da
autoridade, que, extrado do texto constitucional, informa que as in-
vestigaes sero presididas por uma autoridade pblica:

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Art. 144. [...]

4 s polcias civis, dirigidas por delegados de po-


lcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia
da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao
de infraes penais, exceto as militares.

Quando a norma constitucional fez a ressalva de que as funes de


polcia judiciria e a apurao de infraes penais militares no cabem
s polcias civis, permitiu que o legislador infraconstitucional esclare-
cesse a quem competir tal tarefa, o que foi feito no CPPM:

a) Com relao ao IPM, prev o art. 7:

Art. 7. A polcia judiciria militar exercida nos termos


do art. 8, pelas seguintes autoridades, conforme as
respectivas jurisdies:

a) pelos ministros da Marinha, do Exrcito e da Ae-


ronutica, em todo o territrio nacional e fora dele,
em relao s foras e rgos que constituem seus
Ministrios, bem como a militares que, neste carter,
desempenhem misso oficial, permanente ou transitria,
em pas estrangeiro;

b) pelo chefe do Estado-Maior das Foras Armadas, em


relao a entidades que, por disposio legal, estejam
sob sua jurisdio;

c) pelos chefes de Estado-Maior e pelo secretrio-geral


da Marinha, nos rgos, foras e unidades que lhes so
subordinados;

d) pelos comandantes de Exrcito e pelo comandante-


-chefe da Esquadra, nos rgos, foras e unidades com-
preendidos no mbito da respectiva ao de comando;

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e) pelos comandantes de Regio Militar, Distrito Naval


ou Zona Area, nos rgos e unidades dos respectivos
territrios;

f) pelo secretrio do Ministrio do Exrcito e pelo chefe


de Gabinete do Ministrio da Aeronutica, nos rgos e
servios que lhes so subordinados;

g) pelos diretores e chefes de rgos, reparties, estabe-


lecimentos ou servios previstos nas leis de organizao
bsica da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica;

h) pelos comandantes de foras, unidades ou navios;

b) Quanto ao APF, dispe o art. 245:

Art. 245. Apresentado o preso ao comandante ou ao


oficial de dia, de servio ou de quarto, ou autoridade
correspondente, ou autoridade judiciria, ser, por
qualquer deles, ouvido o condutor e as testemunhas
que o acompanharem, bem como inquirido o indiciado
sobre a imputao que lhe feita, e especialmente sobre
o lugar e hora em que o fato aconteceu, lavrando-se de
tudo auto, que ser por todos assinado.

c) E, nas IPD e IPI, preveem os arts. 451 e 463:

Art. 451. Consumado o crime de desero, nos casos


previstos na lei penal militar, o comandante da unida-
de, ou autoridade correspondente, ou ainda autoridade
superior, far lavrar o respectivo termo [...]

Art. 463. Consumado o crime de insubmisso, o coman-


dante, ou autoridade correspondente, da unidade para
que fora designado o insubmisso, far lavrar o termo
de insubmisso [...]

Como a imensa maioria dos delitos militares no ocorre nos Altos Co-
mandos, conclui-se que, rotineiramente, os Comandantes das Unidades

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Militares, ou Autoridades correspondentes, atuaro como os respons-


veis por adotar as medidas de investigao dos delitos militares.

Nos termos do art. 29 do CPPM, ser pblica a ao penal instaura-


da para o processo e julgamento de crimes militares. Logo, decorre
dessa caracterstica o princpio da oficiosidade, em que a atividade
das Autoridades Policiais Militares independe de qualquer espcie de
provocao para ser deflagrada. Pelo contrrio, trata-se de um dever,
uma obrigao, como preceituam a alnea a do art. 10 (no caso do IPM)
e o art. 243 (no caso do APF), ambos do CPPM:

Art. 10. O inqurito iniciado mediante portaria:

a) de ofcio, pela autoridade militar em cujo mbito de


jurisdio ou comando haja ocorrido a infrao penal,
atendida a hierarquia do infrator.

Art. 243. Qualquer pessoa poder e os militares deve-


ro prender quem for insubmisso ou desertor, ou seja
encontrado em flagrante delito.

Com relao IPD e IPI, nos arts. 451 e 463 supracitados, o princpio
da oficiosidade est consagrado quando se determina a lavratura do
respectivo termo (de desero ou de insubmisso) aps a consumao
do delito.

Segundo o princpio da indisponibilidade, aps a instaurao do pro-


cedimento investigativo, os autos no podero ser arquivados pela
Autoridade Policial. Nesse sentido, dispe o CPPM:

Art. 24. A autoridade militar no poder mandar arquivar


autos de inqurito, embora conclusivo da inexistncia
de crime ou de inimputabilidade do indiciado.

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Art. 251. O auto de priso em flagrante deve ser remetido


imediatamente ao juiz competente, se no tiver sido la-
vrado por autoridade judiciria; e, no mximo, dentro em
cinco dias, se depender de diligncia prevista no art. 246.

Art. 457 [...]

2 A ata de inspeo de sade ser remetida, com


urgncia, auditoria a que tiverem sido distribudos
os autos, para que, em caso de incapacidade definitiva,
seja o desertor sem estabilidade isento da reincluso e
do processo, sendo os autos arquivados, aps o pronun-
ciamento do representante do Ministrio Pblico Militar.
(Redao dada pela Lei n 8.236, de 20.9.1991).

Art. 464 [...]

2 Includo o insubmisso, o comandante da unidade, ou


autoridade correspondente, providenciar, com urgncia,
a remessa auditoria de cpia do ato de incluso. O
Juiz-Auditor determinar sua juntada aos autos e deles
dar vista, por cinco dias, ao procurador, que poder
requerer o arquivamento, ou o que for de direito, ou
oferecer denncia, se nenhuma formalidade tiver sido
omitida ou aps o cumprimento das diligncias reque-
ridas. (Redao dada pela Lei n 8.236, de 20.9.1991).

Com relao ao procedimento do IPM, o art. 24, CPPM, expresso


quanto impossibilidade de arquivamento dos autos pela Autoridade
Policial Militar. O APF, por constituir inqurito nos termos do art. 27
do CPPM outrora citado e, diante da previso legal de sua remessa ao
juiz competente, tambm dever observar a regra do art. 24, CPPM.
E, na IPD e na IPI, como h a previso de pronunciamento do rgo
do Ministrio Pblico, o arquivamento igualmente no poder ser
realizado de ofcio no mbito da Caserna.

