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FRANCIS LEFEBVRE
e e
1 roi soc1a
2015/2016
Le pictogramme qui figure ci-contre d'enseignement suprieur, provoquant une
m rite une explication. Son objet est baisse brutale des achats de livres et de
d'alerter le lecteur sur la menace que revues, au point que la possibilit mme pour
taire, le dveloppement massif du Nous rappelons donc que toute
photocopillage. reproduction, partielle ou totale,
Le Code de la proprit intellec- de la prsente publication est
tuelle du 1er juillet 1992 interdit LE PHOTOCORLLAGE interdite sans autorisation de
en effet expressment la photoco- TUE LE LIVRE l'auteur, de son diteur ou du
pie usage collectif sans autori- Centre franais d'exploitation du
sation des ayants droit. Or, cette pratique droit de copie (CFC, 20, rue des
s'est gnralise dans les tablissements Grands-Augustins, 75006 Paris).
Ill
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......
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Les sources
du droit du travail
O Les sources du droit du travail en dehors de la ngociation collective
f:I La ngociation collective: source essentielle du droit du travail
ID La hirarchie des normes
PRINCIPES GNRAUX
Le droit du travail est l'ensemble des rgles juridiques applicables aux relations indivi
duelles et collectives qui naissent entre les employeurs privs et ceux qui travaillent sous
leur autorit moyennant une rmunration appele salaire (Professeur G. Lyon-Caen).
Certaines conventions sont signes au sein du conseil de l'Europe cr en 1949. Elles concernent les
grandes liberts fondamentales, par exemple la charte sociale de 1961 prne le droit au travail, le droit la
sant ou le droit une rmunration quitable, ou encore le droit syndical et le droit de grve.
"O Les traits : on y trouve de grands thmes tels que la libre circulation des personnes, les droits fondamen
0
c taux des salaris, l'galit entre hommes et femmes, les conditions de travail. .. Ces thmes sont repris
::::i
Cl dans les directives et rglements qui s'imposent aux tats membres.
LI) -0
o
La jurisprudence : uvre de la Cour de justice des communauts europennes.
...-1 c::::::
0 - Les accords ngocis entre Business Europe, ct employeurs, et la confdration europenne des syn
N "'
"'
@ "'
.,,,
dicats (CES), ct salaris.
....
..c i:
Ol .8:::: Les sources nationales
"'
;:: c::0
>-
a. Ci Les normes tatiques : la constitution, la loi et le rglement et la jurisprudence
0 Ci
u . Les sources professionnelles :
Les conventions et accords collectifs (voir point 2).
-60
5..
"'
Les usages professionnels sont des rgles non inscrites crant une pratique constante, effective
...
"' et rpte. L'employeur peut renoncer leur application en les dnonant. Il doit alors informer
:;
les IRP et chaque salari individuellement et doit respecter un dlai de prvenance suffisant afin
1
-00 d'ouvrir des ngociations sur d'ventuelles mesures de remplacement ou de compensation.
c:::::
Q
1
Les sources du droit du travail
Les actes unilatraux de l'employeur : ils rsultent de toute manifestation de volont de l'em
ployeur l'gard de l'ensemble des salaris (note de service, dcision lors d'un CE, etc.). Leur
validit n'est soumise aucune condition et ils rpondent aux rgles de dnonciation des usages.
L'accord atypique : c'est un accord sign par l'employeur ne rpondant pas aux rgles de
conclusion d'un accord collectif.
Le contrat de travail dfinit les droits et obligations de chacune des parties (voir Fiche 4).
Ils sont conclus entre une ou plusieurs organisations syndicales reprsentatives (voir
Fiche 1 7) des salaris (sauf pour les accords d'entreprises dpourvues de dlgu
"O syndical) et une ou plusieurs organisations d'employeurs ou un ou plusieurs em
0
c:: ployeurs.
::J
0
If) Ils sont conclus pour une dure indtermine ou pour une dure maximale de 5 ans.
..-!
0 expiration, si ce texte n'a pas fait l'objet d'une dnonciation, il produit les mmes
N
@ effets que s'il avait t conclu dure indtermine.
..c:: Les conventions ou accords dure indtermine peuvent tre dnoncs par leurs
Ol
::::
> signataires, dans les conditions fixes par ces textes eux-mmes ; dfaut, un pr
a.
0
u avis de 3 mois doit tre respect. La dnonciation doit tre notifie aux signataires
et l 'administration ainsi qu'au secrtariat greffe et c'est partir de ce moment
que commence le dlai de pravis. Les effets de la dnonciation diffrent selon le
nombre de signataires la contestant :
- quand elle est dnonce par la totalit des organisations signataires, la conven
tion prend fin mais la loi laisse ses effets subsister jusqu' l 'entre en vigueur
2
Les sources du droit du travail
Application obligatoire
Les employeurs sont tenus d'appliquer les conventions ou accords qu'ils ont signs et ceux signs
par les organisations syndicales auxquelles ils appartiennent.
Les conventions de branche et accords professionnels ou interprofessionnels qui ont t tendus
sont obligatoirement applicables aux entreprises de la branche ou de la profession.
Lorsque l'employeur dmissionne d'une organisation, il est toujours li par les conventions
ou accords signs avant sa dmission.
Application volontaire
3
Les sources du droit du travail
Les organisations signataires de tels conventions ou accords sont tenues une ngo-
ciation priodique obligatoire au niveau de la branche :
-
tous les ans sur les salaires, sur l 'volution conomique et la situation de l'emploi
dans la branche, notamment en ce qui concerne le travail prcaire, sur les mesures
relatives l'insertion professionnelle et au maintien dans l'emploi des salaris
handicaps (en cas d'accord la priodicit passe 3 ans) et, le cas chant, les
dispositifs d'pargne salariale ;
- tous les 3 ans sur l'galit entre hommes et femmes et les mesures pour corriger
les carts, sur les classifications, les objectifs et moyens de la formation (avec la
"O
0
c::
reconnaissance des qualifications acquises et les modalits d'entretien individuel
::J
0 sur l'volution professionnelle) et la gestion prvisionnelle des emplois en fonc
If) tion de l 'volution prvisible des mtiers de la branche, les modalits d'infor
..-!
0
N mation et de consultation du CE sur la stratgie de l 'entreprise et les mesures
@
d'accompagnement ainsi qu'en matire de bilan de comptences et de mobilit
..c::
Ol professionnelle et gographique des salaris et les conditions d'accs et de main
::::
>-
a. tien dans l'emploi des salaris gs et de leur accs la formation profession
0
u nelle ;
- tous les 5 ans sur la mise en place de plans d'pargne interentreprises ou de plans
d'pargne en vue de la retraite.
4
Les sources du droit du travail
L'extension est une mesure prise par le ministre du Travail qui rend la convention ou l'accord
"O obligatoirement applicable aux entreprises entrant dans son champ d'application. Ainsi, le texte devient
0
c:: obligatoirement applicable aux non-signataires. Cette extension peut tre dcide par le ministre du
::J
0 ,E Travail seul ou la demande de toute organisation signataire.
If) <.>
.,,
..-! c::::: La convention ou l'accord doit contenir des clauses concernant l'exercice du droit syndical, les
0
N -
"' classifications professionnelles, le salaire minimum garanti, la formation, l'galit entre hommes et
"'
@ <.>"' femmes, la lutte contre les discriminations.
-....
..c:: .8::: Un avis est publi au Journal officiel (JO) afin que les organisations syndicales puissent prsenter dans
Ol ..,
:::: c::0 les 1 5 jours des observations. L'extension ne peut avoir lieu sans avis motiv de la Commission
>-
a. c:: nationale de la ngociation collective (CNNC), mais il ne lie pas le ministre. L'extension se fait
0 c::
u .s:: par arrt publi au JO .
:::
.,, Les modifications sont possibles, mais elles ne s'appliquent qu' ceux qui les ont signes tant qu'elles
0....
o.. n'ont pas fait l'objet elles-mmes d'une extension ; cependant, dans ce cas, la CNNC a un droit
"' d'opposition (l'opposition se fait la majorit de ses membres).
'5
La loi du 5 mars 2014 dispose qu' compter de 2017 une ou plusieurs organisations
1
.,,
0c:: reprsentatives patronales (employant plus de 50% des salaris des entreprises adhrentes) auront
::: un droit d'opposition l'extension.
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5
Les sources du droit du travail
L'largissement
En cas de carence ou d'absence des organisations syndicales se traduisant par l'impossibilit persistante
de conclure une convention ou un accord, le ministre du Travail peut (seul ou la demande d'une
organisation) rendre obligatoire dans un secteur gographique ou professionnel, par voie d'largissement,
une convention ou un accord tendu.
La procdure de l'largissement est la mme que celle de l'extension mais dans ce cas la CNNC a un
droit d'opposition (l'opposition se fait la majorit de ses membres).
Depuis la loi du 20 aot 2008, la validit d'un tel accord est subordonne :
- sa signature par une ou plusieurs organisations reprsentatives ayant recueilli au moins 30 % des
suffrages exprims au premier tour des lections du CE ou de la dlgation unique ou dfaut
des DP quel que soit le nombre de votants ;
- et l'absence d'opposition dans les 8 jours compter de la notification d'une ou plusieurs
organisations reprsentatives ayant recueilli la moiti des suffrages exprims ces mmes lections
quel que soit le nombre de votants.
6
Les sources du droit du travail
La ngociation triennale
Les entreprises d'au moins 300 salaris doivent ngocier sur de nombreux points :
les modalits d'information et de consultation du CE, la mise en place d'un accord
de gestion des emplois et des comptences (GPEC) et les mesures d'accompagne
ment, la mobilit professionnelle et gographique interne, la formation, l 'accs et le
maintien dans l'emploi des salaris gs, la carrire des salaris ayant des respon
"O
0 sabilits syndicales, la mise en place de plans d'pargne salariale et la rvision des
c::
::J
0 ,E classifications.
If)
rRemarque
.,,
<.>
..-! c:::::
0 -
N "'
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@ "'
'"'
-.... La loi sur la formation professionnelle du 5 mars 2014 autorise titre exprimental
..c:: .8:::
Ol .., pour l 'anne 2015 tme ngociation unique sur certains thmes touchant la qualit de
:::: c::0
>- vie au travail : les objectifs d'galit professionnelle entre les femmes et les hommes,
a. c::
0 c::
u .s:: la dure du travail et la formation, la protection sociale complmentaire ; 1 'emploi des
:::
.,, travailleurs handicaps, la mobilit interne et la prvention de la pnibilit au travail.
0....
o..
Attention, cet accord doit tre sign par une ou plusieurs organisations reprsentatives
"'
'5 des salaris ayant obtenu au moins 50 % des suffrages exprims au premier tour des lec
1 tions professionnelles. Il est conclu pour 3 ans et, s'il comporte des thmes de la NAO,
.,,
0c::
::: il y a dispense de ngocier annuellement sur ces thmes pendant la dure de l 'accord.
Q
@
7
Les sources du droit du travail
f. L'accord de groupe
Conditions de validit
Porte de l'accord
L'accord est applicable aux salaris d'une entreprise entrant dans son champ. Il ne peut prvoir de
drogations par rapport aux accords de branche dont relvent les entreprises sauf si ces derniers
l'autorisent expressment. Il ne se substitue pas la ngociation d'entreprise. S'il porte sur des domaines
dj traits par des accords d'entreprise, ses clauses prvalent sur les accords d'entreprise antrieurs
uniquement si ses dispositions sont plus favorables.
"O
0
c. Rapport entre normes ngocies
c::
::J Quand, dans une entreprise, on est face diffrents conventions ou accords, il faut compa
0
If) rer les textes ayant le mme objet pour appliquer le plus favorable l'ensemble des salaris.
..-!
0
N Le principe est que la rgle infrieure ne peut comporter de dispositions moins favo
@ rables que la rgle suprieure. Mais la loi de 2004 bouscule cette hirarchie. Ainsi :
..c::
Ol - les accords interprofessionnels ne s'imposent aux accords de niveaux infrieurs
::::
> que si cela est expressment prvu ; aux signataires de prciser, clause par clause,
a.
0
u la porte qu'ils veulent leur donner. Lorsqu'ils leur donnent une valeur imprative,
les accords infrieurs peuvent y droger que dans un sens plus favorable aux salaris.
- l'accord d'entreprise ou d'tablissement peut droger aux dispositions conven
tionnelles qui lui sont suprieures mais la convention de branche reste imprative
en matire de salaires minima, de classifications et de garanties collectives en ma
tire de prvoyance et de mutualisation des fonds de la formation professionnelle.
8
Les sources du droit du travail
Applications
.. Un employeur a dnonc un accord d'tablissement prvoyant un sursalaire familial aux
., salaris ayant un nouvel enfant charge. La dnonciation rgulire a t faite le 1 5 mars
2013 mais aucun accord de substitution n'a t conclu.
En septembre 2014, Madame Brun a accouch de son deuxime enfant et demande paiement
son employeur de ce sursalaire, comme cela avait t le cas lors de l'arrive de son premier
enfant, en faisant valoir que ce droit tait pour elle un avantage acquis.
Y a-t-elle droit ?
Corrig
En cas de dnonciation d'un accord collectif, celui-ci reste valable jusqu' la conclusion d'un nou
vel accord ou, dfaut, pendant un an compter de l'expiration du dlai de pravis.
Le pravis tant de 3 mois sauf clause contraire, la dure de survie de l'accord est donc de
15 mois. l'expiration de ce dlai et dfaut de nouvel accord, les salaris conservent les avan
tages individuels qu'ils ont acquis en application de l'accord. Est un avantage acquis celui qui
correspond un droit dj ouvert et non ventuel et qui procurait un droit dont le salari bnfi
ciait titre personnel au jour de la dnonciation (ou dont les conditions sont remplies pendant la
priode de survie).
Il fallait donc un droit ouvert avec un fait gnrateur antrieur : la naissance d'un enfant aprs
dnonciation et survie temporaire de l'accord ne peut donc pas tre considre comme un avan
tage acquis.
Dans la socit X, un usage avait t mis en place il y a 5 ans accordant un 13e mois
d'office mais sans que cet usage soit contractualis. Un accord collectif nouvellement
conclu subordonne cette obtention un an d'anciennet. Un salari ayant 5 mois d'anciennet
souhaite obtenir tout de mme son 138 mois car, dit-il, il y a droit puisque l'usage n'avait pas
t dnonc et que donc le principe de faveur s'applique.
A-t-il raison ?
"O
0 Corrig
c
::::i
Cl Ce salari a tort ; les accords collectifs d'entreprise prvalent sur les usages, qu'ils soient plus
LI) -0 favorables ou non. Il ne s'agit absolument pas d'appliquer le principe de faveur car les deux textes
o
...-1 c::::::
0 -
N "' ne sont pas en vigueur simultanment puisque l'accord collectif se substitue l'usage sans que
"'
"'
@ .,,, ce dernier ait tre dnonc.
....
..c i:
Ol .8::::
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a. Ci
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u .
-60
5..
...
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1
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c:::::
Q
9
Le contrle du droit du travail
PRINCIPES GNRAUX
Le contrle du droit du travail, dont le but est de rendre ce droit effectif, a pour ori
ginalit d'tre de deux ordres. Il est tout d'abord administratif (inspection du travail)
mais il peut tre aussi judiciaire.
Droit de visite dans les Il peut autoriser ou interdire cer Il rpond toute question
entreprises sans obligation taines dcisions (amnagement concernant le droit du travail ;
d'informer l'employeur. du temps de travail, licencie il a un rle de conseil aux
"O
0
c
Droit de se faire communi ment des salaris protgs). salaris et aux employeurs.
::::i quer tous les documents Sur demande, il peut essayer
Il contrle le rglement
Cl
LI) imposs par la loi (registres intrieur : peut faire modifier de concilier les parties en
.......
0 du personnel, des dl ou supprimer une clause. jouant le rle de mdiateur et
N
gus, le livre de paye...). Il contrle l'organisation en vitant aussi les conflits
@
.... Droit d'enqute (avec entretien)
de la bonne reprsen individuels ou collectifs.
..c
Ol et de prlvement sur les tation du personnel.
;::
>- matires et produits utiliss.
0..
0
u
Toute personne ayant fait obstacle l'accomplissement de la mission des inspecteurs
du travail est passible de sanctions pnales au titre de dlit d'entrave.
10
Le contrle du droit du travail
Sanctions Consquences
Les dcisions de l'inspecteur peuvent faire l'objet d'un recours hirarchique auprs du
ministre du Travail ou devant le tribunal administratif, ce qui nous amne au rle du juge.
0 Le contrle judiciaire
a. Le conseil des prud'hommes
Le conseil des prud'hommes est le juge naturel du droit du travail ; il est comptent
pour tous les litiges individuels ns l'occasion d'un contrat de travail.
Gnralits
Selon le Code du travail : les conseils des prud'hommes, juridictions lectives et
paritaires, rglent par voie de conciliation les diffrends qui peuvent s'lever l 'occa
sion de tout contrat de travail [.. . ] ; ils jugent les diffrends l'gard desquels la
conciliation n'a pas abouti .
Il existe au moins une telle juridiction par ressort de tribunal de grande instance ; elle
"O
0 est compose de cinq sections (industrie, commerce et services commerciaux, agricul
c
::::i
Cl ture, activits diverses, encadrement) composes d'employeurs et de salaris lus au
LI) -0
o
...-1 c:::::: suffrage universel pour cinq ans. Les lections (par section et par collge) se droulent
0 -
N "'
"'
"'
pendant le temps de travail et les employeurs doivent mettre les salaris en mesure
@ .,,,
....
..c i: d'y participer sans diminuer leur rmunration. Les salaris lus bnficient d'une
Ol .8::::
;:: "'
c::0 protection contre le licenciement en cours de mandat et six mois aprs (voir Fiche 19).
>-
a. Ci La loi du 18 dcembre 2014 relative la dsignation des conseillers prud'hommes,
0 Ci
u .
autorise le gouvernement rformer les modalits de dsignation de ces conseillers
-60
5.. en prenant en compte l'audience des organisations syndicales salariales et patronales
"'
...
"'
:;
reprsentatives. La loi prcise que la date du prochain renouvellement gnral des
conseils de prud'hommes est fixe par dcret, et au plus tard au 3 1 dcembre 20 1 7 . Le
1
-00
c::::: mandat des conseillers prud'hommes est prorog jusqu' cette date .
Q
11
Le contrle du droit du travail
La procdure
L'action est ouverte tous ceux qui justifient d'un intrt lgitime (l'employeur, le
salari ou encore un syndicat agissant dans le cadre de la dfense des intrts des sala
ris). Le conseil comptent est celui du lieu de l 'tablissement o le salari travaille ou
dfaut celui du domicile du salari. Il existe deux procdures distinctes :
La procdure ordinaire
La saisine se fait, soit par demande forme au secrtariat greffe ou par lettre recom
mande, soit par la prsentation volontaire des parties devant le bureau de concilia
tion. Elle comporte les lments d'identification des parties et les diffrentes prten
tions. Le secrtariat greffe informe le demandeur de la date de la sance du bureau de
conciliation et convoque le dfendeur par lettre recommande comprenant le nom, la
profession, l 'adresse du demandeur et les chefs d'accusation.
La phase de conciliation est obligatoire (sauf dans de trs rares cas comme la requali
fication d'un CDD en CDI). Elle se droule dans le bureau de conciliation (compos
d'un salari et d'un employeur) huis clos. Il constate l'accord des parties dans un
procs-verbal de conciliation qui a autorit de la chose juge. dfaut d'accord,
l 'affaire est porte devant le bureau des jugements mais le bureau de conciliation
peut tout de mme prendre des mesures provisoires d'urgence.
La conciliation aboutit rarement ; de ce fait, la loi de scurisation de l'emploi du
14 juin 2013 autorise les parties mettre fin un litige quant au caractre rel
et srieux d'un licenciement et son irrgularit moyennant le paiement d'une
indemnit forfaitaire verse par l'employeur en contrepartie de la renonciation du
salari ses rclamations. En cas d'accord, un PV est tabli.
Le montant est fix en fonction de l 'anciennet
- entre 0 et 2 ans d'anciennet : 2 mois de salaire ;
- entre 2 et 8 ans d'anciennet : 4 mois de salaire ;
- entre 8 et 1 5 ans d'anciennet : 8 mois de salaire ;
- entre 1 5 et 25 ans d'anciennet : 1 0 mois de salaire ;
"O - au-del de 25 ans d'anciennet : 1 4 mois de salaire.