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A questo que se coloca se a Autoridade Policial Militar poder ter a


sua atuao influenciada pela aplicao do princpio da insignificncia.

4 O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

4.1 Breves noes sobre o postulado

De acordo com diversos doutrinadores, a origem remota do princpio


da insignificncia o Direito Romano, em que era aplicado o brocardo
minima (ou minis) non curat praetor, em que se permitia ao pretor no
se ocupar com questes de menor ou nenhuma importncia no mbito
do Direito Civil.

Durante o passar dos sculos, diversos autores, de alguma forma,


apresentaram teorizaes sobre o postulado. Entretanto, coube a Claus
Roxin, em 1964, sistematizar o princpio a partir das noes de Hans
Welzel e sua teoria da adequao social (que afastava da incidncia
do Direito Penal condutas tipificadas criminalmente, mas consideradas
socialmente admissveis).

A teoria da insignificncia construda por Claus Roxin lecionava que


no deveriam ser consideradas criminosas as condutas que implicassem
em nfimos danos ao bem juridicamente tutelado pela norma penal.
Sua importncia decorreu do reconhecimento do princpio da bagatela
como causa de excluso da tipicidade (material) da conduta praticada.
Seria uma forma de aproximar o Direito Penal da Poltica Criminal e
seus postulados (como a interveno mnima, a fragmentariedade e a
ofensividade).

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No Brasil, o primeiro terico a debruar-se sobre o tema foi Francisco


de Assis Toledo, que defendeu a importncia do Direito Penal como
ultima ratio e sua natureza fragmentria.

O postulado, portanto, uma diretriz basilar do Direito Penal que visa


expurgar de seu mbito condutas que no sejam efetivamente lesivas
aos bens jurdicos tutelados. Mesmo que haja a perfeita adequao
formal do agir a uma norma penal incriminadora, materialmente se
observar que aquela regra no fora violada.

A doutrina se divide quanto ao efeito do reconhecimento da bagatela


do ilcito: alguns autores entendem que se trata de uma conduta atpica,
haja vista que o Direito Penal representa a chamada ultima ratio, ou
seja, sua aplicao apenas seria justificvel quando a leso ao valor
que se quer preservar fosse proporcional reprimenda estipulada pelo
legislador. Outros entendem que h ausncia de perigosidade social,
que conduziria a uma causa supralegal de excluso da culpabilidade.

A importncia da distino no meramente acadmica. Entendendo-


-se que a conduta atpica, sequer haver processo criminal, pois
hiptese de rejeio da denncia no ser o fato narrado evidentemente
crime (art. 43, I, do Cdigo de Processo Penal). Entretanto, a incidncia
da causa supralegal de excluso da culpabilidade somente poder ser
apreciada no julgamento, isto , ao final de todo o processo. Logo, a
adoo de um ou outro posicionamento pode culminar na submisso ou
no do autor do fato instruo criminal, bem como ao acrscimo ou
no de mais uma demanda judicial imensa pilha de feitos aguardando
resoluo, contribuindo com o congestionamento do Poder Judicirio.
Pode-se afirmar que hoje impera a corrente que defende a atipicidade
(material).

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Para encerrar o embate doutrinrio, Luiz Flvio Gomes1 prope in-


teressante distino entre princpio da insignificncia e princpio da
irrelevncia penal do fato.

Inicialmente, separa as infraes bagatelares prprias (so as que j


nascem bagatelares, podendo tanto a conduta como o resultado jurdico
ser insignificantes, como no caso da subtrao de um palito de fsforo)
das imprprias (ainda que nasam significantes, posteriormente passam
a ser consideradas insignificantes em razo das circunstncias pessoais
do agente e do fato concreto, e. g., o reconhecimento da desnecessidade
de aplicao de uma pena quele que, primrio e de bons antecedentes,
aguardou preso, por vrios anos, o seu julgamento hiptese em que
se verifica a desnecessidade concreta da aplicao da sano penal).

Aps, conclui que s infraes bagatelares prprias corresponde o


princpio da insignificncia; s imprprias, o princpio da irrelevncia
penal do fato. A consequncia desta teorizao seria a de que, nos
casos em que incidisse o princpio da insignificncia, sequer haveria
a necessidade da instaurao da ao penal, cumprindo ao magistrado
arquivar os autos de eventual procedimento investigatrio que tenha
sido instaurado. J nas infraes bagatelares imprprias, em que o fato
formalmente e materialmente tpico, h a necessidade da regular ins-
taurao do processo penal para que, ao seu trmino, o magistrado, em
juzo de mrito, possa reconhecer a desnecessidade concreta da aplica-
o da pena ante a presena do princpio da irrelevncia penal do fato.

Ainda sobre o tema, a doutrina elenca como caractersticas dos crimes


de bagatela: a escassa reprovabilidade, a ofensa a bem jurdico de me-
nor relevncia, a habitualidade, a maior incidncia nos crimes contra o
1
GOMES, L. F. Princpio da insignificncia e outras excludentes de tipicidade. 2.
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 104 a 106.

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patrimnio e o trnsito, a dispensabilidade da pena do ponto de vista da


preveno geral e a desproporcionalidade ou irrazoabilidade do castigo
previsto abstratamente conduta que se produziu.

4.2 O princpio da insignificncia e o Supremo Tribunal Federal

O primeiro julgamento em que o Supremo Tribunal Federal aplicou


o princpio da insignificncia foi o do RHC 66.869/PR, que tramitou
na Segunda Turma, em 6/12/1988, em que se entendeu como inex-
pressiva a leso corporal provocada (pequena equimose) em acidente
automobilstico.

Houve casos posteriores em que nossa Corte Suprema continuou a


fundamentar a concesso de ordens de habeas corpus com base no
postulado, ainda que sem uma precisa definio dos parmetros de sua
incidncia, o que gerava insegurana jurdica.

Em 19/10/2004, no HC 84.412/SP, referente a subtrao de uma fita de


videogame avaliada em R$ 25,00, a Segunda Turma, tendo como Rela-
tor o ento Ministro Celso de Mello, novamente aplicou o princpio da
insignificncia. Todavia, nessa ocasio, identificou vetores que, dentre
outros, poderiam autorizar o reconhecimento do postulado da bagatela
nos casos concretos para a descaracterizao da tipicidade material
da conduta: a mnima ofensividade da conduta do agente, nenhuma
periculosidade social da ao, o reduzidssimo grau de reprovabilidade
do comportamento e a inexpressividade da leso jurdica provocada.

Restando pacfica e sistematizada pela jurisprudncia a aplicabilidade


do princpio da insignificncia nos crimes comuns, no tardou que se
questionasse a sua incidncia nos crimes militares.

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REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

5 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA E CRIMES MILITARES

5.1 Hipteses positivadas do princpio da insignificncia no Cdigo


Penal Militar

Ainda que muitos doutrinadores indiquem que a aplicao do princpio


da insignificncia no nosso pas exclusivamente jurisprudencial, a
verdade que a legislao penal militar j o positivou desde 1969,
data em que entrou em vigor o atual CPM. Nas hipteses previstas,
preenchidos os requisitos legais para o reconhecimento da bagatela, o
fato passa a ser considerado um indiferente penal e seu agente poder
ser sancionado na esfera administrativa disciplinar.

Crimes militares em que o princpio positivado aplicvel:

a) Leso corporal (art. 209, caput)

O 6, do art. 209 prev que no caso de leses levssimas, o


juiz pode considerar a infrao como disciplinar.

A doutrina no fixou um conceito de leso levssima. At


mesmo no caso da leso leve, em que os doutrinadores se
debruaram sobre o instituto, a nica definio informada
obtida por excluso: leso leve aquela que no configura
uma leso grave. Desta forma, somente a casustica capaz
de fixar os contornos da leso levssima.

A anlise da jurisprudncia do Superior Tribunal Militar per-


mite que sejam elencados alguns tipos de leses levssimas:
equimoses arroxeadas (AP 0000072-29.2009.7.05.0005/PR),

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

arranho na face ocasionado pelo arremesso de uma uva (AP


0000063-36.2011.7.07.0007/PE), inchao no nariz provo-
cado por uma cabeada (AP 0000014-25.2010.7.03.0303/
RS), pequeno edema arroxeado na regio zigomtica da
face esquerda (AP 0000079-20.2010.7.03.0303/RS), pe-
quenos arranhes e vermelhides na face e na mo (AP
0000098-93.2011.7.07.0007/PE) e escoriao em regio infra
orbital ocular produzida por estilhaos de vidro (0000008-
59.2010.7.09.0009/MS).

b) Furto simples (art. 240, caput), qualificado (art. 240, 4


e 5), apropriao indbita (arts. 248 e 249), estelionato e ou-
tros tipos de fraude (previstos nos arts. 251 e 252), receptao
simples (art. 254) e emisso de cheque sem fundos (art. 313).

A todos esses delitos aplica-se o disposto no 1, do art. 240 (como


estabelecem os arts. 250, 253, 254, pargrafo nico, e 313, 2):

Art. 240. [...]

1 Se o agente primrio e de pequeno valor a coisa


furtada, o juiz pode [...] considerar a infrao como
disciplinar. Entende-se pequeno o valor que no exceda
a um dcimo da quantia mensal do mais alto salrio
mnimo do pas.

J no crime de dano simples (art. 259), o princpio est expresso no art.


260, de redao semelhante do 1 do art. 240 supracitado:

Art. 260. Nos casos do artigo anterior, se o criminoso


primrio e a coisa de valor no excedente a um dcimo
do salrio mnimo, o juiz pode [...] considerar a infrao
como disciplinar.

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REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

Em qualquer das hipteses, ser caracterizado o delito em sua mo-


dalidade atenuada (leia-se, insignificante) desde que coexistam dois
requisitos: a primariedade do agente e o pequeno valor da coisa sobre
a qual recai a infrao. Deixa de ser primrio o indivduo que con-
denado em uma sentena penal transitada em julgado.

O pequeno valor foi previsto pelo legislador como o que no excede


a um dcimo da quantia mensal do mais alto salrio mnimo do pas.
Considerando que o CPM passou a viger em 1969, observa-se que a
caracterizao do pequeno valor no est atualizada nos termos da
Constituio Federal de 1988, pois, no inciso IV de seu art. 7, houve
a sua unificao nacional e a vedao de sua vinculao a qualquer
fim. Assim, somente haver compatibilidade com o texto constitucional
se a meno frao do salrio mnimo (unificado) for reconhecida
como um norte, uma inspirao do que seria uma irrisria violao do
patrimnio alheio, a ser sopesada de acordo com as peculiaridades do
caso concreto.

As redaes do 6 do art. 209, do 1 do art. 240 e do art. 260 con-


tm uma impropriedade, que consiste em atribuir ao rgo Julgador
a possibilidade de considerar a infrao como disciplinar. Como j
foi esclarecido linhas atrs, a Constituio Federal foi expressa em
competir Justia Militar da Unio apenas a matria criminal militar.
A atribuio para o reconhecimento de uma transgresso ou contra-
veno disciplinar exclusiva das Autoridades Militares elencadas no
art. 19 do Decreto n 88.545/83 (integrantes da Marinha), no art. 42
do Decreto n 76.322/75 (integrantes da Aeronutica) e no art. 10 do
Decreto n 4.346/02 (integrantes do Exrcito).

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

Assim, uma deciso de arquivamento, rejeio de denncia ou mesmo


uma sentena ou acrdo em que o julgador esclarea que ao agente
no ser aplicado o Direito Penal Militar, porque a ele ser cominada
uma punio disciplinar, nula nesta parte por se tratar de indevida
usurpao do poder disciplinar da Autoridade Militar. O correto que
seja expedido ofcio Autoridade Militar para que, conhecendo o teor
da deciso, avalie, se for o caso e sem nenhuma vinculao, a questo
luz dos regulamentos disciplinares.

A impropriedade, ainda, gera a falsa noo de que ao ex-militar e ao


civil no seria cabvel a aplicao do postulado positivado ante a im-
possibilidade de aplicao de punies disciplinares. Ora, no esse o
sentido do princpio da insignificncia, que atua no elemento tipicidade
material, afastando-a e permitindo a absolvio no processo criminal
militar ou o arquivamento do procedimento de investigao.

Ento, a correta interpretao da expresso a restritiva, limitando-a


ao dever de comunicar Autoridade Militar o fato praticado por militar
para que tome as medidas administrativas que entender pertinentes.