0
c::
0
::J Cette indemnit ne couvre que les indemnits concernant la procdure et la cause
If) relle et srieuse de tous licenciements (personnels ou conomiques).
..-!
0
N En cas de non-conciliation, l'affaire est instruite par le bureau des jugements
@
(2 salaris + 2 employeurs) qui dispose de tous les moyens d'une juridiction. Le
..c::
Ol jugement est pris la majorit mais, si cela n'est pas possible, une nouvelle audience
::::
>
a. devant le mme bureau a lieu avec, en plus, en son sein le juge du tribunal d'instance
0
u agissant en tant que juge dpartiteur. compter de 2012, le prsident de la cour
d'appel peut dsigner un juge d'instance dpartiteur au niveau du TGI.
Le rfr
Le rfr est possible dans trois cas : 1 'urgence, pour prendre les mesures qui ne se
heurtent aucune contestation srieuse ou que justifie l'existence d'un diffrend ; le
12
Le contrle du droit du travail
trouble illicite ou le dommage imminent ; l'octroi d'une provision (dpt d'une somme
d'argent) ou l'excution d'une obligation.
L'avantage de cette instance est bien videmment sa rapidit.
dernier ressort.
(Cour de cassation ) ---de _rn_ _ _ _ o_rt
ier re_ss
si demande < 4 000
dernier ressort premier
ressort
-----
Cour d'appel Jugement Fin du litige
Pas de conciliation
Rfr
Bureau de
conciliation
Conseil des
prud'hommes
La dcision de l'inspecteur peut tre attaque par le salari ou l'employeur devant les
juridictions administratives.
Si ce juge est comptent c'est tout simplement parce que les dcisions de l ' adminis
tration ne sont susceptibles de recours que devant lui. Il existe deux sortes de recours :
- recours pour excs de pouvoir: pour obtenir l'annulation de la dcision ;
- recours de plein contentieux : il s'agit ici d'obtenir ddommagement du prjudice
"O
0 subi du fait de l 'action ou de l'inaction de l 'administration.
c
::::i
Cl
LI)
....... Lesjuridictions civiles
0
N
@ Le tribunal d'instance est comptent en matire de litiges relatifs aux lections pro
.... fessionnelles et prud'homales, et en matire de litiges relatifs la dsignation des
..c
Ol
;:: membres des comits d'entreprise europens.
>-
0..
0 Le tribunal de grande instance est comptent en matire de litiges collectifs (conflits,
u
conventions) ; il est saisi en rfr en cas d'urgence afin de faire cesser un trouble
illicite ou de prvenir un danger immdiat.
Salari, employeur et syndicat peuvent donc saisir les tribunaux civils.
appel: pourvoi
dlai 1 mois dans les 2 mois
Tl ouTGI ,.. Cour d'appel ,.. Cour de cassation
13
Le contrle du droit du travail
Lesjuridictions pnales
La prescription
- 2 ans (au lieu de 5) pour les actions portant sur l'excution du contrat ;
- 3 ans (au lieu de 5) pour les actions portant sur les salaires.
Cependant, en cas de discrimination ou de harclement, la prescription est maintenue
5 ans ; de mme, l'action en rparation d'un dommage corporel caus l 'occasion de
l 'excution du contrat de travail reste 10 ans.
Applications
O Monsieur X a pris acte de la rupture de son contrat de travail en reprochant son
employeur de ne pas avoir reu d'actions gratuites du groupe contrairement tous ses
collgues. Il este en justice pour obtenir gain de cause mais le conseil des prud'hommes se
dclare incomptent au profit du tribunal de commerce.
Qu'en pensez-vous ?
Corrig
Certes l'attribution d'actions gratuites relve en principe de la comptence du tribunal de com
merce mais, ici, le salari fait valoir qu'il est le seul des salaris ne pas avoir eu de telles actions.
"O Il s'agit donc bien d'un litige individuel n l'occasion du contrat de travail : il est de ce fait de la
0
c comptence des prud'hommes qui ne peuvent donc pas se dclarer incomptents.
::::i
Cl
LI)
.......
0
N
@
....
..c
Ol
f) Citez deux cas pour lesquels la phase de conciliation n'est pas obligatoire.
;::
>-
0..
0
u Corrig
Un salari en COD ou CTT saisit directement le bureau des jugements pour obtenir la requalifi
cation de son contrat en COI.
Un salari qui prend acte de la rupture de son contrat porte l'affaire directement devant le bureau
des jugements afin de faire dire que cet acte est un licenciement sans cause relle et srieuse.
14
L' embauche
D La procdure d'embauche
fJ La lutte contre le travail dissimul
Il L'emploi des travailleurs trangers
PRINCIPES GNRAUX
L'embauche est un acte important car elle correspond au dbut de la future relation
de travail. L'employeur a une libert presque totale dans le choix de son futur sala
ri, et tout candidat un emploi peut accepter ou non le poste propos.
O La procdure d'embauche
a. Les rgles gnrales
L'employeur peut publier des offres d'emploi par tout moyen de communication ac
cessible au public. La loi de cohsion sociale rappelle l'interdiction de vente d'offres
et demandes d'emploi. Les offres doivent tre dates et correspondre un emploi
effectivement disponible. Elles ne peuvent pas contenir :
- de mentions concernant le sexe (sauf artistes et mannequins), la situation familiale
du candidat, l'tat de sant, l'origine, la race, la religion, l'ge . . .
- des allgations fausses ou susceptibles d'induire en erreur et portant notamment
sur le caractre effectivement disponible, l 'origine, la nature et la description de
l'emploi, la rmunration et les avantages annexes ou sur le lieu de travail ;
- un texte en langue trangre.
La loi du 3 1 dcembre 1 992, loi Lyon-Caen, est venue encadrer l'employeur (et les
cabinets de recrutement) en lui imposant le respect de certaines rgles concernant les
"O techniques de recrutement employes.
0
c
::::i
Cl Obligations Interdictions
LI)
.......
0 L'employeur doit respecter la transparence en Toute discrimination (sexe, race, opinions
N
informant le candidat et le comit d'entreprise politiques, religion, sant . . . ) est interdite et
@
.... sur les mthodes utilises pour le recrutement. sanctionne pnalement et civilement.
..c
Ol Les mthodes ou techniques utilises doivent Le CV anonyme prvu par la loi sur l'galit des
;::
>- tre pertinentes car les informations demandes
0.. chances de 2006 n'est jamais entr en vigueur
0 ne doivent avoir comme seule finalit d'apprcier
u mais les preuves de discrimination peuvent
la capacit du candidat occuper l'emploi. rsulter depuis cette loi de la pratique du testing.
La confidentialit des informations doit tre
respecte.
Quand ces obligations sont remplies le candidat
est tenu de rpondre de bonne foi.
15
L'embauche
16
L'embauche
Obligation d'embauche
Il existe une obligation d'embauche, dans toute entreprise d'au moins 20 salaris, de salaris handica
ps (ou titulaires de la carte d'invalidit ou bnficiaires de l'allocation adultes handicaps) hauteur
de 6 % de l'effectif total. Pour s'acquitter de cette obligation, les employeurs peuvent soit :
- embaucher directement des salaris handicaps ou conclure des contrats de prestations avec des
tablissements de travailleurs protgs (la loi du 28 juillet impose que le contrat respecte
un montant minimal fix par dcret) ;
- appliquer un accord collectif prvoyant au profit des handicaps un plan d'insertion et de formation
(comme l'accueil en stage mais dans la limite de 2 % de l'effectif total) ou un plan d'adaptation aux
mutations technologiques ou un plan de maintien dans l'entreprise en cas de licenciement ;
- s'acquitter d'une contribution annuelle dont le montant est un multiple du SMIC horaire (maximum
600 fois) par personne qu'ils auraient d employer.
Les salaris handicaps lgers peroivent un salaire normal ; un abattement de 1 O % pour un handicap
modr ou de 20 % pour un handicap grave est autoris lorsque le rendement professionnel est
notoirement diminu (l' tat verse un complment de rmunration).
Incitations l'embauche
La loi du 1er dcembre 2008 gnralisant le RSA a rform les contrats d'insertion en crant un
contrat unique d'insertion (CUI) destin aux personnes rencontrant des difficults sociales et
professionnelles particulires d'accs l'emploi.
Dans le secteur non marchand (collectivits, personnes morales de droit public ou priv grant un service
public et organismes but non lucratif), ce contrat prend la forme du contrat d'accompagnement dans
l'emploi (CAE) et, dans le secteur marchand, il s'agit du contrat initiative emploi (CIE). Ces contrats
peuvent tre rompus avant leur terme par le salari en cas d'embauche en CDI ou CDD d'au moins
6 mois ou de formation qualifiante. Ils peuvent tre suspendus pour effectuer une priode d'essai et, en
cas d'embauche, ils sont rompus sans pravis.
Selon le dcret du 25 novembre 2009, compter du 1' janvier 2010, ces contrats doivent tre conclus
sous la forme d'un contrat unique d'insertion (CUI). Ce dernier repose sur une convention individuelle
de 24 mois, prorogeable jusqu' 60 mois pour permettre au bnficiaire de finir une formation ou pour les
bnficiaires de minima sociaux d'au moins 50 ans. Le CUI ouvre droit une aide tatique limite 47 %
du SMIC horaire pour le CIE et 95 % pour le CAE.
En fonction de l'ge il existe des contrats spcifiques :
Le contrat d'insertion dans la vie sociale (Civis), pour les jeunes de 1 8 25 ans sans qualification
ou en difficults particulires, propose un accompagnement dans l'emploi via un rfrent tablissant
"O avec le jeune un parcours d'accs la vie active.
0
c:: Les emplois d'avenir ont t crs par la loi du 26 octobre 2012 pour les jeunes sans emploi de
::J
0 ,E 1 6 25 ans (30 ans pour les personnes handicapes), peu ou pas qualifis (ayant poursuivi leurs
If) <.>
.,,
..-! c::::: tudes jusqu'au niveau du CAP ou dans certains cas le baccalaurat), rencontrant des difficults
0
N -
"'
"'
particulires d'accs l'emploi (rsidant en zones urbaines ou rurales fort taux de chmage).
"'
@ '"' Les " emplois d'avenir ,, s'inscrivent dans le cadre du CAE ou CIE. Les employeurs concerns sont les
-....
..c:: .8::: personnes morales de droit public, les organismes de droit priv but non lucratif, les groupements
Ol ..,
:::: c::0 d'employeurs organisant des parcours d'insertion et de qualification et les structures d'insertion par
>-
a. c:: l'activit conomique. Les entreprises prives du secteur marchand peuvent y recourir si elles
0 c::
u .s:: rpondent des conditions fixes par dcret.
:::
.,,
0.... Les activits vises sont celles prsentant un caractre d'utilit sociale ou environnementale ou ayant
o.. un fort potentiel de cration d'emplois.
"'
'5
Le contrat de travail prend la forme d'un CDI ou d'un CDD de 3 ans (ou 1 an renouvelable jusqu' 3 ans),
voire d'un CDD saisonnier. Ces contrats sont en principe plein temps, mais peuvent tre mi-temps
1
.,,
0c:: avec l'accord du salari. Une aide de l'tat ( hauteur de 75 % de la rmunration brute au niveau
::: . . . -
Q
@
17
L'embauche
niveau du SMIC pour les CAE et 35 % de cette mme rmunration pour les CIE et 47 % pour les
groupements d'employeurs) est accorde pour 1 2 36 mois en fonction des engagements pris par
l'employeur notamment en termes d'actions de formation.
Le COD senior pour les personnes de plus de 57 ans, inscrites depuis plus de 3 mois comme
demandeur d'emploi ou bnficiant d'une convention de reclassement personnalis, a pour
but de permettre un retour l'emploi afin d'acqurir des droits en vue de la liquidation de la
retraite. Il s'agit d'un CDD terme prcis, d'une dure maximale de 1 8 mois renouvelable
sans excder 36 mois. la fin du contrat, l'indemnit de prcarit des CDD est due.
Le contrat de gnration a pour objectif de faciliter l'accs des jeunes au march du travail et le
maintien dans l'emploi des seniors.
Les entreprises de moins de 300 salaris peuvent mettre en place ce contrat, soit par voie d'accord
collectif, soit par la signature d'un contrat de travail conclu avec un jeune embauch en CDI et un salari
senior identifi. Le contrat doit contenir des engagements en terme d'embauche de jeunes en CDI, de
maintien dans l'emploi des seniors et d'actions de tutorat et de transmission de comptences.
Ce contrat ouvre droit une aide financire forfaitaire pendant une dure de 3 ans pour
les jeunes de 1 6 25 ans embauchs en CDI et pour les seniors gs de 57 ans et plus maintenus
en emploi jusqu' l'ge de dpart en retraite.
Son montant est de 1 000 par trimestre et par binme travaillant temps plein Cette aide est double
si l'entreprise recrute simultanment un jeune de moins de 26 ans en CDI et un senior d'au moins 55 ans.
Cette aide est supprime :
- en cas de rupture du contrat du jeune (sauf en cas de faute grave ou lourde ou d'incapacit) ou
en cas de rduction de son temps de travail en dessous de 4/5e de la dure du temps de travail ;
- en cas de rupture du contrat du senior dans les 6 mois de l'arrive du jeune (sauf s'il est remplac
par un autre senior dans les 3 mois) ;
- en cas de licenciement (sauf en cas de faute grave ou lourde ou d'incapacit) ou de rupture
conventionnelle du contrat de tout senior de l'entreprise.
Dans les entreprises de 300 salaris et plus, le contrat de gnration ,, doit prendre la forme d'accord d'entre
prise prcisant, entre autres choses, les engagements partags sur l'emploi des jeunes et des seniors et la
transmission des comptences. En l'absence d'accord et sous rserve d'une ngociation loyale, l'employeur
pourrait prsenter un plan d'action. Ce dispositif remplace le mcanisme des accords ou plans d'action relatifs
l'emploi des salaris gs ainsi que la pnalit de 1 % qui y tait associe.
"O
0
c::
::J
0
If)
..-!
f) La lutte contre le travail dissimul
0
N Le travail dissimul prend en compte deux catgories d'infractions :
@
..c::
La dissimulation d'activits qui se caractrise, soit par l'omission de s'immatriculer
Ol au Rpertoire des entreprises (en Alsace-Lorraine) ou des mtiers ou encore au RCS,
::::
>
a. soit par l'omission de dclarations aux organismes de protection sociale ou l'adminis
0
u
tration fiscale. Cette disposition touche tout type d'activit l'exception des activits
bnvoles et d'entraide ainsi que les travaux ayant pour objet l 'entretien d'un domicile.
La dissimulation d'emplois salaris caractrise par l 'inaccomplissement inten
tionnel des dclarations relatives aux salaires ou aux cotisations sociales affrentes
ou de remise de bulletin de paie ou de dclaration pralable d'embauche.
18
L'embauche
De plus, pour permettre un meilleur contrle et viter toute fraude, la loi impose que
les mentions sur les registres du personnel soient indlbiles. En cas d'infraction, les
sanctions pnales sont, pour les personnes physiques, de 3 ans de prison et 45 000
d'amende ainsi que des peines complmentaires et, pour les personnes morales,
225 000 et des peines complmentaires. Les employeurs se verront supprimer toute
aide tatique.
Le juge peut prononcer en plus une interdiction d'exercer une fonction publique, ou
l 'activit professionnelle ou sociale pour laquelle l'infraction a t commise, ou une
profession commerciale ou industrielle de faon dfinitive ou pour une priode de
10 ans au plus.
Le salari qui, intentionnellement, a accept de travailler sans bulletin de paie et dcla
ration d'embauche encourt la suspension et le remboursement des indemnits de ch
mage et du RSA ainsi que des sanctions pnales.
L'employeur faisant appel la sous-traitance pour au moins 3 000 doit se faire
remettre par son sous-traitant, lors de la conclusion du contrat et tous les 6 mois, un
document dlivr au sous-traitant par l 'URSSAF attestant la ralisation des dclara
tions sociales et le paiement des cotisations et contributions de scurit sociale.
L'employeur doit contrler l 'authenticit de l'attestation. En cas de non-respect de
cette obligation, le donneur d'ordres pourra tre tenu des cotisations non acquittes par
son sous-traitant en proportion du montant de sous-traitance.
La loi du 1 2 mai 2009 dispose que, dans les groupes de socits, il existe une solida
rit entre la socit et la socit holding.
..c:: .8::: franais de l 'immigration et de l 'intgration, voire, si l'tranger est en situation irrgu
Ol ..,
:::: c::0
>- lire, une contribution forfaitaire aux frais de racheminement. De plus, il doit verser
a. c::
0 c::
u .s::
au salari :
:::
.,,
0.... - les salaires et accessoires qui auraient d lui tre verss pendant la priode d'emploi
o..
"'
illicite, prsume avoir dur 3 mois sauf preuve contraire ;
'5
- en cas de rupture de la relation de travail, une indemnit forfaitaire gale 3 mois de
1
.,,
0c:: salaire (loi du 16 juin 201 1 ) .
:::
Q Le montant total des sanctions pcuniaires est plafonn 1 5 000 .
@
19
L'embauche
Application
L'employeur de Madame Brie, salarie en CDI depuis 5 ans, a encore omis, malgr un rappel
de l'inspecteur du travail, de faire figurer sur sa fiche de paie toutes les heures qu'elle a rel
lement effectues.
20
Le contrat de travail 4
U Conditions de validit et contenu du contrat de travail
fJ Le contrat de travail et les jeunes
Il La suspension et la modification du contrat de travail
PRINCIPES GNRAUX
Le Code du travail ne dfinit pas le contrat de travail, pourtant cela est essentiel
car ce contrat est l 'instrument juridique permettant de confrer le statut de salari
une personne et donc de la faire bnficier de droits et garanties. Face ce vide
juridique, la jurisprudence et le lgislateur ont d intervenir.
La doctrine et la jurisprudence ont dfini ce contrat comme la convention par
laquelle une personne s'engage excuter, au profit d'une autre personne et sous
sa subordination, un travail moyennant une rmunration appele salaire .
La Joi pose une prsomption de non-salariat : Les personnes physiques imma
tricules au Registre du commerce et des socits, au Rpertoire des mtiers, au
Registre des agents commerciaux ou auprs des unions pour le recouvrement des
cotisations de la scurit sociale et des allocations familiales pour le recouvrement
des prestations familiales ou au Registre des entreprises de transport routier de
personnes . . . ainsi que les dirigeants des personnes morales immatricules au RCS
et leurs salaris sont prsums ne pas tre lis avec le donneur d'ouvrage par un
contrat de travail dans l 'excution de l 'activit donnant lieu cette immatricu
lation. Toutefois, l'existence d'un contrat de travail peut tre tablie lorsque ces
personnes fournissent, directement ou par une personne interpose, des prestations
un donneur d'ouvrage dans des conditions qui les placent dans un lien de subor
dination juridique permanente l'gard de celui-ci.
La loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008 ajoute qu'est prsum
travailleur indpendant celui dont les conditions de travail sont dfinies exclusi
"O
0
c
vement par lui-mme ou par le contrat les dfinissant avec son donneur d'ordre .
::::i
Cl ...: En cas de litige sur la relation contractuelle, les juges vont rechercher l'existence
LI)
.......
"O
c:::: du contrat de travail au travers de diffrents lments tels que :
0
N
"'
- la prsence essentielle et incontournable du lien de subordination qui se concr
@ .ai tise en une dpendance juridique vis--vis de l 'employeur ;
.... .
....
..c 2
Ol :::
"'
- le pouvoir de direction et de contrle de l'employeur qui rduit l'autonomie du
;:: c:0
>- salari. La jurisprudence prend en compte le fait que le salari ait plus ou moins
a. c:
0 c: de responsabilit ;
u .9
::s
"O
0
- une prestation effectue par le salari pour le compte et au profit de l'employeur ;
....
""
- la fourniture de la part de l'employeur du matriel ncessaire au travai l ;
- la rmunration du salari : elle est un lment indispensable mais pas suffisant,
::
1 c'est--dire que les juges ne peuvent pas se contenter de rechercher sa prsence
"O0
c:::s pour qualifier le contrat de contrat de travail.