5.2 Tipos penais militares objeto de anlise do Supremo Tribunal


Federal

De acordo com o estudo da jurisprudncia do Supremo Tribunal Fe-


deral, foi observada a discusso acerca da aplicao do princpio da
insignificncia no positivado aos seguintes crimes militares, previstos
no CPM:

242
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

5.2.1 Uso indevido de uniforme (art. 172)

No HC 108512/BA, em deciso de 4/10/2011, a Primeira Turma en-


tendeu pela inaplicabilidade do princpio da insignificncia ao crime
de uso indevido de uniforme, pois se trata de infrao penal que tutela
os bens jurdicos autoridade, disciplina e hierarquia. Nesta hiptese,
pouco importaria verificar as vertentes de aplicao do postulado no
caso concreto, porque, abstratamente, as circunstncias elementares
do crime j obstam sua aplicao.

5.2.2 Desero (art. 187)

Na mesma linha da fundamentao do item anterior, a Segunda Turma,


no HC 118255/PR, em deciso de 19/11/2013, considerou inaplicvel
o princpio da insignificncia sob o argumento da relevncia penal e
da reprovabilidade da conduta do militar que desrespeita a norma do
art. 187 do CPM, infringindo o dever de cumprir o servio militar at
o seu regular encerramento, sob pena de desfalcar o efetivo militar
da unidade em que serve. Aduziu-se, ainda, que o reconhecimento do
postulado a condutas tipificadas neste dispositivo poderia servir de
estmulo para outros militares infringirem a norma.

5.2.3 Abandono de posto (art. 195)

No inteiro teor do acrdo referente ao HC 94931/PR, que tramitou na


Segunda Turma do STF, a Ministra Ellen Gracie, apesar de reafirmar a
possibilidade da aplicao do princpio da insignificncia aos delitos
militares, esclareceu que os valores e bens jurdicos protegidos pelo
art. 195 do CPM tornam inadmissvel a sua incidncia a condutas que
se amoldem a esse tipo penal. Ainda que os militares, naquele caso

243
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

concreto, no ocupassem postos de vigilncia quando deixaram a


Unidade Militar, entendeu que tal circunstncia seria irrelevante, haja
vista que suas condutas ofenderam as instituies militares, alm de
violarem os princpios da hierarquia e da disciplina.

5.2.4 Leso corporal (art. 209, caput)

O Ministro Eros Grau, Relator do HC 95445/DF que tramitou na


Segunda Turma do STF, no julgamento que ocorreu em 2/12/2008,
considerou aplicvel o princpio da insignificncia conduta do mi-
litar que, aps injusta provocao, desferiu um nico soco contra o
rosto da vtima, ocasionando-lhe a quebra de um dente. Desta forma,
ainda que presente uma leso leve (que inviabilizaria a incidncia do
princpio positivado no 6 do art. 209), concluiu que no houve leso
significativa ao bem jurdico tutelado, prejuzo relevante ao titular do
referido bem ou mcula integridade da ordem social, o que afastaria
a questo do mbito do Direito Penal Militar.

5.2.5 Furto simples (art. 240, caput)

Em pesquisa realizada no site do STF foram encontrados 12 acrdos


em que se requereu a aplicao do princpio da insignificncia ao delito
de furto simples, previsto no art. 240, caput. No entanto, em apenas um
deles houve o reconhecimento do postulado e, ainda assim, aplicando-se
a regra contida no 6, do art. 240 (princpio positivado). A hiptese foi
a julgada no HC 101470/RJ, em 4/5/2010, pela Segunda Turma, em
que se concedeu a ordem ante a observao de que o telefone celular
subtrado fora avaliado em R$ 40,00, correspondente, poca do fato,
a 8,60% do valor do salrio mnimo ento vigente, o que autorizaria a
aplicao ao caso do princpio da insignificncia.

244
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

Outro julgado interessante foi o HC 80095/SP, de 23/5/2000, da Se-


gunda Turma, em que um cheque foi furtado enquanto o agente atuava
como sentinela, sendo a vtima um superior hierrquico. O ttulo foi
preenchido no valor de R$ 400,00 e depositado na conta bancria do
paciente. Deixou-se de reconhecer a incidncia do princpio da in-
significncia sob o argumento de que a res furtiva era superior a um
dcimo do mais alto salrio mnimo do pas. Nesta deciso, mais uma
vez, observa-se que a discusso sobre a insignificncia restringiu-se s
regras previstas na legislao penal militar, deixando-se de considerar
a construo jurisprudencial firmada no RHC 66.869/PR, que tramitou
naquela Segunda Turma, em 6/12/1988.

Nos demais feitos, adotou-se postura diferente, debatendo-se tambm


a possibilidade da incidncia do princpio da insignificncia construdo
jurisprudencialmente.

As razes elencadas para o no reconhecimento do postulado foram:

a) A relevncia patrimonial para a vtima do valor subtrado:


HC 91065/SP, deciso de 29/4/2008, da Segunda Turma (R$
162,00, valor do soldo da vtima, numerrio destinado ao su-
primento de suas necessidades) ; HC 93021/PE, deciso de 31/
3/2009, da Segunda Turma (dois telefones celulares avaliados
respectivamente em R$ 169,00 e em R$ 479,00, no obstante
tenha ocorrido a reparao do dano); HC 97254/RJ, deciso de
2/9/2009, da Segunda Turma (telefone celular e carregador de
bateria avaliados em R$ 490,00); HC 107240/RJ, deciso de
5/4/2011, da Primeira Turma (telefone celular avaliado em R$
699,00); HC 108211/SC, deciso de 18/10/2011, da Primeira

245
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

Turma (telefone celular avaliado em R$ 430,00, valor supe-


rior ao salrio mnimo nacional vigente poca dos fatos, R$
350,00); HC 112224/DF, deciso de 22/5/2012, da Primeira
Turma (telefone celular avaliado em R$ 1891,00, quase trs
vezes e meia o valor do salrio mnimo vigente); HC 105641/
MG, deciso de 5/6/2012, da Primeira Turma (telefone celular
avaliado em R$ 329,00, que no teria reduzida expressividade
financeira se comparado ao valor do salrio mnimo vigente
poca dos fatos, R$ 415,00); e HC 115591/PE, deciso de
9/4/2013, da Primeira Turma (a quantia subtrada, R$ 300,00,
representava a metade do valor do soldo da vtima);

b) O fato de a infrao penal ter sido cometida no interior de


uma Unidade Militar: HC 97254/RJ, deciso de 2/9/2009, da
Segunda Turma; e HC 117215/BA, deciso de 3/9/2013, da
Primeira Turma (em que se acrescentou que haveria reprova-
bilidade da conduta porque a vtima era um colega de farda);

c) A relevncia do bem para a vtima, ainda que seu valor


fosse nfimo: no HC 105201/PE, deciso de 26/10/2010, da
Primeira Turma, negou-se o reconhecimento do postulado
conduta do paciente que furtara um telefone celular que, no
obstante ter sido avaliado em R$ 85,00, fora enviado vtima
para atender a uma necessidade urgente;

d) A relevncia da reprovabilidade da conduta: no HC 105641/


MG, deciso de 5/6/2012, da Primeira Turma, tambm figu-
rou como empecilho para o reconhecimento do princpio da
insignificncia a circunstncia de o agente, enquanto na posse
tranquila do telefone celular subtrado, t-lo utilizado como

246
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

parte dos bens que integraram uma troca em outro telefone


celular.

5.2.6 Furto qualificado (art. 240, 4, 5 ou 6)

Na jurisprudncia do STF h apenas um acrdo em que reconhe-


cida a insignificncia de conduta tipificada como furto qualificado,
que o do HC 89624/RS, deciso de 10/10/2006, da Primeira Turma.
Naquele caso concreto, houve o concurso material de dois furtos (um
simples, cujo objeto foi uma mochila, e um qualificado, em que houve
o arrombamento do armrio da vtima, no interior da unidade militar,
e subtraiu-se um par de coturnos). Considerou-se que, apesar da quan-
tificao dos bens ser de R$ 154,57, a vtima no teria sofrido dano
relevante em seu patrimnio, pois, exceo de alguns documentos,
todos os objetos foram devolvidos.

O HC 89624/RS o mais antigo dos acrdos e revela uma tendncia


que no foi seguida. Pelo contrrio, a anlise dos julgados posteriores
demonstra que o dito habeas corpus foi uma deciso isolada, ante o
recrudescimento da jurisprudncia do Pretrio Excelso. Pode-se afirmar
at que, implicitamente, passou a considerar o furto qualificado como
um delito em que seria invivel a aplicao do princpio da insignificn-
cia, pois foram elencas elementares tpicas da figura qualificada como
sendo obstativas do reconhecimento da bagatela: HC 98159/MG, deci-
so de 23/6/2009, da Primeira Turma (h reprovabilidade na tentativa
de subtrao de bem do patrimnio nacional); HC 107431/RS, deciso
de 3/5/2011, da Segunda Turma (inaplicabilidade do postulado devido
prtica mediante concurso de agentes em que se valeram do emprego
de escalada para a subtrao de bem pertencente Fazenda Nacional);
HC 110374/DF, deciso de 29/11/2011, da Segunda Turma (relevncia

247
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

e reprovabilidade da subtrao de bens pertencentes ao Exrcito Bra-


sileiro); e HC 104879/BA, deciso de 29/5/2012, da Primeira Turma
(durante a madrugada, arrombaram armrios para furtar os objetos).

Outros fatores indicados que impediriam a aplicao do postulado so:

a) A ofensividade ante o valor da res furtiva e sua comparao


com o salrio mnimo vigente ao tempo do crime (R$ 2.229,00,
HC 98159/MG, deciso de 23/6/2009, da Primeira Turma; R$
484,46, HC 99207/SP, deciso de 24/11/2009, da Primeira
Turma; R$ 409,00, HC 104853/PR, deciso de 26/10/2010,
da Primeira Turma; e R$ 379,00, HC 111118/SP, deciso de
13/11/2012, da Segunda Turma);

b) A reprovabilidade do comportamento, porque a conduta


ocorreu no interior de Unidade Militar (HC 99207/SP, deci-
so de 24/11/2009, da Primeira Turma; HC 104853/PR; HC
107431; e HC 111118/SP), foi praticada contra colega de farda
(HC 104853/PR), durante o cumprimento de punio disci-
plinar (HC 104853/PR) ou estando de servio (HC 110374/
DF e HC 104879/BA);

c) A demonstrao de desrespeito s leis e s instituies do


pas (HC 98159/MG, HC 104853/PR e HC 110374/DF).

5.2.7 Apropriao de coisa havida por erro (art. 249)

O nico acrdo que tratou do tema foi o lavrado no HC 104852/MG,


de 30/11/2010, da Segunda Turma. Naquele caso concreto, o Ministro
Relator Gilmar Mendes entendeu pela inaplicabilidade do princpio da

248
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

insignificncia devido a reprovabilidade da conduta do paciente, que,


durante licena no remunerada para tratar de assuntos particulares,
continuou a receber seu soldo, vindo somente a restituir o prejuzo, de
forma parcelada, aps determinao da Administrao Militar. Acres-
centou-se que haveria expressividade na leso patrimonial produzida,
que atingiu a cifra de R$ 21.740,15.

5.2.8 Estelionato (art. 251)

No foi aplicado o princpio da insignificncia no HC 91756/PA, de-


ciso de 29/4/2008, da Segunda Turma, e no HC 115590/RJ, deciso
de 20/8/2013, da Primeira Turma. Em ambos os casos entendeu-se
reprovvel a conduta daquele que abusa da confiana de seus colegas
de farda quando, sob o pretexto de ajud-los a operar o caixa de autoa-
tendimento bancrio e estando na posse de seus cartes e senhas, realiza
transaes financeiras em proveito prprio, lesando o patrimnio das
vtimas. Nas duas hipteses tambm foi considerada a expressividade
da leso patrimonial suportada pelos ofendidos, haja vista que o des-
falque correspondeu ao valor que recebiam mensalmente a ttulo de
soldo. E, no 115590/RJ, ainda se reconheceu como impeditivo para a
aplicao do princpio bagatelar a reincidncia especfica.