0
(1)
21
Le contrat de travail
La loi du 25 juin 2008 portant modernisation du march du travail la dfinit comme permettant l'em
ployeur d'valuer les comptences du salari dans son travail, notamment au regard de son exprience,
et au salari d'apprcier si les fonctions occupes lui conviennent . Elle doit tre expressment prvue
au contrat.
22
Le contrat de travail
Pour les COI : La loi du 25 juin 2008 fixe une dure maximale de :
- 2 mois pour les ouvriers et les employs ;
- 3 mois pour les agents de matrise et les techniciens ;
- 4 mois pour les cadres.
Un seul renouvellement de la dure est possible si cela est prvu par un accord de branche tendu et par le contrat.
Lors de la rupture, l'employeur doit respecter un dlai de prvenance de 24 h en de de 8 jours de
prsence du salari, 48 h de 8 jours un mois de prsence, de 2 semaines aprs un mois de prsence,
d'un mois aprs 3 mois de prsence. Si la rupture provient du salari, il doit respecter un dlai de
prvenance de 48 h ou de 24h s'il est prsent depuis moins de 8 jours.
L'ordonnance du 26 juin 2014 prcise que l'employeur qui ne respecte pas le dlai de prvenance doit
verser au salari, sauf en cas de faute lourde de ce dernier, une indemnit compensatrice correspondant
au salaire et avantages qui auraient d tre verss durant la dure manquante du dlai de prvenance.
Pour les COD : La loi impose un jour par semaine dans la limite de :
- 2 semaines pour COD < 6 mois ;
- 1 mois pour COD > 6 mois.
Quand le contrat n'a pas de terme prcis, la priode d'essai est calcule par rapport la dure minimale du contrat.
Pour le travail temporaire : La loi impose :
La priode d'essai ne se prsume pas et elle doit donc tre expressment prvue au contrat.
Il est possible pour l 'employeur, en cas d'absence du salari, de prolonger l'essai du
temps des priodes de suspension. Les jours fris peuvent tre dcompts quand la
convention le prvoit, et la Cour de cassation est pour leur dcompte quand l'essai est
de courte dure.
Les clauses du contrat
"O
0
c Clauses interdites
::::i
Cl
LI) -0
o
Les clauses drogeant l'ordre public et aux bonnes moeurs.
...-1 c::::::
0 Les clauses drogeant de faon dfavorable aux dispositions conventionnelles.
N -"'
"' Les clauses portant atteinte aux droits fondamentaux des personnes.
"'
@ .,,,
Les clauses discriminatoires.
....
..c i:
Ol .8::::
"'
;:: c::0 Clauses relatives l'excution du contrat
>-
a. Ci
0 Ci Cette clause fixe un salaire forfaitaire incluant d'ventuelles heures sup
u . La clause
-60 de rmunration plmentaires pralablement quantifies. Elle ne peut pas fixer un salaire
5.. forfaitaire infrieur ce qu'aurait peru le salari avec les majorations d'heures sup
"'
...
"' plmentaires et ne doit pas le priver de la contrepartie obligatoire en repos.
:;
Par cette clause, le salari doit atteindre un objectif qui, pour tre valable,
1
-00 La clause d'objectifs doit correspondre des normes srieuses et ralisables par rapport aux
c:::::
Q moyens dont dispose le salari.
23
Le contrat de travail
La clause impo- Cette clause n'est valable que si des raisons d'hygine ou d'image de marque de
sant une tenue l'entreprise la justifient.
vestimentaire
La clause Par cette clause, le salari s'engage, en contrepartie d'une formation paye par l'entreprise,
de ddit rester travailler un certain temps pour elle ou, dfaut, lui rembourser les frais engags pour sa
formation formation. La formation ainsi finance doit dpasser l'obligation lgale de formation de la part de
l'employeur. Au pralable, le salari doit avoir pour informations la date, la nature, la dure de la
formation, le cot rel pour l'employeur, et le montant et les modalits du remboursement ventuel.
La clause Elle interdit au salari d'exercer toute autre activit professionnelle, que ce soit pour
d'exclusivit son propre compte ou pour tout autre employeur. Elle doit tre indispensable la
protection des intrts lgitimes de l'entreprise, justifie par la nature de la tche ac-
complir et proportionne au but recherch. Ces conditions font qu'elle est quasiment
inexistante dans les contrats temps partiel. Par ailleurs, cette clause est suspendue
durant le cong pour la cration ou la reprise d'entreprise.
La clause Par cette clause, le salari accepte les changements ventuels de son lieu de tra-
de mobilit vail (donc sa mutation par avance). Cependant, l'employeur ne peut faire jouer cette
clause que si l'intrt de l'entreprise le justifie et il doit le faire de bonne foi.
La clause doit prciser la zone gographique.
Depuis la loi de scurisation, les entreprises peuvent ngocier (obligatoire dans les
entreprises de plus de 300 salaris) un accord de mobilit interne des salaris. En cas
d'accord, celui-ci doit contenir :
- les limites imposes la mobilit au-del de la zone gographique d'emploi du
salari, dans le respect de sa vie personnelle et familiale ;
- les mesures visant concilier la vie professionnelle et la vie personnelle et familiale
et celles prenant en compte les contraintes de handicap et de sant ;
- les mesures d'accompagnement, en particulier en termes de formation et d'aides
la mobilit gographique ;
- les mesures d'accompagnement et de reclassement au profit des salaris licencis
aprs avoir refus la mise en uvre de l'accord.
L'accord ne peut en aucun cas entraner une diminution de la rmunration ou de la qualifica-
tien du salari, et il doit garantir le maintien ou l'amlioration de sa qualification professionnelle.
Les stipulations d'un accord collectif de mobilit sont applicables au contrat
de travail et donc les ventuelles clauses de mobilit du contrat de travail
contraires l'accord sont suspendues.
L'employeur informe les salaris concerns de la conclusion de l'accord et, lorsqu'il
"O souhaite l'appliquer un ou plusieurs salaris, il doit :
0
c::
::J - engager une phase de concertation avec les salaris afin de prendre en comptes
0 leurs contraintes personnelles ;
If)
..-! - adresser par LAAR aux salaris une proposition prcisant aux salaris qu'ils dis-
0
N posent d'un mois pour faire connaitre leur refus, et que leur silence vaut acceptation.
@ Les salaris refusant la modification de leur contrat conformment l'accord de mobilit
..c:: peuvent se voir licencier pour motif conomique. L'employeur doit suivre la procdure ;
Ol
:::: les salaris ont droit aux mesures d'accompagnement d'un tel licenciement, mais l'em-
>
a. ployeur n'a pas mettre en place de plan de sauvegarde mme si plus de 1 O salaris
0
u refusent l'application de l'accord.
Clause relative la fin du contrat
La clause Elle permet d'interdire au salari de faire concurrence son ancien employeur la fin
de non- de son contrat. Pour tre valable, elle doit tre limite dans le temps et dans l'espace,
concurrence tre lgitime par l'intrt de l'entreprise sans entraver la libert de travail du salari et
doit avoir une contrepartie financire non drisoire.
24
Le contrat de travail
"O
8 La suspension et la modification du contrat de travail
0
c::
::J a. La suspension du contrat par l'employeur
0 ,E
If) <.>
.,,
..-! c::::: La suspension du contrat de travail par l'employeur est autorise dans certains cas.
0
N -"'
"'
"' Cas de force majeure : Elle est un vnement imprvisible, irrsistible ou insur
@ '"'
-....
..c:: .8::: montable et extrieur la volont des parties, de nature entraner la suspension du
Ol ..,
::::
>- c::0 contrat de travail si le fait est temporaire. Elle dispense l 'employeur de verser les
a. c::
0 c:: salaires (exemple : incendie de la totalit des locaux).
u .s::
:::
.,,
0....
Lock out : Il s'agit de la fermeture temporaire de l 'entreprise en rponse un conflit
o..
collectif. Il suspend le contrat de travail et l 'employeur n'est pas tenu de payer les
"'
'5 salaris s'il est lgitime (voir Fiche 20).
1
.,, Mise pied disciplinaire (mise pied comme sanction) ou conservatoire (suspen
0c::
:::
Q sion temporaire en attendant la sanction dfinitive) en cas de faute du salari.
@
25
Le contrat de travail
"O
Par un arrt important de 2003, la Cour de cassation a prcis que la clause concernant
0 le lieu de travail n'a qu'une simple valeur d'information et que, si le salari voulait
c::
::J
0 en faire une mention essentielle, il fallait prciser au contrat que le lieu de travail est
If)
..-! exclusif de tout autre .
0
N
De plus, depuis 1988, la jurisprudence affirme que le salari n'est pas oblig d'accep
@
ter la modification du contrat induite par une sanction disciplinaire.
..c::
Ol
::::
>
a. La modification juridique de l'employeur
0
u
Selon l ' article L 1224-1 al. 2 du Code du travail : s'il survient une modification
dans la situation juridique de l 'employeur, notamment par succession, vente, fusion,
transformation du fonds, mise en socit, les contrats de travail en cours au jour de la
modification subsistent entre le nouvel employeur et le personnel de l 'entreprise .
Cet article pose une exception importante l'effet relatif du contrat (article 1 1 65 du
26
Le contrat de travail
Code civil). Ainsi, en cas de transfert d'entreprise, tous les contrats sont repris par le
nouvel employeur, tenu d'en respecter les clauses mme en l 'absence d'un lien de
droit entre employeurs successifs . Les cas cits dans l'article L 1 224-l ne sont pas
les seuls possibles.
La jurisprudence exige, pour l'application de l'article L. 1 224- 1 , que I' entit cono
mique transfre conserve son identit et poursuive son activit et ce, mme en l ' ab
sence d'un lien de droit entre employeurs successifs. Constitue une entit conomique
un ensemble organis de personnes et d'lments corporels ou incorporels permettant
l'exercice d'une activit conomique qui poursuit un objectif propre.
Le transfert des contrats a lieu sans aucune notification particulire. Ainsi, le nouvel
employeur a l'obligation de poursuivre les contrats tels qu'ils lui ont t transfrs,
mais il pourra les modifier ou procder des licenciements s'il existe un motif rel et
srieux autre que le transfert lui-mme.
Les usages et engagements unilatraux sont transfrs avec les contrats de travail et
sont opposables au nouvel employeur, qui pourra les dnoncer. Par contre, le transfert
opre dnonciation des conventions et accords collectifs.
27
Le contrat de travail
Ainsi, il a t dcid que cette promesse d'embauche valait contrat de travail. Par consquent,
cela ne ncessitait pas une quelconque confirmation du salari ; de ce fait, les arguments concer
nant la mauvaise foi du salari ont t rejets (et ce " quelle que soit la bonne foi de M . X. . . ).
Ainsi, il y avait bien contrat de travail dont la rupture ne peut s'analyser que comme un licencie
ment ; en effet, l'argument selon lequel il y a eu rupture de l'essai ne peut pas tre retenu puisque
le contrat a t rompu avant tout dbut de commencement d'excution.
Monsieur Maxime a donc eu gain de cause et a peru environ 70 000 de dommages et intrts
et d'indemnit de pravis.
Qu'en pensez-vous ?
Corrig
Dans cette affaire, les juges du fond ont donn raison Monsieur Z en estimant que cette clause
permettait l'employeur, par son manque de prcision, d'tendre la zone de mobilit en y incluant
les DOM-TOM et que, de plus, une telle clause ne permettait pas au salari de savoir si elle
concerne les tablissements existants ou galement les futurs tablissements.
Cependant, le 9 juillet 2014, la Cour de cassation a refus cette interprtation et a censur les
juges du fond en prcisant " qu'en statuant ainsi, alors que la clause de mobilit dfinissait de
faon prcise sa zone gographique d'application et ne confrait pas l'employeur le pouvoir d'en
tendre unilatralement la porte, la cour d'appel a viol les textes susviss "
"O
0
c
::::i
Cl
LI)
.......
0
N
@
....
..c
Ol
;::
>-
0..
0
u
28
Les diffrents contrats de travail
PRINCIPES GNRAUX
Le contrat dure indtermine (CDI) constitue la norme juridique car le Code du
travail affirme que le contrat de travail est conclu sans limitation de dure . Le
CDI temps plein confre au salari une certaine stabilit, ainsi les autres formes
de contrats sont considres comme atypiques ou prcaires.
L 'employeur voulant embaucher un salari dispose d'un large ventail de contrats
possibles. Il peut aussi bien ajuster le contrat ses besoins en termes de dure du
contrat qu'en termes de dure du travail ; il peut en outre faire appel du personnel
extrieur.
29
Les diffrents contrats de travail
- les tudiants de moins de 26 ans peuvent travaiIIer moins de 24 heures afin que cela
soit compatible avec leurs tudes ;
- les entreprises d'insertion et les associations intermdiaires peuvent proposer moins
de 24 heures lorsque le parcours d'insertion le justifie.
Initiative de l'employeur
Cette mise en place peut tre faite par accord collectif qui doit dfinir les modalits de passage temps
partiel, la procdure suivre pour les demandes et le dlai donn l'employeur pour une rponse
motive.
En l'absence d'accord, la demande doit tre faite par lettre recommande avec accus de rception
"O
0 prcisant la dure de travail souhaite et la date de mise en uvre. Elle doit parvenir l'employeur au
c::
::J moins 6 mois avant cette date et celui-ci doit rpondre dans les 3 mois de sa rception. Son refus n'est
0
If) possible que s'il n'y a pas d'emploi disponible dans la catgorie professionnelle ou d'emploi quiva-
..-!
0 lent ou si le changement risque de compromettre la production ou la bonne marche de l'entreprise.
N
@
Un salari peut le demander dans le cadre d'un cong parental et lorsque cette facult est prvue
dans un accord collectif. Par ailleurs, la loi d'initiative conomique cre la possibilit pour un salari
..c::
Ol de passer en temps partiel s'il dsire crer ou reprendre une entreprise.
::::
>
a.
0
u
Les modalits
Ce contrat doit tre conclu par crit avec des mentions obligatoires comme la qua
lification du salari, sa rmunration et les bases de calcul de celle-ci, la rparti
tion de la dure du travail au sein de chaque journe travaille entre les jours de la
semaine ou du mois et surtout le nombre d'heures complmentaires effectuer. En
30
Les diffrents contrats de travail
"O
Les horaires de travail temps partiel ne peuvent comporter, au cours d'une mme
0
c:: journe, plus d'une interruption d'activit ou une interruption suprieure 2 heures.
::J
0 ,E Cependant, depuis la loi de scurisation de l'emploi, une convention ou un accord
If) <.>
.,,
..-!
0 c::::: collectif peut droger cette rgle condition de dfinir les amplitudes horaires
N -
"'
"'
@ "'
'"'
pendant lesquelles les salaris doivent travailler et leur rpartition dans la journe de
-....
..c:: .8::: travail moyennant des contreparties spcifiques et en tenant compte des exigences
Ol ..,
:::: c::0
>- propres l ' activit concerne.
a. c::
0 c::
u .s::
La loi de 2008 prcise que, lorsque l 'horaire moyen rellement effectu par un sala
:::
.,,
0.... ri temps partiel a dpass de 2 heures au moins par semaine (ou son quivalent
o..
"'
mensuel) l'horaire prvu contractuellement, pendant 1 2 semaines conscutives ou
'5
pendant 1 2 semaines au cours d'une priode de 1 5 semaines, l 'horaire prvu au
1
.,,
0c:: contrat est modifi sous rserve d'un dlai de prvenance de 7 jours et sauf opposi
:::
Q tion du salari concern.
@
31
Les diffrents contrats de travail
Quel que soit son motif, le CDD ne peut avoir pour objet ni pour effet de pourvoir
durablement un emploi li l'activit normale et permanente de l'entreprise.
Emplois Travail se rptant chaque anne, en fonction du rythme des saisons ou des
caractre saisonnier modes de vie collective et effectu pour une entreprise qui obit aux mmes
variations (le tourisme . . . ).
Il existe un contrat spcifique pour les vendanges depuis 2002.
Emplois dans les sec Ces secteurs sont fixs par convention ou accord tendu ou dcret
teurs o il est d'usage (restauration, spectacles... ). La conclusion d'un tel CDD est subordonne
deux critres : la nature de l'activit exerce et le caractre par nature
de ne pas recourir aux
temporaire de l'emploi par l'usage constant de ne pas recourir au COI.
"O COI, dits COD d'usage
0
c
::::i
Cl Contrats de rinsertion Ce sont pour la plupart des COD comprenant des priodes de formation (voir
LI) Fiche 3).
.......
0
N Cas spcifiques Le remplacement d'un chef d'exploitation agricole, de son conjoint ou d'un
@ collaborateur non salari .
....
..c Le remplacement d'un chef d'entreprise ou de son conjoint participant
Ol
;:: titre professionnel et habituel et de faon effective l'activit de l'entreprise.
>-
0.. Le remplacement d'un associ non salari d'une SCP, SCM ou SEL.
0
u
. . . -
32
Les diffrents contrats de travail
Le COD objet dfini L'employeur peut conclure avec les ingnieurs et les cadres, un COD de 1 8
36 mois maximum, non renouvelable, dans le but de raliser un objet dfini.
Un accord de branche tendu ou, dfaut, d'un accord d'entreprise, doit tre
conclu dfinissant les garanties offertes au salari (reclassement, formation,
priorit d'accs un COI etc.) Ce contrat pour mentions obligatoires :
COD objet dfini ,, et les rfrences de l'accord l'instituant, le descriptif du pro
Le CDD doit tre conclu par crit. Celui-ci doit comporter des mentions obliga
toires comme : les motifs du recours au contrat, le terme de l'engagement qui est en
gnral un terme prcis ou, dfaut, une dure minimale, la dsignation du travail
accomplir. dfaut d'crit, le contrat de travail dure dtermine est requalifi en
contrat de travail dure indtermine et toutes les rgles de ce dernier s'appliquent.
Il doit tre transmis au salari dans les deux jours qui suivent son embauche.
La dure du contrat est variable, le terme du contrat pouvant tre dtermin (et il
sera alors soumis des dures strictes) ou non suivant les cas.
Si le CDD n'a pas de terme prcis il doit mentionner une dure minimale. La loi dis
pose que le CDD est conclu pour une dure maximale de 18 mois, renouvellement
"O
0 inclus. La loi autorise que les CDD soient renouvels une seule fois.
c
::::i
Cl Terme prcis dans le COD
LI) o
-0
...-1 c::::::
0 La dure maximale du COD est de 1 8 mois. Elle peut tre prolonge jusqu' 24 mois pour :
N -"'
"'
@ "'
.,,,
attente de suppression de poste ;
....
..c i: commande l'exportation exceptionnelle ;
Ol .8::::
;:: "' emploi saisonnier.
>- c::0
a. Ci Elle peut tre de 9 mois au maximum pour :
0 Ci attente d'un salari sous COI ;
u .
-60 ralisation de travaux urgents justifie par la scurit.
5..
"' COD sans terme prcis
...
"'
:;
Attente de l'arrive d'un salari.
1
-00 Remplacement d'un salari absent ou dont le contrat est suspendu.
c::::: Emplois pour lesquels il n'est pas d'usage de recourir aux COI.
Q
33
Les diffrents contrats de travail
la fin d'un CDD, un dlai de carence doit tre respect avant de recourir nou
veau un autre CDD. Il est gal au tiers de la dure du contrat renouvellement inclus
mais, pour les CDD de moins de 1 5 jours, le dlai de carence est de la moiti. Ce
dlai n'a pas tre respect pour les travaux urgents ncessits par des mesures de
scurit, pour les emplois saisonniers, pour les CDD d'usage, ou pour remplacer un
salari arriv sur le poste mais qui ne peut plus travailler.
Le statut du salari sous CDD : la loi impose une galit de traitement entre sala
ris sous CDD et sous CDI. Cela signifie, en particulier, que la rmunration d'un
salari sous CDD doit tre la mme que celle perue, pour un poste quivalent, par
un salari sous CDI ayant les mmes qualifications.
l 'chance du terme fix au contrat, si le salari travaiIIe toujours dans l'entreprise
pour le mme poste, son contrat devient un contrat dure indtermine.
Durant la priode d'essai il peut tre rompu de faon unilatrale par une des parties.
Il prend automatiquement fin par l'arrive du terme sans aucune formalit .
Exceptionnellement, il peut faire l'objet d'une rupture anticipe pour :
- rsiliation par accord des deux parties. L'crit est alors ncessaire ;
- cas de force majeure. Les difficults conomiques n'entrent pas dans ce cadre ;
- cas de faute grave du salari rendant " impossible toute continuation de l'excution du contrat . Ce
cas impose la mise en uvre d'une procdure disciplinaire.
Le salari justifiant d'une embauche sous CDI peut rompre de faon anticipe son CDD. Il devra, sauf
accord des parties, excuter un pravis raison d'un jour par semaine par rapport la dure de son
contrat avec un maximum de 2 semaines.
L'employeur peut rompre le CDD en cas d'inaptitude physique mdicalement constate du salari
aprs avoir rempli son obligation de reclassement. Le salari a droit une indemnit qui ne peut tre
infrieure l'indemnit de licenciement (et au double en cas de maladie ou d'accident professionnels)
et l'indemnit de prcarit.
34
Les diffrents contrats de travail
La loi prcise que, si l 'employeur a mis en place au profit des salaris sous CDI un
mcanisme d'information des postes pourvoir dans l'entreprise, les salaris sous
CDD doivent aussi en bnficier. Cette mesure est aussi applicable au contrat de tra
vail temporaire.
a. Le travail temporaire
Dfinition
"O Le travail temporaire se caractrise par une relation triangulaire entre l'employeur,
0
c:: entreprise de travail temporaire (ETT) et le salari temporaire qui une mission est
::J
0 ,E
If) <.>
.,,
confie dans une entreprise utilisatrice (c'est cette dernire qui exerce le pouvoir de
..-! c:::::
0 direction et de contrle). Il existe donc deux contrats distincts :
N -
"'
"'
@ "'
'"'
- le contrat de mise disposition entre les deux entreprises, contrat caractre com
-....
..c:: .8::: mercial. Il doit tre tabli par crit, sign au plus tard dans les deux jours de la mise
Ol ..,
:::: c::0
>- disposition. Il a pour mentions obligatoires : le motif de l ' appel un salari tem
a. c::
0 c:: poraire, les dates de la mission, les caractristiques de l'emploi, la rmunration,
u .s::
:::
.,,
0....
nom et adresse du garant. L'absence d'crit a pour consquences de dclarer nul le
o..
contrat de prestation de services et 1 'ETT peut tre condamne une amende, voire
"'
'5 tre interdite d'exercice ;
1
.,,
- le contrat de mission, vritable contrat de travail conclu entre le salari et l'entreprise
0c::
Q
::: de travail temporaire. Il doit tre conclu par crit et transmis au salari dans les deux
@
35
Les diffrents contrats de travail
jours suivant la mise disposition. Des mentions sont obligatoires : les mentions du
contrat de mise disposition, qualification du salari, modalits de rmunration, la
priode d'essai ventuelle, la mention que l 'embauche du salari par l 'utilisateur
l 'issue de la mission n'est pas interdite, le nom et l'adresse de la caisse de retraite et
de l ' URSSAF. L'absence d'crit permet au salari de demander auprs de l'ETT la
requalification en CDI.
..c::
Ol payer l 'indemnit de fin de mission.
::::
>
a.
0
u Le travail temporaire en COI
Depuis l'arrt du 22 fvrier 2014, les ETT peuvent proposer leurs emplois sous
forme de CDI, particulirement aux salaris ayant une anciennet de 2 400 heures
dans les 24 mois prcdant l'embauche sous CDI.
L'intrimaire doit raliser les diffrentes missions qui lui sont confies. Le CDI doit
prvoir le primtre de mobilit gographique dans lequel les missions seront propo-
36
Les diffrents contrats de travail
37
Les diffrents contrats de travail
..c:: entreprise de portage, une personne porte et des entreprises clientes comportant pour
Ol
::::
> la personne porte le rgime du salariat et la rmunration de sa prestation chez le
a.
0
u client par l'entreprise de portage .
Un arrt de mai 2013 a tendu 1' ANI de 2010 et plusieurs points ont t prciss.
Une entreprise ne peut recourir au portage que pour au maximum 3 ans et pour des
tches occasionnelles ne relevant pas de son activit normale ou permanente ou pour
des tches ponctuelles ncessitant une expertise dont elle ne dispose pas en interne .
Le port doit avoir le statut de cadre et doit disposer d'un niveau d'expertise et de qua-
38
Les diffrents contrats de travail
"O
0
c::
::J
0
If)
..-!
0
N
@
..c::
Ol
::::
>
a.
0
u
39
Les diffrents contrats de travail
Applications
Deux formateurs ont t engags en CDD temps partiel par une association afin
.-.
.. d'animer des stages de rinsertion sociale et professionnelle de demandeurs d'emploi
(stages confis l'association par commandes ou marchs publics). Quatre autres salaris
sous COI effectuent le mme travail.
Les deux salaris ont travaill pendant 3 ans par succession de contrats sans aucun dlai
de carence et souhaitent agir en justice afin que leur CDD soit requalifi en CDI. De plus, ils
veulent tre reconnus en CDI temps complet car leur contrat ne mentionne pas le maximum
d'heures complmentaires effectuer alors que la convention collective l'impose.
Leur employeur leur signifie que c'est peine perdue car il s'agit d'une activit reconnue conven
tionnellement comme faisant partie des secteurs o il est d'usage de ne pas recourir au CDI et
que le dlai de carence dans ce cas n'est pas respect.
Qu'en pensez-vous ?
Corrig
Il est exact que, dans les secteurs o il est d'usage de ne pas recourir des CDI, il n'y a pas
respecter de dlai de carence ; encore faut-il tre dans un cas de recours un CDD.
Effectivement, dans ce cas, la Cour de cassation a bien retenu qu'il est possible de dterminer par
accord collectif la liste des emplois pour lesquels il peut tre recouru au CDD d'usage mais, en
aucun cas, ce contrat ne peut avoir pour finalit de pourvoir un emploi permanent de l'entreprise.
Or, ici, l'employeur n'arrivait pas dmontrer le contraire. Donc, ces contrats ont t requalifis
en CDI ; toutefois, l'omission du volume maximal d'heures complmentaires dans le contrat n'est
pas sanctionn par une requalification en CDI temps complet (arrt du 23 novembre 2012),
l'employeur est uniquement passible d'une amende.
40
Les pouvoirs de l'employeur
et les droits des salaris
PRINCIPES GNRAUX
L'employeur doit fournir le travail et le rmunrer. Il est responsable en tant que
commettant (art. 1 384, al. 5 du Code civil) mais, en contrepartie, il a un droit de
direction issu du lien de subordination. Ce pouvoir de direction, encadr par la loi
du 4 aot 1982 (loi Auroux), se dcompose en un pouvoir rglementaire et en un
pouvoir disciplinaire.
Le salari doit excuter le travail avec diligence (obligation de prsence), il est
tenu une excution de bonne foi qui lui impose une obligation de discrtion et de
fidlit. Il est le subordonn mais cela ne signifie pas que l 'employeur a tous les
pouvoirs car ceux-ci sont limits par le droit au respect de liberts fondamentales.
41
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
Il est ensuite affich sur les lieux de travail et il indique sa date d'entre en vigueur.
Toute modification ou toute note de service (ou autres documents) portant sur le
contenu du rglement intrieur est soumise la mme procdure.
Contenu
La loi du 4 aot 1 982 est venue limiter le contenu du rglement intrieur. Il ne peut
porter que sur les rgles d'hygine et de scurit, les rgles sur la discipline (nature et
chelle des sanctions) et les droits des salaris en cas de procdure disciplinaire avec
les rgles protectrices en cas de harclement.
Il existe un principe gnral ngatif : Le rglement intrieur ne peut pas apporter
aux droits et liberts des personnes des restrictions qui ne seraient pas justifies par la
nature de la tche accomplir ni proportionnes au but recherch ( L l 3 2 1 -3).
Le rglement est transmis l'inspecteur du tra Le conseil des prud'hommes ne peut pas contrler
vail : la lgalit du rglement mais il est souvent saisi
- s'il n'y a pas de problme, il entrera en vi par un salari contestant une sanction prise en
gueur un mois aprs son dpt ; vertu d'une clause du rglement qu'il pense ill
- en cas d'irrgularit, il peut en exiger la modi gale.
fication ou le retrait d'une clause. Il envoie Si c'est le cas, pour annuler la sanction (pas le
un procs-verbal l'employeur qui devra se licenciement) le juge cartera la clause litigieuse
plier. et enverra copie du jugement l'inspecteur du tra
L'employeur peut faire un recours hirarchique : vail et aux reprsentants du personnel.
- contre la dcision de l'inspecteur, dans Le juge administratif peut tre saisi par l'em
les 2 mois, devant le directeur rgional ployeur dans le cadre d'un recours en contentieux
(4 mois de silence quivalent un rejet) ; contre les dcisions de l'administration.
- contre la dcision du directeur rgional de
vant le ministre du Travail.
b. Le pouvoir disciplinaire
"O
0
La sanction et la procdure
c::
::J
La sanction
0
If)
..-! L'article L 1 3 3 1 - 1 dfinit la sanction comme toute mesure autre que les observa
0
N tions verbales prise par l 'employeur la suite d'agissements du salari considr par
@
..c::
lui comme fautif, que cette mesure soit de nature affecter immdiatement ou non la
Ol prsence du salari dans l'entreprise, sa fonction, sa carrire ou sa rmunration .
::::
>
a.
0 Sont interdites les amendes et sanctions pcuniaires ainsi que les sanctions discriminatoires.
u
Pour tre punissable, le fait du salari doit tre fautif, ce qui n'est pas le cas des actes
entrant dans le cadre des droits des salaris.
Aucun fait fautif ne peut donner lieu une sanction au-del d'un dlai de deux mois
compter du jour o l'employeur en a eu connaissance ( moins que, dans ce laps
de temps, il y ait eu des poursuites pnales). Il s'agit d'une prescription des faits.
42
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
Une faute ne peut tre sanctionne qu'une fois et l 'employeur ne peut plus y faire
rfrence au-del d'un dlai de trois ans aprs le prononc de la sanction.
La procdure disciplinaire
Le contrle de la sanction
Le contrle de la sanction appartient au conseil des prud'hommes saisi par le salari
contestant la rgularit de la procdure, la ralit ou l'importance de la faute.
Si le procd a t irrgulier, le juge peut (il ne s'agit que d'une facult) annuler la
sanction (ce qui sera le cas d'irrgularits graves ou portant prjudice aux salaris).
Dans ce cas, l 'employeur pourra, aprs avoir suivi une procdure rgulire, pronon
cer la mme sanction.
Si la sanction est injustifie, le juge pourra 1 'annuler. Il en va de mme pour la
sanction disproportionne. Dans ce cas, 1 'employeur pourra prononcer une sanction
moins svre.
Dans le cas o la sanction disciplinaire est le licenciement, le juge vrifiera l ' exis
tence d'une cause relle et srieuse. En cas d'absence, il y aura octroi de dommages
1:l et intrts seulement car en aucun cas le juge ne pourra annuler le licenciement sauf
0
c::
::J s'il est discriminatoire.
0 ,E
If) <.>
.,,
...-! c::
0
N
@
- Les droits des salaris
-
'"'
..c::
Ol Les salaris ont un droit de retrait (voir Fiche 9), un droit la formation (voir Fiche 12)
..,
::::
>
a.
0
g mais ils ont avant tout des droits plus gnraux correspondant des liberts fondamen-
u . tales qui doivent tre respectes dans l'entreprise mme si, dans certains cas, quelques
1 du code du travail selon lequel il ne peut pas apporter aux droits des personnes et
.g aux liberts individuelles et collectives de restrictions qui ne seraient pas justifies par
8@ la nature de la tche accomplir, ni proportionnes au but recherch .
43
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
..c:: bien un intrt lgitime de 1 'entreprise. Par contre, il peut sans aucune procdure
Ol
::::
>
a.
particulire mettre en place tout systme de surveillance dans les locaux o les salaris
0 ne travaillent pas.
u
Si 1 'employeur ne respecte pas ces rgles, la preuve est alors illicite et 1 'employeur ne
peut pas l'invoquer pour tablir la faute du salari. Un licenciement prononc 1 'appui
de telles preuves est considr sans cause relle et srieuse.
44
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
Il est reconnu tout salari le droit de s'exprimer Ce droit porte sur les conditions d'exercice de
en tant que membre d'une unit de travail. l'activit et l'organisation du travail.
Il est un droit individuel mais il s'exerce dans un Son objet est de permettre de dfinir des actions
cadre collectif. En effet, le salari a le droit de mettre en place afin d'amliorer les conditions
s'exprimer personnellement en donnant des avis de travail, l'organisation de l'activit et la qualit
ou en formulant des voeux dans le cadre de ru- de la production.
nion de salaris placs dans des conditions de Les runions ont lieu sur les lieux de travail et durant
-i
::::
La loi impose une ngociation pour arriver un accord sur l'exercice du droit d'ex-
press10n.
0
u Le contenu de l'accord concerne :
- le niveau, le mode, la frquence et la dure des runions ;
- les garanties accordes et les conditions d'exercice de ce droit par le personnel d'en-
cadrement ;
- la transmission des avis et propositions des salaris l 'employeur ou au suprieur
hirarchique pouvant prendre des dcisions dans le domaine ;
46
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
- les mesures permettant la connaissance des avis des autres groupes d'expression et
surtout les suites des diffrentes propositions.
Si un accord a t conclu, l'employeur doit engager tous les 3 ans une runion avec les
syndicats pour analyser les rsultats et ventuellement rengocier l'accord. dfaut
d'accord, il doit consulter le comit d'entreprise ou les dlgus du personnel sur les
modalits d'exercice de ce droit et il doit engager une fois par an une nouvelle ngo
ciation.
La ngociation de l'accord avec les syndicats n'est pas obligatoire. dfaut, c'est
l'employeur qui fixe les modalits du droit d'expression, mais il doit tout de mme
consulter une fois par an le comit d'entreprise ou le dlgu du personnel sur ces
rgles.
Applications
Monsieur X, cadre suprieur, encadre une quipe de 30 personnes. Parmi elles, Monsieur H
qui ne cesse de le dnigrer auprs de tous afin de lui donner une image d'incomptence.
Monsieur X a tent maintes fois de mettre les choses au clair mais rien n'y fait, Monsieur
H continue le harceler continuellement.
Monsieur X a fait une dpression nerveuse trs svre et s'est suicid, en laissant derrire lui
une lettre expliquant qu'il ne supportait plus d'aller au travail et de vivre cette humiliation conti
nuelle (mails irrvrencieux, critiques et refus de se soumettre aux directives, dnigrements ...) .
La fille de Monsieur X intente alors une action au pnal contre Monsieur H. Ce dernier indique
qu'il ne pensait pas que son attitude envers son suprieur allait conduire une telle tragdie.
I l estime que cela provient certainement d'lments personnels, et il est certain de ne pas
tre dclar coupable de harclement et ce d'autant plus qu'il n'tait que le subordonn de
Monsieur X.
A-t-il raison ?
"O
0
c
::::i
Cl
LI) Corrig
....... c::
0 ; Dans cette affaire, les juges du fond ont effectivement dcid qu'en tant que subordonn, Monsieur
N "'
@ - H ne pouvait pas harceler. Ils ont t sensibles aux arguments selon lesquels :
....
..c
Ol - les consquences de la dgradation des conditions de travail ne sont pas avres ;
;:: Monsieur H n'avait ni les qualits ni les moyens de compromettre l'avenir professionnel de son
>- -
le dlit de harclement moral . Concernant le second argument, la cour prcise que les juges
du fond ont ajout une condition qui ne figure pas dans les textes en subordonnant le dlit
-g
l'existence d'un pouvoir hirarchique . Ainsi, mme un subordonn peut tre condamn pour
c::
harclement moral.
8
47
Les pouvoirs de l'employeur et les droits des salaris
Avocat en droit du travail, deux salaris vous consultent afin de connatre leurs droits ; ils
estiment en effet avoir t sanctionns deux fois pour les mmes faits.
Madame Plume, responsable de caftria, a reu un courriel de son employeur critiquant cer
tains de ses actes, l'appelant un changement radical d'attitude et indiquant qu'il ferait une
mise au point sur le travail effectu dans les 1 5 jours. Le lendemain, elle est convoque un
entretien pralable de licenciement disciplinaire.
Un conducteur de bus affect une ligne rgulire avec des plages horaires rgulires et
uniquement en semaine a t convoqu par son chef de service le 2 octobre car ce dernier a
remarqu qu'il dbridait les bus afin de pouvoir dpasser la vitesse de 50 km/h.
Le lendemain, le salari est affect un poste de chauffeur volant , c'est--dire sans ligne
particulire ou horaires fixes. Le 6 octobre, il est convoqu un entretien pralable pour le
14 octobre la suite duquel lui a t notifie une sanction de rtrogradation avec changement
de poste de travail, de salaire et de lieu de travail.
Corrig
1 . Madame Plume
Ce cas a donn lieu un arrt du 26 mai 2010 et la Cour de cassation a jug le licenciement
sans cause relle et srieuse au motif que les faits avaient dj t sanctionns par le courriel et
donc ne pouvaient plus donner lieu licenciement. En effet, les mmes faits ne peuvent pas tre
sanctionns deux fois et la Cour estime que la teneur du courriel valait avertissement : " Mais
attendu qu'aprs avoir relev que, dans son message lectronique, l'employeur adressait divers
reproches la salarie et l'invitait de faon imprative un changement radical, avec mise au
point ultrieure, la cour d'appel a justement dcid que cette lettre sanctionnait un comportement
fautif et constituait un avertissement, en sorte que les mmes faits ne pouvaient plus justifier le
licenciement.
Suite cet arrt, les employeurs doivent se montrer vigilants quant la teneur des courriels qu'ils
envoient leurs salaris.
2. Chauffeur de bus
Quant au cas du chauffeur de bus, la Cour de cassation a refus, le 8 octobre 2014, l'argument du
"O salari car, pour elle, il n'y a pas double sanction ; en effet, ne constitue pas une sanction disci
0
c plinaire le changement d'affectation provisoire d'un salari dcid dans l'attente de l'engagement
::::i
Cl d'une procdure disciplinaire ds lors qu'il a pour seul objet d'assurer la scurit des usagers,
LI)
....... du personnel d'exploitation et des tiers et qu'il n'emporte pas modification durable du contrat de
0
N travail [ . . . ] .
@
....
..c
Ol
;::
>-
0..
0
u
48
La dure du travail 7
D La dure lgale et son dpassement
fJ Le dpassement du cadre horaire collectif hebdomadaire
PRINCIPES GNRAUX
La dure du travail a t l'objet de la premire loi sociale en France le 22 mars 1 84 1
limitant 1 2 heures le travail des enfants gs de 12 16 ans. Ce thme n'a cess
d'tre une proccupation des pouvoirs publics : le droit au repos hebdomadaire, la
semaine de 40 heures ( 1 936), puis de 39 heures ( 1 982), puis de 35 heures avec les
lois Aubry . . .
Les proccupations actuelles portent sur l'amnagement du temps de travail pour
pouvoir rpondre une ncessaire flexibilit et c'est cet objectif que poursuit la loi
du 20 juin 2008 portant rforme du temps de travail.
"O Les temps de restauration et de pause font partie du temps de travail effectif quand
0
c ils rpondent aux critres poss par la dfinition. Cependant, s'ils ne sont pas recon
::::i
Cl nus comme temps de travail, ils peuvent tout de mme donner lieu une rmunra
LI) o
-0
...-1 c:::::: tion conventionnelle ou contractuelle .
0
N -"'
"'
@ "'
.,,, Si le port d'une tenue de travail est exig et que l'habillage et le dshabillage doivent
....
..c i:
Ol .8:::: tre raliss sur le lieu de travail, le temps ncessaire ces oprations doit faire
"'
;:: c::0
>-
Ci
l'objet de contreparties, sans prjudice des dispositions l'assimilant un temps de
a.
0 Ci travail effectif.
u .
-60 Temps de travail effectif et temps d'quivalence. Dans les emplois comportant
5..
"'
...