5.2.9 Drogas (art. 290)

O primeiro julgado, deciso de 26/2/2002, diz respeito ao HC 81735/


PR, da Segunda Turma, em que a ordem foi denegada sob o argumento
de que a pequena quantidade de entorpecente apreendida no descarac-
terizaria o crime de posse de substncia entorpecente. A ele seguiram-
-se os HC 81734/PR (Primeira Turma), 91759/MG (Primeira Turma)
e 91356/SP (Segunda Turma), em que as ordens foram denegadas sob

249
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

a fundamentao da incompatibilidade do princpio da insignificncia


com o crime previsto no art. 290 do CPM.

Em 11/12/2007, a Segunda Turma, no HC 92961/SP, reconheceu a apli-


cao do postulado da bagatela conduta do paciente que foi preso no
interior de Unidade Militar enquanto fumava um cigarro de maconha
e portava outros trs. Fundamentou-se a deciso no princpio da digni-
dade da pessoa humana, considerando-se a juventude do paciente, seus
bons antecedentes criminais, a possibilidade de aplicao de diploma
legal que, ao invs de apenar, possibilitaria a sua recuperao (a Lei
11.343/06), e que a excluso das fileiras do Exrcito Brasileiro seria
punio suficiente para a preservao dos pilares da hierarquia e da
disciplina. Tal entendimento foi aplicado em outros casos, como nos
HC 94583/MS, 94809/RS, 91074/SP, 101759/MG, 97131/RS.

A Primeira Turma no aderiu a esse novo entendimento da Segunda


Turma, conforme se observa do HC 94649/RJ.

No HC 103684/DF, deciso de 21/10/2010, o Pleno do STF foi instado


a se manifestar para resolver o impasse jurisprudencial entre as Turmas.
O Ministro Ayres Brito, que atuou como Relator, manifestou-se pelo
indeferimento da ordem, no que foi seguido pela maioria dos membros
daquela Corte. Como fundamentos, esclareceu que, com relao ao
tipo penal do art. 290, a questo no seria a quantidade ou a espcie de
droga apreendida, mas a relao jurdica existente entre o infrator e a
Instituio Militar a que pertenceria. Haveria total incompatibilidade
entre o art. 290 e o princpio da insignificncia, pois as drogas e o
dever militar so como gua e leo: no se misturam. E, ainda que o
efeito da droga fosse quase imperceptvel, a disposio pessoal para

250
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

manter o vcio implica inafastvel pecha de reprovabilidade cvico-


-funcional. Afinal, mesmo que no afete a sade do infrator usurio,
implicar negativamente sobre o moral da tropa e sobre o que as Foras
Armadas representam para a sociedade.

A partir dessa deciso, o entendimento pacfico do Supremo Tribunal


Federal tem sido no sentido de rechaar a aplicao do princpio da
insignificncia ao delito abstratamente previsto no art. 290 do Estatuto
Repressivo Castrense, como pode ser constatado no HC 94685/CE.

5.2.10 Desacato (art. 298)

Em 4/10/2011, a Primeira Turma, no HC 107548/RJ, deparou-se com o


pedido do reconhecimento da incidncia do princpio da insignificncia
no delito de desacato. Ainda que o writ no tenha sido conhecido nesta
parte, o Ministro Dias Toffoli, Relator do caso, asseverou que proferir
xingamentos a um superior hierrquico, na presena de outros colegas
de farda, no interior do aquartelamento, demonstraria a expressiva
reprovabilidade da conduta praticada, o que impediria a aplicao do
postulado da bagatela. Como as razes elencadas figuram como ele-
mentares tpicas, a deciso implicitamente proclamou a inaplicabilidade
do postulado ao delito em tese.

5.2.11 Peculato e peculato-furto (art. 303 e 2)

Nos casos concretos de delitos de peculato submetidos apreciao do


STF, observou-se parcimoniosa anlise que, via de regra, culminou no
reconhecimento do postulado da bagatela para a concesso da ordem.

251
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

Nesse sentido, no HC 87478/PA, da Primeira Turma, cuja deciso


foi proferida em 29/8/2006, reconheceu-se a desproporcionalidade
da aplicao do Direito Penal Militar conduta da subtrao de um
fogo, de titularidade da Fazenda Nacional, avaliado em R$ 455,00 e
que estaria no interior de um PNR que era ocupado pelo agente. Para
a descaracterizao do delito foram sopesadas as circunstncias de ter
o agente sido aconselhado por seu Comandante a apossar-se do fogo
como ressarcimento das benfeitorias realizadas no imvel funcional,
o que demonstraria a ausncia de reprovabilidade de sua conduta, o
recolhimento da quantia de R$ 455,00 aos cofres pblicos, importando
na inexpressividade da leso patrimonial, e as graves consequncias que
a condenao criminal implicaria ao agente, impedindo sua promoo
a uma graduao superior.

No acrdo do HC 926347/PE, de 27/11/2007, da Primeira Turma,


considerou-se que a reteno indevida de R$ 75,00, valor que cor-
responderia a cinco dirias do Cassino de Graduados, realizada aps
a adulterao de ficha de hospedagem, no mereceria a sujeio a
uma condenao que poderia variar de trs a quinze anos de recluso,
sendo desproporcional a reprimenda se comparada inexpressividade
da leso ao bem jurdico tutelado, dado que o prejuzo foi ressarcido.
Considerou-se, tambm, a ausncia de comprometimento da hierarquia
e da disciplina na hiptese aventada naqueles autos.

E, no HC 107638/PE, da Primeira Turma, em 13/9/2011, a ordem foi


concedida ao se verificar que os gneros subtrados (vinte pacotes de
floco de milho, vinte pacotes de macarro, vinte garrafas de leo e
setenta e oito pacotes de leite, avaliados em R$ 215,22), que foram
encontrados em poder do paciente e apreendidos, eram sobras do
Rancho, cujo desaparecimento sequer foi notado por aquele setor, mas

252
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

que seriam retiradas da Unidade Militar pelo agente para ajudar sua
famlia, que atravessava dificuldades e privao alimentar no interior
de Pernambuco.

Entretanto, a Segunda Turma, no HC 104787/RJ (julgado em


26/10/2010) e no HC 104820/SP (deciso de 7/12/2010), no aplicou
o princpio da insignificncia ao deparar-se com delitos de peculato-
-furto em que os objetos subtrados eram munies de uso restrito
que estavam sob a Administrao Militar. Embora tenha reconhecido
o diminuto valor dos bens, asseverou a reprovabilidade das condutas
praticadas devido natureza blica das munies e a sua posterior
alienao a terceiros.