"'
des priodes d'inaction, une dure quivalente la dure lgale peut tre fixe par
:;
dcret. En effet, ces priodes d'inaction ne constituent pas du temps de travail effec
1
-00 tif, mais il est prcis qu'elles peuvent tre rmunres conformment aux usages,
c:::::
Q conventions ou accords collectifs.
49
La dure du travail
Principes
10 h 35 h
Pour les moins de 1 8 ans : 8 heures
sans aucune drogation possible
Drogations En cas d'urgence ou de surcrot tem- Un double plafond doit tre respect :
et plafonds poraire de travail elle peut tre porte - au cours d'une mme semaine elle ne
1 2 h. peut dpasser 48 h (60 h avec accord
L'amplitude maximale peut tre fixe par de l'inspecteur et information des repr-
les conventions collectives mais la direc- sentants) ;
tive europenne du 23 novembre 1 990 - 44 h en moyenne sur une priode de
la porte 1 3 h avec 6 h conscutives 1 2 semaines conscutives mais, suite
maximum. un accord de branche, un dcret
pourrait ramener cette dure 46 h
dans la branche.
50
La dure du travail
Le paiement major
Les heures supplmentaires se dcomptent par semaine civile ; celle-ci dbute le lundi
0 h et se termine le dimanche 24 h, mais un accord d'entreprise ou d'tablissement
peut en dcider autrement (loi de 2008). Depuis la loi Fillon de 2003, le taux de majo
ration des heures supplmentaires peut tre fix par un accord de branche tendu mais
sans pouvoir tre infrieur 1 0 %. dfaut d'accord, le taux lgal de majoration de
25 % s'applique aux 8 premires heures supplmentaires et celui de 50 % au-del.
0c:: (loi de 2008) ne s'imputent pas sur le contingent annuel d'heures. Depuis la loi de
.,,
:::
Q 2008, cela peut tre mis en place par accord d'entreprise ou d'tablissement, ou d-
@
51
La dure du travail
faut par accord de branche. En l ' absence de dlgu syndical ou d'accord, l'employeur
peut mettre en place ce systme du moment qu'il n'y a pas d'opposition de la part du
CE ou des DP.
Dans ce cas, le salari bnficie d'un repos de 1 heure 1 5 la place d'une majoration de
25 % et d'un repos de 1 heure 30 la place d'une majoration de 50 %.
Cette conversion peut tre simplement partielle comme par exemple le paiement de
l ' heure et transformation en repos (de 1 5 ou 30 min) de la majoration. D'autre part, les
heures acquises au titre de ce repos peuvent tre affectes au compte pargne temps.
c. Les forfaits
La loi de 2008 pose comme principe que l 'employeur peut recourir pour tous ses sala
ris aux conventions de forfait hebdomadaire ou mensuel et ce mme en l ' absence
d'accord collectif. Par contre, un accord collectif d'entreprise ( dfaut de branche)
reste obligatoire pour les conventions de forfait en heures ou en jours sur l'anne. Une
convention individuelle doit tre signe par les parties quel que soit le forfait.
..c:: convention ou un accord de branche tendu peut porter cette limite 44 heures
Ol
:::: lorsque les caractristiques propres l'activit d'un secteur le justifient. dfaut de
>
a.
0 convention ou d'accord de branche tendu, un dcret peut fixer la liste des secteurs
u
pour lesquels cette dure est fixe entre 40 et 44 heures.
L'accord fixe les contreparties : repos compensateur ou compensation salariale. La loi
demande que le repos soit privilgi et que l'accord facilite l'articulation de ce travail
avec les obligations familiales et sociales des salaris, notamment pour les moyens de
transport et assurer l'galit hommes/femmes notamment pour l'accs la formation.
54
La dure du travail
En l'absence d'accord collectif, l'employeur peut organiser la dure du travail sur une
priode de 4 semaines au plus. Il doit soumettre son projet pour avis au CE ou DP
(transmis l'inspection du travail). Il doit tablir le programme indicatif de la variation
du travail et, pour chaque semaine, il indique l'horaire et la rpartition du travail.
L'employeur a obligation d'indiquer par voie d'affichage la rpartition de la dure du
travail dans le cadre de l 'amnagement mis en place.
Par ailleurs, dans les entreprises fonctionnant en continu, l'accord n'est pas obligatoire
et l 'employeur peut organiser unilatralement l 'organisation du temps de travail sur
plusieurs semaines.
Application
Des aides domicile dont le travail consiste se rendre au domicile de clients afin de leur
rendre de multiples services estent au pnal pour travail dissimul.
En effet, leur employeur refuse, malgr une demande de l'inspection du travail, de rmunrer
leur temps de dplacement entre chaque client.
L'employeur invoque l'appui de son refus le fait que les salaris bnficient d'une grande
marge de manuvre et de libert dans leur journe du moment qu'ils se rendent bien chez
tous les clients prvus lors de leur journe de travail.
Corrig
Il est certain, en vertu de l'article L312-4 du Code du travail, que le temps de dplacement entre le
domicile et le lieu d'excution du contrat de travail n'est pas du temps de travail effectif.
En revanche, le temps de trajet entre deux clients est du temps de travail effectif car, durant ce
temps, le salari est la disposition de l'employeur et se conforme ses directives sans pouvoir
"O
0 vaquer librement des occupations personnelles.
c::
::J Le juge pnal sanctionnera l'employeur car la marge de libert ne permettait pas aux salaris
0
If) de se soustraire au pouvoir de direction de l'employeur ; en effet, celui-ci organisait leur emploi
..-!
0 du temps (nombre de clients visiter) de telle sorte qu'il ne pouvait considrer ce temps de travail
N
comme un temps de pause.
@
Le juge reconnatra le travail dissimul car l'employeur aurait d mentionner ce temps sur la fiche
..c::
Ol de paye, cette omission tant par ailleurs intentionnelle puisque la mention avait t demande
::::
> par l'inspection du travail.
a.
0
u
56
Repos et congs
PRINCIPES GNRAUX
La loi accorde un repos journalier aux salaris d'au moins 1 1 heures conscutives ;
il doit tre pris aprs 10 heures de travail (sauf accord de l'inspecteur du travail ou
convention) maximum de travail quotidien. Par ailleurs, tout salari dont la dure
quotidienne de travail atteint 6 heures doit bnficier d'un temps de pause d'au
moins 20 minutes.
La loi accorde aussi aux salaris, depuis 1906, un repos hebdomadaire.
Comme la dure du travail, le droit aux congs pays a t une grande revendica
tion des salaris. Le 20 juin 1 936, ce droit a t reconnu par le gouvernement du
Front populaire. Les congs pays sont de deux semaines en 1 936, trois en 1 956 ;
la suite de mai 68, quatre semaines sont accordes ( 1 969) et 1 'ordonnance de 1 982
porte 5 semaines la dure des congs pays.
57
Repos et congs
En dehors de cette liste nationale, il peut exister, localement ou par usage de la profes
sion, des jours considrs fris (voire chms) ce qui est le cas, par exemple, dans les
dpartements d'outre-mer, de l 'anniversaire de l ' abolition de l 'esclavage ou le Ven
dredi Saint en Alsace-Lorraine (loi <l'Empire), la Sainte Barbe frie et chme dans
les mines. dfaut de convention, les jours fris non chms ne donnent pas lieu
repos ou majoration de salaire. En revanche, lorsque les jours sont considrs comme
fris et chms, la rcupration des heures est interdite.
Seul le 1er mai est obligatoirement fri et chm pour tous. Il s'agit d'une interdiction
lgale de travailler. Une exception est pose pour les tablissements et services qui, en
raison de leur activit, ne peuvent pas interrompre le travail. Dans ce cas, les salaris
sont pays doublement. Le refus de travailler ce jour-l n'est pas une faute.
Le chmage du 1er mai ne peut pas avoir pour consquence une perte effective de
salaire. Les heures perdues ne peuvent pas tre rcupres.
La loi du 30 juin 2004 instaure une journe de solidarit afin de financer des actions
en faveur des personnes ges ou handicapes. Les salaris travaillent donc un jour de
plus (ce qui porte la dure du travail 1 607 heures annuelles) et les employeurs sont
frapps d'une contribution de 0,3 % assise sur les salaires (verse la caisse nationale
de solidarit pour l'autonomie, la CNSA). La loi du 16 avril 2008 supprime la rf
rence au lundi de Pentecte. Les modalits sont fixes par accord collectif d'entre
prise ; dfaut unilatralement par l 'employeur aprs consultation du CE ou DP. Il est
aussi possible de fractionner la journe de solidarit.
Les ponts
Les ponts consistent chmer des jours compris entre un jour fri et chm et le
repos hebdomadaire. C'est l'employeur qui dcide de cet octroi mais toutes les heures
chmes ouvrent droit leur entire rcupration.
60
Repos et congs
..c::
Ol Le compte pargne temps, cr en 1 994, peut permettre de financer un cong, ou
::::
> le passage un temps partiel, ou une priode de formation en dehors du temps de
a.
0
u travail, ou encore une cessation volontaire progressive ou totale d'activit. Le salari
peut aussi 1 'utiliser pour bnficier d'une rmunration immdiate dans la limite de
ses droits acquis sur l 'anne (l'accord peut prvoir une dure plus longue) ou d'une
rmunration diffre pouvant prendre la forme de versement un plan d'pargne
salariale ou plan de retraite coIIectif. Grce lui, le salari peut racheter des cotisa
tions de retraite pour valider 4 trimestres.
61
Repos et congs
"O
Application
0
c:: M. X, serveur dans un bar restaurant, a travaill durant 5 ans, du lundi au vendredi, de
::J
0 9 heures 1 6 heures.
If)
..-! Suite au rachat du fonds, le nouveau propritaire lui demande de travailler du mercredi au
0
N samedi, de 9 heures 1 5 heures et de 1 6 heures 1 8 heures, ainsi que le dimanche de
@ 9 heures 1 5 heures et de 1 6 heures 1 7 heures.
..c:: l'appui de cette demande, son employeur lui rappelle que son contrat de travail n'exclut pas
Ol
::::
> le samedi et le dimanche, et ce d'autant plus que le secteur fait l'objet d'une drogation au
a.
0 repos dominical et que la modification est justifie par des impratifs de fonctionnement de
u
l'entreprise.
M. X refuse cette modification et continue de travailler comme avant.
Face son attitude, l'employeur le licencie pour faute grave.
M . X veut saisir le juge pour licenciement sans cause relle et srieuse.
62
Repos et congs
Corrig
Dans cette affaire, les juges du fond ont donn raison l'employeur de M. X en estimant que le
secteur rpondait aux drogations du repos dominical et donc qu'il s'agissait d'une simple modifi
cation des conditions de travail qui s'impose au salari.
La Cour de cassation, dans un arrt du 2 mars 201 1 , a censur leur position : qu'en statuant
ainsi, alors que la nouvelle rpartition de l'horaire de travail avait pour effet de priver le salari de
repos dominical, ce qui constituait une modification de son contrat de travail qu'il tait en droit de
refuser, la cour d'appel a viol le texte susvis .
La Cour d e cassation n'a mme pas relev l e fait q u e l'tablissement bnficie d'une drogation
permanente au repos dominical. Le licenciement est bien sans cause relle et srieuse. C'est la
premire fois que la Cour de cassation se prononce sur un tel point.
"O
0
c::
::J
0
If)
..-!
0
N
@
..c::
Ol
::::
>
a.
0
u
63
L' hygine et la scurit
PRINCIPES GNRAUX
La protection des salaris face aux risques lis leur activit incombe en premier
lieu l'employeur. L'accent est surtout mis sur la prvention des accidents du tra
vail qui ne sont que trop nombreux. Ainsi, le lgislateur pose comme principe que
la scurit est l'affaire de tous et il associe ce problme les salaris, le CHSCT (le
comit d'hygine, de scurit et des conditions de travail), l'inspection du travail et
la mdecine du travail.
"O
Prvention Information Formation
1
0 Recenser et valuer les Organiser et donner une Donner une formation approprie
c
::::i risques pour mieux les viter. information sur les pendant le temps de travail.
Cl
LI) Adapter le travail : conception risques pour la sant et Une formation est donne :
.......
0 des postes, choix des quipe- la scurit ainsi que sur - aux nouveaux salaris ;
N
ments et des mthodes les mesures prises. - ceux qui changent de
@
.... en vitant le travail monotone Informer le CE, le CHSCT poste ou de technique ;
..c
Ol et cadenc. sur les formations. - sur demande du mdecin du
;::
>- Tenir compte des capacits Associer ces formations travail aux salaris reprenant
0..
0 des salaris. la mdecine du travail. le travail aprs un arrt de
u
Prendre des mesures 21 jours ;
de protection et donner des - la loi du 1 2 juillet 1 990 cre
instructions. une formation renforce
pour les salaris temporaires
ayant des postes prsentant
des risques particuliers.
64
L'hygine et la scurit
L'employeur doit, sous peine d'une sanction de 1 500 , tenir un document unique
contenant un inventaire des risques. Ce document doit tre tenu la disposition des
reprsentants du personnel, de l'inspection et de la mdecine du travail. Il est mis
jour annuellement et actualis quand une dcision d'amnagement important modifie
les conditions d'hygine et de scurit.
La loi du 9 novembre 2010 sur les retraites impose aux entreprises d'au moins
50 salaris d'ouvrir des ngociations sur la pnibilit au travail sous peine d'une
contribution financire de 1 % des rmunrations verses, affecte la branche acci
dents du travail. L'employeur doit mener des actions de prvention de la pnibilit et
il doit dsigner un salari comptent ( dfaut un intervenant extrieur) en ce domaine.
L'employeur doit dresser une fiche individuelle de suivi pour chaque salari expos
aux facteurs de risques professionnels lis des contraintes physiques marques,
un environnement physique agressif ou certains rythmes de travail susceptibles de
laisser des traces durables identifiables et irrversibles sur la sant du salari . Cette
fiche mentionne les conditions de pnibilit auxquelles sont exposs les salaris, la
priode d'exposition et les mesures mises en uvre pour les rduire. Le CHSCT doit
analyser l'exposition des salaris des facteurs de pnibilit.
Les responsabilits
Les salaris doivent prendre soin, en fonction de leur formation et selon leurs possibilits, de leur scurit et
de leur sant ainsi que de celle des autres personnes concernes du fait de leurs actes ou de leurs omissions au travail "
Ils ont devoir d'alerte : ils doivent informer l'employeur, ou son reprsentant, de toute situation de travail dont
ils ont un motif raisonnable de penser qu'elle reprsente un danger grave et imminent pour leur vie ou leur sant .
Leurs droits
En cas de danger grave et imminent, les salaris ont le droit de se retirer de leur poste de travail. Tant
que le danger persiste, l'employeur ne peut en aucun cas leur demander de reprendre leur travail. Quand
ce retrait est justifi, l'employeur doit donner des instructions pour leur permettre d'arrter le travail et de
se mettre en scurit et aucune sanction ou retenue sur salaire n'est possible.
Depuis la loi du 16 avril 2013, le salari dispose d'un droit d'alerte (sans droit de retrait) lorsqu'il estime
que les produits ou les procds de fabrication utiliss ou mis en uvre par l'entreprise font peser un risque
grave sur la sant publique ou l'environnement. L'employeur doit l'informer de la suite donne cette alerte.
Pour 2015, les facteurs de pnibilit pris en compte sont le travail de nuit, le travail en quipes succes
sives alternantes, le travail rptitif et le travail en milieu hyperbare ; partir de 2016, s'y ajouteront les
contraintes physiques marques et l'environnement physique agressif.
L'exposition de chaque salari est value au regard des conditions habituelles de travail. Pour que le sala
ri obtienne des points, il faut qu'il soit expos ces facteurs de pnibilit durant un certain temps ou en
fonction d'un certain seuil fix par dcret ; par exemple, un dcret dispose que le travail de nuit en tant que
facteur de pnibilit s'entend pour une heure de travail entre 0 h et 5 h durant au moins 120 nuits par an.
Le compte est gr par la CNAV et non par l'employeur qui devra uniquement transmettre dans la DADS
les donnes inscrites dans les fiches de prvention. La CNAV dcidera alors de l'ouverture du compte et
du nombre de points y porter.
Utilisation du compte
Les salaris obtiennent par anne 4 points en cas d'exposition l'un des facteurs ou 8 en cas de facteurs
"O pnibles multiples, et ce dans la limite de 100 points. Le compte peut tre utilis pour :
0
c::
::J - financer une formation en vue d'obtenir un emploi moins expos (1 point= 25 h de formation). Le salari doit
0
If) consacrer les 20 premiers points de son compte des actions de formation ; pour les salaris d'au moins
..-! 25 ans ce sont les 1 O premiers points et ceux gs d'au moins 55 ans sont dispenss de cette obligation ;
0
N - financer une rduction du temps de travail. Ainsi, chaque bloc de 1 O points compense un passage
@ mi-temps par trimestre ;
..c:: - avancer le dpart la retraite partir de 55 ans. Dans ce cas, chaque bloc de 1 0 points donne droit un
Ol
:::: trimestre dans la limite de 8 trimestres.
>
a.
0
u
0 Le contrle de l'hygine et de la scurit
a. Le contrle de l'hygine et de la scurit
Le CHSCT, institu par la loi du 23 dcembre 1982, est obligatoire dans les entreprises
ou tablissements d'au moins 50 salaris. Il contribue la protection de la sant et de
la scurit et l'amlioration des conditions de travail.
66
L'hygine et la scurit
Il est consult pour toute dcision pouvant avoir des Il veille l'application des mesures lgislatives et
rpercussions sur l'hygine, la scurit et les condi rglementaires.
tions de travail, comme par exemple : Il analyse les risques professionnels et les condi
- sur le contenu du bilan social annuel relatif ces tions de travail.
matires ; Il procde des inspections des locaux et quipe
- sur les consquences de l'introduction de nou ments au moins tous les trois mois.
velles technologies sur la scurit et la sant des Il vrifie que la formation des salaris a t effecti
travailleurs (ordonnance du 22 fvrier 2001) ; vement dispense.
- sur toute dcision ou projet d'amnagement des Il enqute sur les accidents ou maladies du travail
conditions de travail ; et, en cas d'accidents graves ou rptitifs, il fait
- sur les dispositions du rglement intrieur concer une analyse et met des propositions.
nant ces matires ; En cas de graves dangers, il peut faire appel
- sur les mesures prises pour remdier un grave un expert rmunr par l'employeur et tient un
danger. registre spcifique.
Il se runit au moins une fois par trimestre l'initia Il peut engager la procdure d'alerte.
tive de l'employeur ou en cas d'accident grave. Il analyse le rapport annuel remis par l'employeur
sur la situation de l'entreprise et le travail de nuit.
@
"'
"'
'"'
La prsence d'un service mdical dans les entreprises est obligatoire.
-.... La loi du 20 juillet 201 1, relative l'organisation de la mdecine du travail, dispose
..c:: .8:::
Ol
::::
..,
c::0 que cette dernire a pour rle d'viter toute altration de la sant des salaris du fait de
>-
a. c:: leur travail. Les services de sant du travail peuvent tre propres une seule entreprise
0 c::
u .s::
ou communs plusieurs, selon le nombre de salaris suivis ou d'examens mdicaux
:::
.,,
0.... pratiqus. Un service autonome peut tre mis en place ds le suivi de 500 salaris .
o..
"'
Depuis le 1 .07.2012, l'employeur doit dsigner un ou plusieurs salaris comptents
'5
pour s'occuper des activits de protection et de prventions des risques professionnels
1
.,,
0c::
de l 'entreprise. Le mdecin du travail doit tablir chaque anne une fiche d'entre
Q
:::
prise retraant les risques professionnels et les effectifs de salaris qui y sont exposs.
@
67
L'hygine et la scurit
Lorsqu'il constate l 'existence d'un risque pour la sant des salaris, il propose des
mesures prendre dans un crit motiv. L'employeur doit en tenir compte et, en cas de
refus, faire connatre par crit ses motifs.
Le mdecin du travail est un salari protg. Ainsi, son licenciement ne peut se faire
qu'aprs consultation pralable du CE et demande d'autorisation l'inspecteur du
travail qui, aprs enqute contradictoire, notifie sa dcision motive dans un dlai de
1 5 jours, ramen 8 en cas de mise pied. La loi de 20 1 1 renforce cette protection.