Aps a delimitao do princpio da insignificncia positivado e da


anlise de diversos julgados que decidiram sobre a sua incidncia ou
no a casos concretos, cabe verificar se a Autoridade Policial Militar
pode, no curso de suas atribuies de polcia judiciria, aplicar, de
ofcio, o postulado.

6 A APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA PELA


AUTORIDADE POLICIAL MILITAR

Citadas as atribuies da Autoridade Militar na investigao policial


militar e esclarecidos os contornos do princpio da insignificncia,
pode-se afirmar que h duas hipteses em que ser possvel deparar-se
com a aplicao do postulado: no momento da instaurao da inquisa
ou por ocasio da priso do infrator.

253
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

6.1 Aplicao no instante da deflagrao da investigao policial


militar

A doutrina diverge acerca da possibilidade de aplicao do postulado


nesta fase.

No entendimento da corrente que sustenta a aplicabilidade, a Autoridade


Militar no dever instaurar o procedimento de investigao criminal.
Mas, se for o caso, ter que iniciar o procedimento administrativo
disciplinar pertinente espcie, soluo apontada como mais rpida e
eficaz. O resultado do procedimento disciplinar dever ser encaminhado
ao Ministrio Pblico Militar para que verifique o acerto da adoo do
princpio da insignificncia na hiptese.

Essa tese fundamenta-se na ideia de que uma infrao bagatelar (pr-


pria), por ser considerada um irrelevante penal, no deveria funda-
mentar procedimentos inquisitoriais destinados apurao de crimes.
Ademais, a investigao policial seria uma providncia intil, servindo
apenas para contribuir com a morosidade da atuao do Poder Judicirio
e para submeter o investigado a um constrangimento desnecessrio.
Quanto a esse ltimo ponto, deve ser salientado que, de acordo com a
legislao militar, o indiciamento em procedimentos de investigao
pode gerar prejuzos para o indiciado, como o caso do previsto na
alnea e do 1 do art. 70 (interrupo de licena especial, para tratar
de interesse particular ou para acompanhar cnjuge ou companheiro)
e na alnea a do 4 do art. 97 (impossibilidade de concesso de trans-
ferncia para a reserva remunerada a pedido) da Lei 6.880/80 (Estatuto
dos Militares).

254
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

A tese contrria inadmite a aplicao do princpio da insignificncia


pela Autoridade Militar para evitar a instaurao de procedimento de
investigao criminal.

Em primeiro lugar, assevera que a tese favorvel aplicao do


princpio deixa de considerar uma peculiaridade do procedimento
inquisitorial relativo a crimes militares: a sua presidncia realizada
por um militar que, salvo rarssimas excees, no tem nem mesmo
o bacharelado em Direito (contrariamente ao que se observa nas in-
vestigaes realizadas em crimes comuns, em que atuam Delegados
de Polcia). A ausncia de conhecimentos tcnicos pode gerar falsas
interpretaes e abusos.

Outra questo que, conforme outrora salientado, so princpios ine-


rentes aos procedimentos de investigao policial militar a oficiosidade
(que obriga Autoridade Militar instaurar de ofcio a inquisa assim que
tiver cincia da prtica de uma infrao penal) e a indisponibilidade (que
impossibilita Autoridade Militar arquivar os autos de investigao
policial militar). Utilizar o princpio da insignificncia corresponderia
a violar diretamente o princpio da oficiosidade e, por via indireta, o
da indisponibilidade.

Com relao aos prejuzos que poderiam suportar os militares ante al-
gumas previses legais, cabe esclarecer que tais postulados no foram
recepcionados pelo ordenamento jurdico vigente inaugurado a partir
da Constituio Federal de 1988, pois violam o princpio da presuno
de inocncia (previsto no art. 5, inciso LVII) ao culminarem sanes
acessrias antes de proferida uma sentena condenatria com cunho
definitivo.

255
ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

Por fim, a sistemtica das normas militares impede a adoo do prin-


cpio. O Estatuto dos Militares (2 do art. 42 da Lei 6880/80) e os
Regulamentos Disciplinares da Marinha (art. 9 do Decreto 88.545/83),
do Exrcito (art.14, 4, do Decreto 4.346/2002) e da Aeronutica (art.
9 do Decreto 76.322/75) preveem que no concurso entre crime militar
e contraveno ou transgresso disciplinar, quando forem da mesma
natureza, ser aplicada somente pena relativa ao crime. Trata-se de
mandamento dirigido Autoridade Militar, a responsvel pela aplicao
da punio disciplinar. Ora, se a Autoridade Militar aplicar o princpio
da insignificncia e, mais tarde, verificar-se que tal aplicao no foi
correta, o procedimento administrativo disciplinar ser anulado; ainda
que o infrator seja declarado culpado em sentena penal condenatria,
ter o direito indenizao pela indevida aplicao de punio disci-
plinar; a Autoridade Militar poder ser punida disciplinar ou criminal-
mente pela violao de uma norma jurdica; e, dependendo do retardo
causado na apurao do crime, extinguir-se- a punibilidade do infrator
ante o advento do termo da prescrio da pretenso punitiva, (art. 123,
IV, c/c art. 125, ambos do CPM).

6.2 Aplicao antes do recolhimento ao crcere

Inicialmente, cumpre lembrar que a Constituio Federal (art. 5, inciso


LXI) disps sobre as quatro nicas hipteses em que qualquer pessoa
poder ser presa: estando em flagrante delito, aps ordem escrita e
fundamentada de Autoridade Judiciria competente, e nos casos em
que praticar transgresso disciplinar ou crime propriamente militar.

A Autoridade Judiciria Militar poder, nos limites de sua competncia


e consoante o previsto no Cdigo de Processo Penal Militar, determi-
nar a priso preventiva (art. 254), a priso em decorrncia de sentena

256
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

penal condenatria recorrvel (art. 527) ou a priso para o incio da


execuo da pena (art. 594). Em nenhuma dessas hipteses a Autoridade
Policial Militar poder se escusar do cumprimento da ordem, sob pena
de cometer o delito previsto no art. 349 do CPM.