L'employeur doit alors obtenir l'autorisation de l 'inspecteur du travail notamment
avant l'arrive terme du CDD du mdecin du travail, lors de la rupture anticipe du
CDD pour faute grave ou inaptitude mdicale et mme en cas de non renouvellement
du CDD lorsque le contrat contient une clause de renouvellement.
Chaque salari bnficie d'examens mdicaux priodiques, au moins tous les 24 mois, mais
certains services de sant au travail pourront adopter une priodicit suprieure, avec accord
de la DIRECCTE et mise en place d'un suivi adquat. Par contre, pour les salaris bnfi
ciant d'une protection renforce (femmes enceintes ou ayant accouch, salaris de moins de
1 8 ans, salaris handicaps, salaris exposs certains risques particuliers... ), le mdecin du
travail fixe les modalits de cette surveillance dont la priodicit ne peut pas excder 24 mois.
Lors de l'excution de son travail, un salari charpentier s'est grivement bless en tombant
d'un toit. Il ne disposait d'aucun quipement de scurit car il n'y en avait pas de disponible
sur le chantier. Par ailleurs, le salari prcise qu'il ne sait jamais l'avance la tche qu'il doit
effectuer sur les chantiers.
I l agit contre son employeur pour faute inexcusable. Ce dernier invoque pour sa dfense que
les travaux confis sont habituels et de courte dure et que les quipements se trouvent dans
l'entreprise.
De plus, il argue du fait que c'est au salari de prendre soin de sa scurit et donc que c'tait
lui de prendre les quipements mis sa disposition, et ce d'autant plus qu'il est un salari
trs expriment.
"O
0
c:: Corrig
::J
0 L'employeur est tenu d'une obligation de scurit de rsultat envers son salari, notamment en
If) ce qui concerne les accidents du travail. Le manquement cette obligation a le caractre d'une
..-!
0 faute inexcusable, au sens de l'article L452-1 du Code de la scurit sociale, lorsque l'employeur
N
@ avait ou aurait d avoir conscience du danger auquel tait expos le salari et qu'il n'a pas pris les
68
Le salaire
PRINCIPES GNRAUX
L'une des obligations de l 'employeur est de verser un salaire en contrepartie du
travail fourni par le salari. Le salaire peut tre au rendement ou au temps et est
librement fix par les parties. En pratique, quand le salari ne travaille pas i l n'est
pas rmunr mais il existe de nombreuses exceptions telles que l'absence pour
maladie ou certains congs ou encore en cas d'inexcution du travail imputable
l 'employeur.
69
Le salaire
b. Le montant du salaire
Il est un lment du contrat de travail ; il fait donc l'objet de la volont des parties mais
cette libert est encadre lgalement et conventionnellement.
Le cadre lgal
Le salaire minimum
La loi du 1 1 fvrier 1 950 a cr un salaire minimum interprofessionnel garanti (SMIG)
et la loi du 2 janvier 1 970 lui a substitu le SMIC (de croissance) qui peut tre relev :
- quand l' indice des prix la consommation augmente de plus de 2 % ; dans ce cas, il
sera augment de la mme faon ;
- chaque 1er janvier afin que l'augmentation du pouvoir d'achat ne soit pas infrieure
la moiti de celle des salaires moyens ;
- de faon facultative lorsque le gouvernement dcide de l'augmenter en cours d'an
ne. Il est un salaire horaire brut bnficiant, sous peine de sanction pnale l'en
contre de l'employeur, tous les salaris d'au moins 1 8 ans (en dessous, le SMIC
est soumis des abattements). Il s'lve 9,61 de l 'heure, soit 1 457,52 pour
"O 35 heures.
0
c::
::J
0 L'volution des salaires
If)
..-! Les ordonnances du 30 dcembre 1 95 8 et du 2 fvrier 1 959 interdisent l'indexation
0
N
@
des salaires sur l'volution du SMIC.
L'employeur ne peut pas dcider seul de diminuer le salaire (une modification subs
..c::
Ol
:::: tantielle du contrat ncessite l 'accord du salari). Par contre, il peut lui refuser une
>
a.
0 augmentation, alors mme que cette mesure serait applique tous les salaris, pour
u
insuffisance professionnelle.
La non-discrimination
La loi sur l 'galit entre les hommes et les femmes du 23 fvrier 2006 rappelle l 'inter
diction des discriminations salariales entre les sexes et que tout doit tre fait, lors de
70
Le salaire
la ngociation annuelle, pour rduire les carts. Selon cette loi, les salaris de retour
d'un cong maternit ou d'adoption doivent bnficier des augmentations gnrales de
salaire qui auraient t attribues aux autres en leur absence.
Le cadre conventionnel
Les conventions collectives posent bien souvent des salaires minima suprieurs au
SMIC pour chaque chelon et classification. Ces minima sont rgulirement rvalus.
Par ailleurs, il ne faut pas omettre l'obligation annuelle de ngocier au niveau de l'en
treprise et dans laquelle s'inscrit le problme des salaires effectifs. De cette faon, les
salaires dfinis au niveau de la branche peuvent tre amnags au niveau de l 'entre
prise du moment qu'ils sont plus favorables aux salaris et qu'ils respectent les mini
ma hirarchiques.
La loi en faveur des revenus du 3 dcembre 2008 dispose que les employeurs qui
ne ngocient pas sur les salaires effectifs seront sanctionns par une pnalit de 10 %
sur les allgements des cotisations patronales dont ils bnficient. La loi prcise que,
si cette obligation n'est pas remplie durant 3 annes conscutives, l 'entreprise est tota
lement prive des allgements et exonrations pour les rmunrations verses lors de
la 3e anne.
..c:: concernant les outils et le matriel dont il a 1 'usage et la charge. Si des avances sont
Ol
::::
> faites au salari, il ne pourra pas retenir plus de 1 0 % du salaire chaque versement.
a.
0 Pour les autres crances il est dans la mme situation que les autres cranciers.
u
72
Le salaire
Taux
Charges Assiette
Employeur % Salari %
1.
98,25 % du salaire dans la
CSG 7,5 limite de 4 PSS et 100 %
CROS 0,5 au-del
2. Scurit sociale
Assurance maladie 12,8 0,75
Assurance vieillesse 1 ,80 0,30
Assurance vieillesse plafonne 8,50 6,85 Salaire limit 1 PSS
Allocations familiales 5,25 ou 3,45
Accidents du travail Variable
4. Assedic
Assurance chmage
AGS (FNGS) 4,00 2,40 Salaire entre 1 PSS et 4 PSS
0,30
5. Retraite complmentaire
non-cadres
ARCOO T1 : 4,65 T1 : 3,10 Salaire limit 1 PSS
T2 : 12,15 T2 : 8,10 Salaire entre 1 PSS et 3 PSS
AGFF T1 : 1 , 2 T1 : 0,8 Salaire limit 1 PSS
T2 : 1 , 3 T2 : 0,9 Salaire entre 1 PSS et 3 PSS
6. Retraite complmentaire
et prvoyance cadres
ARCOO TA : 4,65 TA : 3,10 Salaire limit 1 PSS
AGIRC TB : 12,75 TB : 7,8 Salaire entre 1 PSS et 4 PSS
TC : 12,75 TC : 7,8 Salaire entre 4 PSS et 8 PSS
AGFF TA : 1 , 2 TA : 0,8 Salaire limit 1 PSS
TB : 1 , 3 T B : 0,9 Salaire entre 1 PSS et 4 PSS
"O 7. Divers
0
c:: Taxe d'apprentissage 0,68
::J Contribution additionnelle au
0 ,E
If) <.>
.,,
financement des organisations
..-!
0 c::::: syndicales 0,16
N - Formation continue :
"'
"' - entreprise de 10 salaris au plus
"' 0,55
@ <.>
-.... - entreprise de plus de 10 salaris 1 ou 0,8
..c:: .8::: Participation la construction 0,45
Ol ..,
:::: c::0
>- PSS annuel pour 2015 : 38 040
a. c::
0 c::
u .s::
:::
.,,
0....
emarque
o..
Un dispositif, dit rduction Fillon , permet l'allgement des cotisations patronales
"'
'5 (sauf cotisations pour accidents du travail). Cet allgement varie selon l'effectif de
1
.,,
l 'entreprise et le montant de chaque salaire ; i l ne concerne que les salaires infrieurs
0c::
::: 1,6 SMIC.
Q
@
73
La participation des salaris
PRINCIPES GNRAUX
L'ide de dpasser l'opposition entre le capital et le travail est gaulliste ; en effet, la
participation aux rsultats date de 1 959 et l'intressement de 1967.
Ces deux systmes ont t maintes fois rviss, et de faon profonde en 1994.
Diffrentes lois ont cr des plans d'pargne en les tendant aussi aux PME. La
loi du 30 dcembre 2006 oblige les branches ngocier sur des accords de parti
cipation et institue un dividende du travail qui peut consister en un supplment
d'intressement ou de participation, en l 'attribution gratuite d'actions, ou encore en
la disponibilit immdiate de dividendes d'actions dtenues par un FCP.
L'pargne salariale a fait 1' objet de rformes en 2008 et 20 1 1 . En 20 1 1 , avait t cre
une prime de partage des profits qui a t supprime compter du 1er janvier 2015.
Elle est obligatoire dans toute entreprise, tout GIE ou groupement d'employeur,
ayant au moins 50 salaris :
- dans les groupes de socits, chaque socit de 50 salaris doit conclure un accord
"O de participation. La participation peut tre conclue par voie d'accord collectif per
0
c mettant ainsi la prise en compte des rsultats du groupe ;
::::i
Cl - dans les entreprises constituant une unit conomique et sociale (UES), employant
LI)
.......
0 habituellement au moins 50 salaris, les entreprises le souhaitant peuvent ngocier
N
@
un accord unique avec l 'UES ;
.... - les entreprises n'employant pas 50 salaris peuvent l'instaurer par voie d'accord
..c
Ol
;:: collectif et, en cas d'chec, l'employeur peut le mettre en place de faon unilatrale.
>-
0..
0 L'accord peut tre conclu, soit dans le cadre d'une convention ou d'un accord collec
u
tif, soit entre l 'employeur et les reprsentants des syndicats reprsentatifs ou encore
aprs ratification des 2/3 des salaris.
dfaut d'accord, l'employeur doit ngocier chaque anne sur ce thme. Si aucun
accord n'est conclu alors que la participation est obligatoire, les sommes sont blo
ques 8 ans.
74
La participation des salaris
R = 1/2 X (B - 5 % C) X SNA
La loi de 2006 permet de droger la formule en fondant le calcul sur la valeur des
actions ou des parts sociales ou en retenant comme base de calcul le tiers du bnfice
net fiscal.
Tous les salaris (sous CDD ou CDI) peuvent en bnficier mais l'accord peut fixer
une condition d'anciennet qui ne peut tre suprieure 3 mois ou 60 jours de
miss10n.
Dans les entreprises de 1 250 salaris (loi de 2008), l'accs la participation est
possible aux chefs d'entreprise et leurs conjoints collaborateurs ou associs, prsi
dents, directeurs gnraux, membres du directoire.
La rpartition est faite proportionnellement au salaire (ou revenu professionnel pour
les dirigeants) mais il est possible de moduler la rpartition proportionnellement la
prsence du salari ou/et de son salaire.
La rpartition est faite proportionnellement au salaire limit 4 fois le plafond de
la scurit sociale et le montant annuel vers ne peut tre suprieur aux 3/4 de ce
"O
0 plafond. Si l'application de ce dernier plafond dgage un surplus, l'employeur doit
c::
::J le rpartir en faveur des salaris pour lesquels les sommes verses taient infrieures
0 ,E
If) <.>
.,, au plafond.
..-! c::
0 :::
N -"'
"'
"'
Chaque salari reoit l'information sur le montant de la rserve et de ses droits, de
@ '"'
-.... l'utilisation faite du montant de sa participation et de la priode d'indisponibilit.
..c:: .8:::
Ol ..,
:::: c::0 Les sommes doivent tre affectes :
>-
a. c::
0 c:: - des comptes au nom des salaris en application d'un plan d'pargne salariale ;
u .s::
:::
.,, - et/ou un compte de l'entreprise consacr des investissements
0
....
o..
"'
Les sommes sont indisponibles pendant 5 ans, mais peuvent tre dbloques au
'5
paravant en cas de mariage, naissance ( partir du troisime enfant), divorce avec
1
.,,
0c:: enfant(s) charge, invalidit du salari ou de son conjoint, dcs du conjoint, licen
:::
Q ciement ou dpart la retraite, cration ou reprise d'entreprise par les enfants ou
@
75
La participation des salaris
b. L'intressement
L'intressement est purement facultatif. Il est mis en place par accord pour trois
ans. Si l 'accord le prvoit, il est reconduit par tacite reconduction en l 'absence de
demande de rengociation dans les 3 mois avant son terme (loi de 2008).
L'intressement doit tre collectif et avoir un caractre alatoire. Le mode de calcul
peut varier dans le cadre des tablissements et units de travail, mais pas en fonction
des catgories des salaris. L'accord prvoit les modalits de l'intressement qui peut
par exemple tre un intressement aux rsultats, la productivit ou tout autre mode.
En aucun cas, 1 'intressement ne peut se substituer aucun lment du salaire.
Tout salari de l 'entreprise doit en bnficier, mais la rpartition peut ne pas tre uni
forme, comme par exemple en fonction du salaire, de la prsence dans l'entreprise.
"O
Dans les entreprises de 1 250 salaris (loi de 2008), un accord collectifpeut donner
0
c:: accs l 'intressement aux chefs d'entreprise et leurs conjoints collaborateurs ou
::J
0 associs, et dirigeants (dans ce cas leur rmunration annuelle est prise en compte
If)
..-! dans la limite du salaire du salari le mieux pay).
0
N
@ Une entreprise peut retenir une formule de calcul lie aux rsultats de l'une ou plu
..c:: sieurs de ses filiales. Ainsi, une socit mre peut calculer l 'intressement de ses
Ol
:::: salaris sur les rsultats de sa ou ses filiales alors qu'elle n'a pas de rsultat, mais ce,
>
a.
0 l'unique condition qu'au moins 2/3 des salaris de ces filiales soient couverts par
u
l ' accord d'intressement.
L'intressement dans un GIE ou un groupement d'employeurs peut prendre en
compte les rsultats des membres (loi de 2006).
La loi de 2006 permet des accords d'intressement de projet entre toutes les entre
prises concourant une activit caractrise et coordonne .
76
La participation des salaris
La loi de 2008 autorise les employeurs abonder les sommes verses au PEE au titre
de la participation.
Les sommes verses au PEE peuvent tre affectes l 'acquisition de titres mis
par des SICAV, d'actions mises par les socits cres par les salaris en vue du
rachat de leur entreprise, de parts de FCP compos exclusivement des valeurs de
l 'entreprise ou de titres de socits de l'UE ou EEE. De plus, l 'entreprise ralisant
une augmentation de capital au bnfice des salaris peut offrir des conditions plus
avantageuses aux adhrents du plan. Il est possible d'y placer des actions gratuites
ds lors qu'elles sont attribues l 'ensemble des salaris de manire homogne et
selon des critres objectifs.
Selon la loi de 2005, en cas de modification de la situation juridique de l'employeur
rendant impossible la poursuite de l'ancien PEE, les sommes peuvent tre collec
tivement transfres vers le PEE du nouvel employeur, les institutions reprsenta
tives du personnel devront en tre informes. Le dlai d'indisponibilit dj couru
s'impute sur celui du nouveau plan. Le nouvel employeur n'a pas abonder sur ces
sommes verses.
..c:: Cr en 2003, le plan d'pargne individuelle pour la retraite (PEIR) est un contrat
Ol
:::: d'assurance souscrit par un groupement d'pargne individuelle pour la retraite en
>
a.
0 vue de l'adhsion de ses membres. Il est ouvert tout individu et il permet donc au
u
salari de se constituer une pargne qui sera convertie sa retraite en rente viagre.
Le plan d'pargne pour la retraite collectif : PERCO (loi de 2003) permet aux sala
ris de bnficier leur retraite d'une rente viagre ou le cas chant de capital.
La loi de 2008 oblige des ngociations sur leur mise en place dans les entreprises
ayant un PEE depuis 3 ans. Il est mis en place par accord, ou en l'absence d'accord,
78
La participation des salaris
depuis la loi de 2008, l'initiative de l'employeur. Ce plan est ouvert tout salari
(mais une condition d'anciennet de 3 mois maximum peut tre fixe) et aux diri
geants dans les entreprises de 1 250 salaris (loi de 2008). Il peut tre aliment
avec l'intressement, la participation, des droits inscrits un CET et des versements
volontaires des salaris limits 114 de leur rmunration annuelle, et l'entreprise
peut abonder dans la limite de 1 6 % du PSS sans pouvoir dpasser le triple des verse
ments du salari. Les sommes doivent tre dtenues jusqu'au dpart la retraite avec
quelques cas de dblocage anticip possibles mais, dans ce cas, le salari n'aura pas
de rente viagre. Le transfert de plan plan est possible en dehors de toute rupture
du contrat si le plan d'accueil une dure minimale quivalente au plan d'origine. Il
y a imputation du dlai dj coul, et l'employeur peut abonder les sommes trans
fres. La loi de 2006 permet aux anciens salaris de continuer verser des sommes
sur leur Perco (sans abondement de leur ancien employeur) si leur nouvelle entre
prise n'en a pas. La loi de 2008 permet de prvoir l'adhsion automatique des sala
ris au Perco sauf refus express de leur part. Par ailleurs, elle permet l'employeur
d'effectuer un versement initial sur le plan mme en l'absence de dpt du salari.
La loi du 9 novembre 2010 sur les retraites dispose que les salaris qui n'ont pas de
CET peuvent y affecter 5 jours par an du moment que leurs congs pays sont bien
d'au moins 24 jours ouvrables.
-g gnrales,
c::
8 - des SCOP : socits coopratives et participatives o tous les salaris sont associs.
@
79
La participation des salaris
..c:: en moyenne 3,87 % de leur entreprise. En dehors de l'utilisation du PEE, qui est le
Ol
::::
>
a.
systme privilgi, les salaris peuvent :
0 - souscrire des augmentations de capital qui leur sont rserves ;
u
- recevoir des options de souscription ou d'achat d'actions ;
- participer une privatisation car dans ce cas 10 % du capital de l'entreprise leur est
rserv ;
- bnficier de la distribution gratuite d'actions d'entreprise ;
- participer des oprations de rachat de l'entreprise par les salaris (RES).
80
La formation professionnelle
D La formation en alternance
fJ La formation professionnelle continue
U La ngociation sur la formation
PRINCIPES GNRAUX
La formation professionnelle continue permet aux salaris de bnficier de for
mations afin de mieux s'adapter, ce qui d'ailleurs est considr comme une obli
gation nationale. ct de ce type de formation, la formation initiale en alter
nance associe des enseignements gnraux et professionnels une exprience en
entreprise. Elle est aujourd'hui l'un des moyens de rintgrer certaines personnes
en difficults. Par ailleurs, le salari engag dans la vie active depuis au moins
3 ans est en droit de faire valider les acquis de son exprience , et peut bnfi
cier d'un cong, en vue d'obtenir un diplme ou un titre finalit professionnelle.
La loi du 24 novembre 2009 relative l'orientation et la formation profes
sionnc1le tout au long de la vie a dfini l'objectif de la formation profession
nelle : permettre chaque personne, indpendamment de son statut, d'acqurir
et d'actualiser des connaissances et des comptences favorisant son volution
professionnelle, ainsi que de progresser d'au moins un niveau de qualification au
cours de sa vie professionnelle.
La loi du 5 mars 2014 Formation, emploi et dmocratie sociale rforme la
formation professionnelle et son financement et supprime le droit individuel la
formation (DIF) pour le remplacer par le compte personnel de formation (CPF).
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0
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.......
0
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Ol
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Ci
La formation en alternance
0 Ci
u
a. Le contrat d'apprentissage
-6
Par ce contrat, l'employeur s'engage donner une formation professionnelle (dispen-
se par l'entreprise et le centre de formation) l'apprenti et le rmunrer. L'apprenti
0
s'engage travailler pour l 'employeur et suivre la formation qui ne peut pas tre
-0
g infrieure 400 heures par an.
8
81
La formation professionnelle
L'apprenti
L'apprenti doit tre g de 1 6 ans (15 s'il a termin le premier cycle scolaire). Pour les jeunes d'au moins
1 4 ans, existe le contrat d'apprentissage junior et un dispositif d'initiative aux mtiers en alternance.
L'apprenti doit tre g au plus de 25 ans, mais il existe des drogations ; pour les trois premires,
l'ge maximal est port 30 ans :
- lorsque le contrat propos fait suite un contrat d'apprentissage et amne un niveau de diplme
suprieur celui obtenu lors du premier contrat ;
- lorsqu'il y a eu une rupture d'un contrat d'apprentissage pour des raisons indpendantes de l'apprenti
ou suite son inaptitude physique temporaire ;
- lorsque le contrat d'apprentissage est souscrit par une personne handicape ;
- lorsque le contrat est souscrit par un salari, quel que soit son ge, en cong pour cration ou reprise
d'entreprise et ayant besoin d'un diplme pour cette activit.
Obligations des parties
L'apprenti est soumis aux obligations gnrales dcoulant du statut de salari avec, en plus, l'obligation
de suivre la formation et de passer l'examen. Les apprentis mineurs ne peuvent pas travailler plus de 8
heures par jour. Depuis 2005, les apprentis de moins de 1 8 ans peuvent, dans certains secteurs et sous
certaines conditions, travailler la nuit, le dimanche et les jours fris. Leur rmunration
varie en fonction de leur ge, de l'anne d'apprentissage et du diplme ou titre prpar.
L'employeur atteste que les conditions (techniques ou professionnelles) dans son entreprise permettent
la formation de l'apprenti. Il confie ce dernier un matre d'apprentissage afin qu'il ait une formation
mthodique et complte . L'employeur doit accorder un cong de 5 jours ouvrables l'apprenti pour
prparer ses examens. Quand l'employeur mconnat ses obligations, le prfet peut s'opposer
l'engagement d'apprentis et il se prononce sur le sort des contrats en cours.
La loi du 1 1 juillet 2011 permet de conclure, dans le cadre d'activits saisonnires, un contrat
d'apprentissage avec deux employeurs pour l'obtention d'une ou deux qualifications professionnelles.
De mme, cette loi autorise les entreprises de travail temporaire (ETI) embaucher un apprenti.
Dans ce cas, la dure minimale de chaque mission est de 6 mois (temps au CFA inclus). L'apprenti
aura deux matres de stage : l'un dans l'ETT et l'autre dans l'entreprise utilisatrice. La dure du
contrat de travail temporaire peut tre porte 36 mois afin de concider avec la formation.
Dure du contrat et formalits
La dure de ce contrat est de 1 an (voire moins, mais avec un minimum de 6 mois) 3 ans (voire 4 ans
pour les apprentis handicaps), en fonction de la formation ; il est en gnral de 2 ans
et peut tre prorog en cas d'chec l'examen.
La loi du 28 juillet 2011 autorise l'apprenti qui n'a toujours pas d'employeur dans les 3 mois aprs son
"O entre au CFA poursuivre la formation pendant au maximum un an, durant lequel il peut faire
0
c:: des stages en entreprise.
::J
0 La loi du 5 mars 2014 permet la conclusion d'un contrat d'apprentissage dure indtermine ;
If) dans ce cas, le contrat dbute par une priode d'apprentissage qui dure le temps de la formation
..-!
0
N prvue et, pendant cette priode, toute la rglementation particulire de l'apprentissage s'applique.
@ Sous rserve d'accord entre les parties, un CDI peut tre suspendu pendant la dure d'un contrat
d'apprentissage conclu avec le mme employeur.
..c::
Ol
:::: Le contrat comporte une priode d'essai de deux mois durant laquelle la rsiliation doit se faire par
>
a. accord des parties ou tre prononce par le juge des prud'hommes.
0
u Sous peine de nullit, le contrat est pass par crit en au moins trois exemplaires. Il est enregistr
la chambre consulaire dont dpend l'entreprise dans les 5 jours ouvrables au plus tard suivant
le dbut du contrat.
. . . -
82
La formation professionnelle
En cas de risque srieux d'atteinte la sant ou l'intgrit physique ou morale des apprentis,
l'inspecteur peut proposer au directeur dpartemental la suspension du contrat et il en informe
l'employeur. En cas d'accord de l'inspecteur, le contrat est suspendu et l'employeur est tenu de main
tenir le salaire. Puis, dans un dlai de 1 5 jours, le directeur dcide de la reprise ou non du contrat.
Le contrat prend fin l'initiative de l'une des parties durant la priode d'essai. Aprs la priode d'essai,
il ne peut prendre fin que par accord des parties ou rsiliation judiciaire pour faute grave ou manque
ments rpts aux obligations. De plus, en cas d'obtention du diplme ou du titre, l'apprenti peut rsilier
le contrat avant son terme mais, dans ce cas, il doit en informer par crit l'employeur 2 mois avant.
Lorsque l'apprenti poursuit le contrat d'apprentissage par un CDI il ne peut pas y avoir
priode d'essai au CDI et son anciennet dans l'entreprise doit tre reprise.
La loi du 2 aot 2005 institue un mdiateur de l'apprentissage (dsign par les chambres consulaires)
afin de rsoudre les litiges entre les employeurs et les apprentis ou leurs familles.
b. Le contrat de professionnalisation
Cr en 2004, ce contrat permet aux jeunes de moins de 26 ans et aux demandeurs
d'emploi de plus de 26 ans d'acqurir une qualification reconnue afin de favoriser leur
insertion ou rinsertion. La loi de 2009 ouvre ce contrat aux bnficiaires du RSA, de
l 'ASS ou de l 'AAH et aux personnes ayant eu un contrat d'insertion.
Le contrat de professionnalisation est un CDD de la dure de la formation (renouve
lable en cas d'chec, de maladie ou grossesse) ou un CDI comprenant obligatoirement
une action de professionnalisation d'une dure minimale comprise entre 6 et 1 2 mois
(24 mois pour certains publics). Selon la loi du 28 juillet 201 1 , ce contrat peut tre
renouvel pour l 'obtention d'une qualification suprieure. Les actions de formation
doivent tre d'au moins 1 5 % 25 % (un accord peut prvoir plus de 25 % pour cer
tains publics) de la dure du contrat sans pouvoir tre infrieures 150 heures. Les
salaris de moins de 26 ans peroivent un salaire minimum en fonction de leur ge et
de leur niveau de formation.
La loi du 28 juillet 2011 permet de conclure, dans le cadre d'activits saisonnires, un
1:l contrat de professionnalisation avec deux employeurs pour l'obtention d'une ou deux
0
c:: formations qualifiantes.
::J
0 ,E
If) <.>
.,,
.--!
0
N -
"'
La formation professionnelle continue
@ '"'
..c::
Ol L'employeur a l'obligation d'assurer l'adaptation des salaris l'volution de leurs
:::
:::: emplois et il doit veiller au maintien de la capacit des salaris occuper un emploi .
>
a. g
0
u .
a. Formation l'initiative de l'employeur : le plan de formation
0
....
' Le plan de formation doit contenir trois types d'actions : des actions d'adaptation dans
"'
1
l 'emploi, des actions lies l'volution de l'emploi ou au maintien dans l 'emploi et
-g des actions lies au dveloppement des comptences. La loi de 2009 est venue modi-
c::
83
La formation professionnelle
Actions d'adaptation l'emploi et actions Elles relvent de l'obligation de l'employeur d'adapter les
lies l'volution de l'emploi ou salaris l'volution de leur emploi. Elles sont du travail
au maintien dans l'emploi effectif et, quand elles se droulent en dehors du temps
de travail, elles donnent lieu heures supplmentaires.
Actions lies au dveloppement Elles sont facultatives pour le salari, son refus ne peut
des comptences donner lieu aucune sanction. Elles se droulent en dehors
du temps de travail, ne sont pas du temps de travail effectif
mais donnent lieu au versement de l'allocation de formation.
La loi du 5 mars 2014 prcise que, lorsque le salari suit une action du plan de for
mation, l 'entreprise doit auparavant prendre des engagements crits en cas de succs
la formation sur :
- les conditions dans lesquelles le salari accde en priorit dans le dlai d'un an aux
postes disponibles correspondant aux connaissances acquises et sur l'attribution de
la classification correspondante ;
- les modalits de prise en compte des efforts accomplis par le salari.
Chaque anne, lors de deux runions, l'employeur doit consulter le CE sur le plan de
formation de l 'anne passe, de l ' anne en cours et sur le projet pour l ' anne suivante.
La loi du 5 mars 2014 prcise que le projet de plan de formation est tabli chaque
anne ou pour trois ans si un accord d'entreprise le prvoit. En cas de plan triennal, le
CE est tout de mme consult sur son excution chaque anne.
Il faut :
- qu'il ait une anciennet de 24 mois (conscutifs ou non) en qualit de salari et de 1 2 mois dans
l'entreprise ;
- que son stage entre dans l'une des actions de formation et qu'il ne soit pas en principe suprieur
un an en cas de stage plein-temps ou 1 200 heures en cas de formation discontinue ;
- qu'il n'ait pas bnfici d'un tel cong ou qu'il ait bien respect l'coulement d'un temps (appel
"O dlai de franchise) entre deux stages. Ce dlai est gal au douzime de la dure du stage,
0
c:: sans pouvoir tre infrieur six mois ou suprieur six ans ;
::J
0 - qu'il ait formul par crit sa demande son employeur 60 jours (pour un stage de moins de 6 mois
If) ou temps partiel) ou 120 jours avant le dbut du stage.
..-!
0
N
Rponse de l'employeur
@
signifie que le salari n'a pas besoin d'informer l'employeur et n'a donc plus besoin de son accord.
. . . -
84
La formation professionnelle
Rmunration du salari
Son contrat de travail est suspendu mais il continuera produire des effets sur son anciennet
et ses droits aux congs pays.
Il a droit rmunration qui est alors de :
- son salaire normal si celui-ci est infrieur 2 fois le SMIC ou lorsque le CIF est intgr dans le plan
de formation de l'entreprise ;
- 80 % de son salaire habituel (90 % pour certaines formations) si celui-ci dpasse le mme seuil ;
- 60 % du salaire lorsque le stage dpasse un an ou 1 200 heures.
Principes et bnficiaires
Ce nouveau compte remplace le DIF depuis le 1e janvier 2015. Il comptabilise des heures qui peuvent
tre utilises par le salari ou demandeur d'emploi lorsqu'il accde une formation titre individuel. Les
heures restent acquises en cas de changement d'employeur ou de perte d'emploi (portabilit intgrale).
Les heures du CPF ne peuvent pas tre montarises.
Ds son entre sur le march du travail, chaque personne disposera d'un compte personnel de forma
tion jusqu' sa retraite. Il est ouvert toute personne d'au moins 16 ans en emploi ou la recherche
d'emploi, aux salaris sous contrat d'apprentissage ou de professionnalisation, aux intermittents
du spectacle et aux personnes handicapes accueillies dans un tablissement d'aide au travail.
Le reliquat des heures du DIF pourra tre utilis jusqu'au 1er janvier 2021 ; cet effet, l'employeur doit
remettre au plus tard au 31 janvier 2015 les heures de DIF non utilises fin 2014. Quand un salari ou
chmeur veut utiliser son compte, alors les heures acquises au titre du DIF sont mobilises en premier.
Alimentation du compte
85
La formation professionnelle
r Remarque
Les entreprises d'au moins 1 0 salaris versent l'organisme collecteur agr une contri
bution de 1 % de leur masse salariale (0,55 % pour les entreprises de moins de 1 0 sala
ris) au titre de la formation professionnelle continue. Les OPCA, aprs mutualisation
des sommes, affectent ensuite 20 % au financement des actions dispenses dans le cadre
du CPF. La loi laisse la possibilit aux employeurs d'au moins 10 salaris de s' engager,
par accord collectif d'entreprise d'une dure de 3 ans, financer eux-mmes le CPF en
consacrant au moins 0,2 % de la masse salariale au financement et l'abondement du
CPF (dans ce cas, sa contribution de l % passe 0,8 %).
..c::
Ol demandes de priode de mobilit volontaire scurise et la suite qui leur a t donne.
::::
>
a.
0
u d. La priode de professionnalisation
Elle est ouverte aux salaris sous CDI susceptibles de rencontrer des difficults profes
sionnelles afin d'acqurir une qualification permettant leur maintien dans leur emploi.
Sont concerns :
- les salaris dont la qualification est insuffisante en raison de l'volution des techno
logies et de l 'organisation du travail en fonction des priorits dfinies par accord ;
86
La formation professionnelle
87
La formation professionnelle
- les conditions de mise en place d'un observatoire prospectif des mtiers et des qua
lifications et d'examen par la commission paritaire nationale de 1 'emploi de 1 'vo
lution quantitative et qualitative des emplois et des qualifications professionnelles ;
- la dfinition des objectifs et priorits de formation que prennent en compte les entre
prises dans le cadre du plan de formation et du droit individuel la formation ;
- la dfinition et les conditions de mise en uvre des actions de formation, de leur
suivi et de leur valuation, en vue d'assurer l 'galit professionnelle, le maintien
dans l 'emploi et le dveloppement des comptences des travailleurs handicaps,
notamment par la dtermination d'un objectif de progression du taux d'accs des
travailleurs handicaps aux diffrents dispositifs de formation et des modalits d'at
teinte de cet objectif ;
- la loi de 2009 a ajout comme thmes : la mise en uvre du passeport orientation et
formation, l'accs aux certifications, le dveloppement au tutorat et la VAE ;
- la loi de scurisation de l'emploi ajoute comme thme la mobilit interne et externe
l 'entreprise.
Conclusion : La loi de 2009 cre un passeport orientation et formation recensant :
- au titre de la formation initiale, les dipmes et titres et comptences acquis ;
- au titre de la formation continue, les informations recueillies lors des bilans de com-
ptences ou bilan d'tape, les actions de formation, les stages, les qualifications et
habilitations et aptitudes professionnelles.
"O
0
c::
::J
0
If)
...-!
0
N
@
..c::
Ol
::::
>
a.
0
u
88
La maternit,
la maladie ou l'accident
0 La maternit
f) La maladie ou l'accident non professionnel
Il La maladie ou l'accident professionnel
PRINCIPES GNRAUX
Ces diffrents vnements suspendent le contrat de travail ; en principe, le salari
n'est donc pas pay mais, dans ces cas, il bnficie de prestations de la Scurit
sociale et parfois d'un complment patronal.
L'immatriculation du salari incombe l'employeur (voir Fiche 3). Le salari est
affili auprs de la CPAM de sa rsidence habituelle. Grce l'immatriculation,
les assurs peuvent prtendre au bnfice des droits accords par la Scurit sociale
en raison de certains risques et leurs ayants droit peuvent bnficier de certaines
prestations.
Lorsque les assurs ne remplissent plus les conditions requises, ils conservent pen
dant un an leurs droits aux prestations, ainsi que leurs ayants droit.
0 La maternit
a. Les rgles en droit du travail
Grossesse et amnagement de travail
La femme enceinte peut bnficier d'amnagements dans son travail (pauses, temps
partiel) sa demande ou sur l'initiative de l 'employeur. De plus, si elle ou le mde
"O cin le demande, elle peut tre temporairement affecte un autre emploi. Quand
0
c
::::i elle procde aux examens mdicaux obligatoires, ses absences sont rmunres et
Cl
LI) o
-0 considres comme temps de travail effectif.
...-1 c::
0 ::::
N -"'
"'
La femme enceinte ou ayant accouch travaillant de nuit peut, sur simple demande,
"'
@ .,,,
tre affecte un poste de jour avec garantie de rmunration. Le mdecin du travail
....
..c i:
Ol .8::::
;:: "' peut prolonger cette priode pour un mois. Si l 'employeur ne peut pas l'affecter un
>- c::0
a. Ci poste de jour, son contrat sera suspendu (avec garantie de rmunration) jusqu'au
0 Ci
u .
dbut du cong.
-60
Si elle est expose des travaux dangereux ou des risques particuliers, un autre
5..
"'
...
"'
:;
emploi sans baisse de salaire doit lui tre propos ; dfaut, le contrat est suspendu
et elle peroit une allocation journalire et un complment patronal.
1
-00
c::::: Elle peut dmissionner de son emploi sans avoir raliser de pravis.
Q
89
La maternit, la maladie ou l'accident
Cong maternit
La femme enceinte doit avertir son employeur par LRAR du motif de son absence
en indiquant la date laquelle elle compte reprendre son emploi. Elle doit de mme
lui remettre le certificat mdical attestant sa grossesse et indiquant la date de son
accouchement.
Elle bnficie d'un cong de maternit de 16 semaines (6 avant l'accouchement et 1 0
aprs mais elle peut le dcaler en prenant 3 semaines avant l'accouchement). Ce cong
peut tre major en fonction du nombre d'enfants dj ns, en cas d'tat pathologique ,
de naissance prmature ou de naissances multiples (dans ce cas, il peut tre port de 34
46 semaines selon les cas). En cas d'adoption, le cong est gal au cong postnatal.
La femme peut dcider de ne pas prendre entirement son cong mais il est interdit l' em
ployeur de la faire travailler durant 8 semaines (dont 6 semaines aprs l'accouchement).
compter du 1er janvier 2014, tous les congs maternit ou adoption postrieurs
cette date sont pris en compte dans le calcul de la retraite. Un trimestre est valid par
priode de 90 jours de perception d'indemnits.
Conditions de retour
son retour, elle doit obligatoirement subir une visite mdicale et doit avoir un entre
tien avec son employeur sur son orientation professionnelle. Elle doit retrouver son
poste ou un poste quivalent. Elle doit profiter des augmentations de salaire gnrales
attribues en son absence, et cette dernire ne doit avoir aucune incidence sur sa car
rire. De plus, son retour, elle peut prendre ses congs pays.
Si elle a un an d'anciennet, elle peut bnficier d'un cong parental d'ducation
(temps partiel possible) d'un an renouvelable deux fois.
90
La maternit, la maladie ou l'accident
emarque
La loi du 4 aot 2014 pour l ' galit relle entre femmes et hommes dispose que le pre
ne peut pas tre licenci pendant les 4 semaines qui suivent la naissance de l'enfant sauf
faute grave ou impossibilit de maintenir son contrat pour un motif tranger l'arrive de
l'enfant. De plus, le conjoint ou pacs ou la personne vivant maritalement avec la femme en
ceinte a une autorisation d'absence pour se rendre aux trois examens mdicaux obligatoires.
b. L'assurance maternit
Pour pouvoir bnficier de l'assurance maternit, la femme enceinte doit prvenir
la caisse primaire ou la CAF dans les 14 premires semaines de grossesse (avant la
l 5e) et elle devra se soumettre aux examens pr et post-natals. Le premier examen
doit avoir lieu avant la fin du 3e mois suivi d'un examen mensuel compter du 4e
mois et jusqu' l'accouchement. Puis, un examen doit avoir lieu dans les 8 semaines
de l 'accouchement ; pour le nourrisson : un dans les 8 jours de la naissance, 9 dans
la premire anne, ensuite 2 jusqu' 6 ans.
Pour ce qui est des prestations en nature (mmes conditions de cotisations que
pour la maladie), 1 'assurance couvre 1 OO % tous les frais relatifs la grossesse
l 'accouchement et ses suites c'est--dire jusqu'au 12e jour inclus aprs l'accou
chement ; toutefois, si les suites de l'accouchement sont pathologiques, c'est alors
l 'assurance-maladie qui prend le relais.
Pour pouvoir bnficier des prestations en espces, elle doit tre immatricule depuis
plus de 10 mois avant la date de l'accouchement. Les indemnits journalires sont ver
ses pendant la dure du cong mme si la naissance a eu lieu avant la date prsume
de l'accouchement. Depuis le ter juillet 2013, le salaire pris en compte pour le calcul
des IJSS correspond au salaire brut dans la limite du plafond de la scurit sociale
(PSS en vigueur le dernier jour du mois civil prcdent la prise de cong) diminu
d'un taux unique de 2 1 % reprsentant les cotisations salariales. De plus, l'employeur
est subrog de plein droit dans la perception des indemnits journalires.
b. L'assurance-maladie
Prestations en nature
Conditions d'ouverture
Droits ouverts pendant un an si l'assur justifie de cotisations verses pendant :
- un mois ou 30 jours conscutifs, au moins gales celles dues sur 60 fois le SMIC ou aprs avoir
effectu 60 h de travail pendant un mois ;
- 3 mois, au moins gales celles dues sur 120 fois le SMIC ou aprs avoir effectu 120 h de travail
pendant 3 mois.