Os casos de transgresso (ou contraveno) disciplinar esto previstos


nos Regulamentos Disciplinares da Marinha (Decreto n 88.545/83), do
Exrcito (Decreto n 4.346/02) e da Aeronutica (Decreto n 76.322/75).
Os referidos diplomas legais preveem a priso como uma das punies
disciplinares passveis de aplicao. Como no se tratam de prises de
carter penal e sim administrativo, a elas no seria aplicvel o princpio
da insignificncia.

Os crimes propriamente militares a que o texto constitucional se refere


so a insubmisso (art. 183, CPM) e a desero (art. 187 e seguintes,
CPM), pois, uma vez lavrado o respectivo termo, o infrator estar su-
jeito, desde logo, priso (art. 452) ou captura para a imposio de
menagem (forma de privao da liberdade prevista no 1 do art. 463
c/c o art. 464, ambos do CPPM).

Entretanto, conforme outrora esclarecido, o Supremo Tribunal Federal


entendeu ser inaplicvel ao delito de desero o princpio da insigni-
ficncia.

Como a norma que incrimina a insubmisso protege os mesmos bens


jurdicos tutelados pelo tipo penal da desero (o servio militar e o
dever militar), alm de outras semelhanas que guardam entre si, como
a localizao topogrfica no mesmo Ttulo III do CPM, certo que
igualmente se revela inaplicvel o princpio da bagatela ao tipo penal
do art. 183 do CPM.

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

Restou apenas a hiptese da priso em flagrante. Se, de acordo com o


item anterior no seria recomendvel e, em ltima anlise, atentatrio
lei a omisso da Autoridade Militar em autuar em flagrante delito aquele
que pratique uma conduta criminal bagatelar (prpria), questiona-se se
a priso desse infrator deve ou no ser efetivada.

O CPPM, no 2, do art. 247, disps que a Autoridade Militar, caso


verifique a manifesta inexistncia de infrao penal militar, dever re-
laxar a priso do flagranteado. Trata-se de hiptese legal que autoriza
a aplicao do princpio da insignificncia pela Autoridade Policial
Militar, na medida em que a infrao bagatelar (prpria) j nasce como
um ato indiferente para o Direito Penal.

Alis, ante uma infrao bagatelar (prpria), a ordem da Autoridade


Militar no sentido do recolhimento do flagranteado ao crcere ser um
atentado ilegal ao seu direito de locomoo, um abuso de autoridade
nos termos da alnea a do art. 4 Lei n 4.898/65 (ordenar ou executar
medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais
ou com abuso de poder).

Cumpre ressaltar que todas as medidas previstas no CPPM relativas ao


auto de priso em flagrante devero ser adotadas, exceto o encarcera-
mento do flagranteado. Para demonstrar a licitude da medida adotada
(afastando qualquer ilao acerca da prtica de delito de prevaricao),
a Autoridade Militar, no relatrio do APF (art. 248, CPPM), dever
fundamentar a sua deciso para que dela o membro do Ministrio
Pblico Militar e o Juiz Auditor tenham cincia.

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REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

7 CONSIDERAES FINAIS

O princpio da insignificncia uma importante ferramenta a ser utili-


zada para a aplicao da Justia, porque atua em dois nveis:

a) quando corretamente aplicado, impede (seja pelo arquivamento do


procedimento de investigao, seja pela rejeio da denncia ofereci-
da) a instaurao de aes penais que somente serviro para absolver
o acusado (seria o processar para absolver) neste ponto, o acusado
(que se livrar da angstia de se ver processar e julgar por um Juzo
Criminal), a prpria Justia Criminal (que ficar menos abarrotada de
processos) e os acusados dos demais processos (que podero usufruir
de um Judicirio mais clere) so positivamente atingidos;

b) obsta a aplicao de uma punio criminal irrazoada que, no Brasil


de hoje, cercada por diversos reflexos por vezes mais gravosos que
o castigo imposto na sentena, como o cumprimento da pena em um
estabelecimento penitencirio superlotado e em total desrespeito ao
mnimo de dignidade que deve ser conferido a uma pessoa humana e
a perspectiva de, aps o crcere, ser o indivduo totalmente alijado do
mercado de trabalho e do convvio social.

claro que o uso indevido do postulado pode gerar casos de impunida-


de. Por isso, torna-se relevante o papel da doutrina e da jurisprudncia
na orientao das regulares hipteses de aplicao.

Data mxima vnia, cabem algumas crticas aos posicionamentos


adotados pelo Supremo Tribunal Federal.

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ANDR LZARO FERREIRA AUGUSTO

A verificao do princpio da insignificncia construdo jurispruden-


cialmente deve ser observada a partir da anlise dos vetores elencados
pelo ento Ministro Celso de Mello no HC 84412/SP, consideradas as
peculiaridades de cada caso concreto. Recorrer a frmulas que nada
mais so do que integrantes do conceito ex lege de crime militar, como
as circunstncias referentes ao tipo de vtima (colega de caserna) ou
ao local da infrao (no interior de unidades militares) previstas nas
alneas a e b do inciso II do art. 9 do CPM, corresponde a negar a
possibilidade de aplicao do postulado a todo e qualquer delito militar,
o que revelaria uma tcnica no muito apropriada.

Da mesma forma, no seria adequada a citao de circunstncias


elementares do tipo penal para obstar a aplicabilidade do postulado
em casos concretos (e.g., no furto qualificado rejeitou-se a incidncia
da teoria da bagatela, porque o bem subtrado pertencia Fazenda
Nacional), a menos que se entenda pela inaplicabilidade do postulado
ao delito em tese (o que parece ter ocorrido com o art. 290 do CPM).

Todavia, o pior negar a insignificncia sob o argumento de que o


autor da infrao demonstrou desrespeito s leis e s instituies do
pas. Indaga-se: em qual crime o infrator no estaria desrespeitando a
lei e, ainda que indiretamente, as instituies nacionais?

Por fim, os militares, para que pudessem atuar de modo mais primoro-
so na conduo das investigaes dos crimes, mereciam que os Altos
Comandos das Foras determinassem a realizao peridica de cursos
e estgios abrangendo a rea jurdica. At que isso ocorra, ante a defi-
cincia tcnica que se observa na prtica, no se pode concordar com
uma aplicao mais ampla do postulado da bagatela pela Autoridade
Militar para obstar a deflagrao do procedimento inquisitorial.

260
REVISTA DO MINISTRIO PBLICO MILITAR

8 REFERNCIAS

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