Droits ouverts pendant 2 ans si l'assur justifie de cotisations verses pendant un an, au moins gales
celles dues sur 2 030 fois le SMIC ou aprs avoir effectu 1 200 heures de travail pendant un an.
Nature des prestations
"O Seules les dpenses prescrites sont rembourses selon la tarification en vigueur. Depuis 2005, chaque
0
c::
::J assur doit choisir un mdecin traitant pour tre rembours au taux normal de 70 % ; dfaut, il subit une
0 majoration du ticket modrateur et le dpassement d'honoraires.
If)
..-! Les actes mdicaux et paramdicaux (analyses, actes professionnels, prothses, hospitalisation) sont rem
0
N boursables s'ils figurent dans une nomenclature.
@ Certains frais sont pris en charge 1 OO % en raison de la nature des soins (hospitalisation > 30 jours,
..c:: dpistage VIH ... ), de la nature de la maladie (figurant sur une liste) ou de la situation de l'assur
Ol
:::: (titulaire d'une pension).
>
a. Dans les autres cas, il reste une part la charge de l'assur, le " ticket modrateur ,, (20 % pour une
0
u hospitalisation, 30 % pour les honoraires des mdecins, 40 % pour une analyse). Le forfait hospitalier
est de 1 8 (13,50 pour psychiatrie) mais sont exonrs les femmes enceintes, les cas de maladie
et accident professionnels et les personnes les plus modestes. Les taux de remboursement
des mdicaments sont de 15 ou 30 ou 65 % en fonction du " service mdical rendu ,, .
Par ailleurs une participation reste la charge de l'assur : il s'agit de franchises sur les remboursements
de frais de sant (dont les montants sont fixs par dcret) mais cela ne s'applique pas aux femmes en-
ceintes, aux ayants droit de moins de 1 8 ans et aux bnficiaires de la CMU.
-
92
La maternit, la maladie ou l'accident
Prestations en espces
Conditions d'ouverture
Si la dure d'indemnisation est infrieure ou gale 6 mois, il faut un emploi salari ou assimil pendant
au moins 200 heures au cours des 3 mois prcdents.
Si la dure d'indemnisation est suprieure ou gale 6 mois, il faut une immatriculation depuis au moins
1 2 mois la date de l'arrt et avoir, pendant les 1 2 mois prcdant, peru une rmunration au moins
gale 2030 SMIC horaires ou effectu au moins 800 heures de travail salari.
Montant des prestations
Aprs un dlai de carence de 3 jours, la Scurit sociale verse une indemnit journalire de 50 % du
salaire journalier de base dans la limite de 1,8 SMIC (SMIC en vigueur le dernier jour du mois civil
prcdent l'arrt de travail}. compter du 1er janvier 2015, le salaire journalier servant de base au calcul
de l'indemnit journalire correspond 1/91,25 du montant des trois dernires paies des mois civils
antrieurs la date de l'interruption de travail lorsque le salaire est rgl mensuellement.. La scurit
sociale a un droit de contrle de la ralit de l'arrt et peut sanctionner le salari par le non-versement
des indemnits journalires.
Pour les maladies de longue dure elle est verse pendant 3 ans ; pour les autres, 360 indemnits sont
verses dans les 3 ans.
La loi de 1 978 impose l'employeur de verser une indemnit diffrentielle si le salari a 1 an
d'anciennet (loi 2008), est pris en charge par la scurit sociale et est soign en France ou dans l'UE.
Aprs un dlai de 7 jours (loi 2008) l'employeur complte pendant 30 jours hauteur de 90 % puis les
30 jours suivants 66,66 %. Depuis le 1' juillet 2013, l'employeur est subrog de plein droit dans la
perception des indemnits journalires.
emarque
Lorsque la contre-visite mdicale patronale conclut l ' absence de justification de l 'arrt
de travail, le mdecin mandat doit transmettre son avis la scurit sociale. La CPAM
pourra suspendre le versement des indemnits, directement et sans examen complmen
taire ou procder un contrle du salari.
93
La maternit, la maladie ou l'accident
Autres prestations Les prestations en nature sont les mmes que pour
l'assurance maladie sans ticket modrateur pour l'assur
mais avec ticket modrateur pour ses ayants droit.
L'assurance dcs
Elle garantit aux ayants droit de l 'assur dcd le paiement d'un capital dcs quelle
que soit la cause du dcs. L'attribution est faite en priorit aux personnes qui taient
la charge effective totale et permanente de l'assur. dfaut de manifestation de ces
dernires dans le mois du dcs, l 'attribution est faite au conjoint survivant non spar,
dfaut au partenaire qui tait li au dfunt par un pacs, dfaut aux descendants,
dfaut aux ascendants.
Le capital dcs est de 90 fois le gain journalier de base (il ne peut pas tre infrieur
1 % du PSS annuel ni tre suprieur au 1/4 de ce plafond).
En cas de dcs suite un accident du travail ou d'une maladie professionnelle, les
frais funraires sont en partie rembourss. Une rente est octroye au conjoint survivant
et aux orphelins.
..c:: possible si un examen de pr-reprise a eu lieu dans les 30 derniers jours) reprendre
Ol
::::
> l 'emploi antrieur, l'employeur doit dans le dlai d'un mois lui proposer un reclas
a.
0
u sement sur un autre poste (la rmunration peut tre diffrente) ;
- s'il est dclar inapte (il faut dans ce cas 2 visites mais une seule est dornavant pos
sible si un examen de pr-reprise a eu lieu dans les 30 derniers jours) tout emploi,
l 'employeur peut le licencier.
Le licenciement n'est possible que dans deux cas :
- impossibilit dment justifie de reclassement ;
94
La maternit, la maladie ou l'accident
95
La maternit, la maladie ou l'accident
La faute intentionnelle est un acte ou une omission volontaire impliquant l'intention de nuire ou
de causer des lsions corporelles.
La faute inexcusable est celle d'une exceptionnelle gravit rsultant d'un acte ou d'une omission
volontaire et de la conscience du danger par son auteur (voir Fiche 9).
Faute de l'employeur
En cas de faute inexcusable : la rente est majore et le salari a le droit rparation de tous ses
prjudices (physiques ou moraux ainsi que la perte ou la diminution de ses possibilits de promotion
professionnelle). Si le taux d'incapacit est de 100 %, il a en plus une indemnit forfaitaire gale au
montant du SMIC. En cas de dcs, les ayants droit qui n'ont pas de droit une rente peuvent
"O demander rparation du prjudice moral.
0
c:: En cas de faute intentionnelle : le salari peut exercer un recours pour tout prjudice non rpar par
::J
0 les prestations verses et la CPAM demande l'employeur le remboursement des sommes qu'elle
If)
..-! a payes .
0
N
Faute du salari
@
..c:: En cas de faute inexcusable : l'accident garde sa nature mais la CPAM peut minorer la rente.
Ol
:::: En cas de faute intentionnelle : il a droit rparation au titre d'un accident du travail, il est seulement
>
a. pris en compte au titre de l'assurance maladie.
0
u
En cas de dcs, la rente est paye partir du jour du dcs pendant toute la vie du
bnficiaire qui est, soit le conjoint survivant, soit les enfants gs de moins de 1 6
ans (sauf exceptions), soit les ascendants la charge de l 'assur ou en l'absence de
conjoint ou d'enfant s'ils prouvent qu'ils pouvaient bnficier de la victime d'une
pension alimentaire. Le total des rentes est limit 85 % du salaire annuel de base.
96
La maternit, la maladie ou l'accident
Application
Vous tes consult(e) par deux salaris souhaitant savoir si leur licenciement tait justifi.
Madame Exa a t en cong maternit puis en congs pays. son retour, elle a t licen
cie pour insuffisance professionnelle. Elle veut agir en justice pour obtenir la nullit de son
licenciement, effectu selon elle en violation de son statut protecteur. En effet, elle estime
que son employeur avait dj pens son licenciement durant son cong maternit car son
remplaant a t embauch en COI et figurait sa place dans l'organigramme de la socit.
Monsieur Halla a t arrt 1 5 jours en raison d'un accident du travail. Il a ensuite repris son
emploi normalement sans visite de reprise. Un mois plus tard, il est absent une journe sans
autorisation. L'employeur lui demande des explications et, face au silence de M . Halla, il le
licencie.
Corrig
La salarie enceinte ou ayant accouch bnficie d'une protection contre le licenciement durant
son cong et les 4 semaines suivantes. Lors de cette priode, le licenciement n'est possible
qu'en cas de faute grave de la salarie ou d'impossibilit de maintenir le contrat pour un motif qui
n'est li ni la grossesse ni l'accouchement. L'employeur peut notifier le licenciement pendant
les 4 semaines qui suivent le cong maternit.
Dans le cas prsent, la priode de protection tait termine et les juges du fond n'ont pas suivi
la salarie dans sa demande, ce qui a valu, dans un arrt du 1 5 septembre 2010, censure de
la Cour de cassation car, sans vrifier comme elle y tait invite, si l'engagement d'un salari
durant le cong de maternit de l'intresse n'avait pas eu pour objet de pourvoir son rempla
cement dfinitif, de sorte qu'il caractrisait une mesure prparatoire son licenciement, la cour
d'appel a priv sa dcision de base lgale . Ainsi, l'employeur ne doit prendre durant ce cong
aucune mesure faisant penser qu'il a dj pris sa dcision de licencier sa salarie.
Le cas de Monsieur Halla a donn lieu un arrt trs important de la Cour de cassation le
25 mars 2009. L'employeur, tenu d'une obligation de rsultat en matire de protection de la
sant et de la scurit des travailleurs dans l'entreprise, doit en assurer l'effectivit. Il ne peut ds
lors laisser un salari reprendre son travail aprs une priode d'absence d'au moins huit jours
pour cause d'accident du travail sans le faire bnficier lors de la reprise du travail, ou au plus
"O tard dans les huit jours de celle-ci, d'un examen par le mdecin du travail destin apprcier
0
c:: son aptitude reprendre son ancien emploi, la ncessit d'une adaptation des conditions de
::J
0 ,E travail ou d'une radaptation ou ventuellement de l'une et l'autre de ces mesures. dfaut,
If) <.>
.,,
..-!
0 c::::: l'employeur ne peut rsilier le contrat dure indtermine du salari, dont le droit la scurit
N -
"'
"' dans le travail a ainsi t mconnu, que s'il justifie, soit d'une faute grave de l'intress, soit de
"'
@ <.>
-.... l'impossibilit o il se trouve, pour un motif non li l'accident, de maintenir ledit contrat. .
..c:: .8::: Cet arrt fait d e l a visite de reprise une ncessit absolue car c'est elle qui marque l a fin de la
Ol ..,
:::: c::0
>- priode de suspension du contrat. Ainsi, tant qu'elle n'a pas eu lieu, le contrat est toujours sus
a. c::
0 c:: pendu et l'employeur ne peut licencier le salari sous peine de nullit sauf en cas de faute grave
u .s::
ou d'impossibilit de maintenir le contrat.
:::
.,,
0.... Le licenciement de Monsieur Halla ne rpond aucun de ces deux cas, il est donc nul.
o..
"'
'5
1
.,,
0c::
:::
Q
@
97
Le l icenciement
PRINCIPES GNRAUX
Le contrat de travail conclu pour une dure indtermine peut prendre fin l 'ini
tiative d'une des deux parties. De ce fait, le licenciement n'est que l'exercice du
droit de rsiliation du contrat de la part de l'employeur. Les rgles concernant le
licenciement ne s'appliquent pas aux contrats dure dtermine ni la priode
d'essai.
Il existe deux types de licenciement : le licenciement pour motif personnel (autre
que pour motif conomique) et le licenciement conomique.
98
Le licenciement
La perte de confiance Pour autre cause de licenciement, l'employeur doit apporter la preuve
de faits objectifs.
Les ncessits L'entreprise peut se trouver face une ncessaire rorganisation
de l'entreprise de ses structures ou du travail et le refus du salari d'une clause de son
contrat entranera son licenciement.
La vie prive du salari En gnral ces motifs ne peuvent pas tre invoqus en raison des
principes de respect de la vie prive et de non-discrimination. Toutefois,
dans certains cas, ils peuvent tre valables si le comportement (ou
opinions) du salari est incompatible avec la finalit de l'entreprise.
En cas de litige, le salari ira devant les prud'hommes et c'est lui d'apporter la preuve
du manque de caractre rel et srieux, ce qui est difficile tablir. De ce fait, c'est
le juge qui apprcie le caractre rel et srieux en formant sa conviction au vu des
lments fournis par les parties et au besoin aprs toutes mesures d'instructions qu'il
estime utiles . Si un doute subsiste, il profite au salari et le licenciement est dclar
non fond.
b. La procdure
...-1 c:::::: - dans les entreprises dpourvues d'IRP : la lettre prcise obligatoirement qu'il
0
N -"'
"'
"'
peut se faire assister par un conseiller (une liste est dresse par le prfet) et doit
@ .,,,
....
..c i: prciser au salaris les lieux o le salari peut se procurer cette liste.
Ol .8::::
"'
;:: c::0 Elle fixe le jour, l 'heure et le lieu de l 'entretien. Depuis 2004, un dlai de cinq jours
>-
a. Ci
0 Ci ouvrables doit tre respect entre la lettre et l'entretien pralable.
u .
rRemarque
-60
5..
"'
...
"'
:; En cas de licenciement disciplinaire, la convocation l'entretien pralable doit parvenir
l 'intress dans un dlai maximum de deux mois partir de la connaissance de la faute.
1
-00
c:::::
Q
99
Le licenciement
L'entretien pralable
L'entretien pralable n'est pas obligatoire pour le salari, l 'employeur constatera
son absence et poursuivra la procdure. Mais, en aucun cas, le salari ne peut se
faire reprsenter.
Le but de l'entretien est de dialoguer : l'employeur doit exposer les motifs prcis qui
le conduisent envisager le licenciement, puis il entend les explications du salari et
de la personne qui l 'assiste.
La notifrcation du licenciement
La notification se fait par lettre recommande avec accus de rception.
La date de rception marque le dbut du pravis.
Elle doit comporter obligatoirement le motif prcis du licenciement. Ce point est
essentiel car, en cas de litige, les motifs indiqus fixent le cadre du litige et l'em
ployeur ne pourra ni les remettre en cause ni en invoquer d'autres devant le juge. De
plus, l'absence ou l 'imprcision des motifs provoque une prsomption irrfragable
d'absence de cause relle et srieuse de licenciement.
remarque
En cas de licenciement disciplinaire, la notification doit tre envoye dans le dlai maxi
mum d'un mois aprs l'entretien.
100
Le licenciement
subi. Par contre, lorsque le licenciement est nul (comme par exemple le licenciement
qui aura port atteinte un droit ou une libert fondamentale), le salari pourra saisir
le juge en rfr. Le juge pourra ordonner la poursuite du contrat de travail (rintgra
tion) avec astreintes.
..c:: .8::: qu'il a formules. Ces offres doivent tre crites et prcises et le salari est libre de les
Ol ..,
:::: c::0
>- refuser.
a. c::
0 c::
u .s:: Selon la loi de scurisation de l'emploi, lorsqu'une entreprise est confronte de
:::
.,,
0.... graves difficults conomiques conjoncturelles, elle peut conclure un accord de
o..
"'
maintien dans l'emploi (accord majoritaire) dans lequel elle s'engage prserver les
'5 emplois menacs pendant une certaine dure, moyennant des contreparties en matire
1
.,,
0c::
de temps de travail, d'organisation et de rpartition du travail, ainsi que rmunration.
Q
:::
Au pralable, l'employeur doit dresser un diagnostic des difficults aux syndicats et
@
101
Le licenciement
le CE peut faire appel un expert pour assister les syndicats dans 1 'analyse de ce dia
gnostic.
L'accord a une dure maximum de 2 ans et ne peut pas porter sur le rgime des heures
supplmentaires, les pauses, les repos, les dures maximales de travail, les congs
pays et le rgime du l er mai, les salaires minima de branche et la classification. L'ac
cord ne peut pas abaisser la rmunration des salaris en-de de 1 ,2 SMIC et les diri
geants doivent fournir des efforts proportionns ceux demands aux autres salaris.
Les salaris refusant la modification de leur contrat de travail en fonction de l ' accord
peuvent tre licencis conomiquement ; ils bnficient alors de toutes les mesures de
d'accompagnement de l'accord mais l 'employeur est dispens d'tablir un plan de sau
vegarde de l'emploi. L'employeur ne respectant pas l'accord devra verser aux salaris
les dommages et intrts fixs dans l'accord.
a. La procdure
La procdure de licenciement conomique varie selon l'importance du nombre de sala
ris concerns et elle doit tre accompagne de mesures sociales.
> Entretien : information sur le cong de > Notification avec --1 Notification
reclassement ou proposition de CSP proposition de cong la DIRECCTE
non : licenciement rput
dlai de 21 jours de rflexion pour la CSP au jour de la notification
Accord CSP
oui
1 Fin du co ntrat1
La procdure est semblable celle du licenciement pour motif personnel mais i l existe
"O certaines particularits :
0
c::
::J Dans ce cas, l'entretien a pour but de proposer au salari licenci :
0
If) - pour les entreprises de moins 1 000 salaris, un contrat de scurisation profes
..-!
0 sionnelle ;
N
@ - pour les entreprises d'au moins 1 000 salaris, un cong de reclassement.
..c::
Ol La notification du licenciement se fait par lettre motive envoye en recommand
::::
> avec accus de rception. Elle doit obligatoirement prciser la priorit de rembau
a.
0
u chage pendant un an dont peut bnficier le salari s'il le dsire.
La notification de licenciement l 'inspection du travail est obligatoire.
102
Le licenciement
103
Le licenciement
Les licenciements d'au moins dix salaris en trente jours dans les entreprises de
moins de 50 salaris
Si recours un expert dans les 20 22jours 14 jours
----------->
: 2-
- --
9 runio
n 1-
- -----
,,.. 39 runion , I
14 jours
--- 3jours ---'--
-
1r
e runion 1-
- --- 29 runion 1--i Accord ou relus CSP
Convocation DP
au plus tt
le lendemain
___,___
_ _ _si absence de mesures
-----
Envoi des documents
la DIRECCTE
Notification du projet
la DIRECCTE
,_ ___ __ Rponse D IRECCTE
PV de carence
1---I.Runion supplmentaire1.
8 jours
30jours
Dlai de 2 1 jours
Notification des licenciements '----- Observations en cas d'irrgularits 1 1
ou notification si relus CSP
Dans cette procdure, les rgles concernant l'entretien ne sont pas applicables car cette
phase n'existe pas, sauf pour les entreprises o il n'existe pas de reprsentant et lors
qu'il n'y a pas de possibilit de reclassement ou que les salaris les ont refuses.
104
Le licenciement
La notification des licenciements, par LRAR, ne peut tre envoye qu'aprs un dlai
de 30 jours compter de la notification du projet au directeur dpartemental.
La lettre doit tre motive et doit obligatoirement indiquer la priorit de rembau
chage. Le salari peut demander l 'employeur, par lettre recommande avec accus
de rception (ou remise en main propre contre dcharge), les critres qu'il a retenus et
l 'employeur doit rpondre dans les 1 0 jours.
"O Les licenciements d'au moins 1 0 salaris en 30 jours dans les entreprises d'au moins
0
c:: 50salaris
::J
0 ,E
If) <.>
.,, La loi de scurisation de l'emploi impose que soit dtermins, au choix de l'employeur,
..-!
0 c:::::
N -
"'
"'
soit par accord collectif majoritaire, soit par acte unilatral, le contenu du PSE, les moda
"'
@ '"' lits de consultation du CE et les modalits de mise en uvre des licenciements.
-....
..c:: .8:::
Ol ..,
En cas d'accord, celui-ci doit obligatoirement comporter une clause sur le contenu du
:::: c::0
>- PSE et il peut facultativement porter sur les modalits d'information et de consultation
a. c::
0 c::
u .s:: du CE, les critres de licenciement et leurs pondration et primtre, le calendrier
:::
.,,
0.... des licenciements, le nombre d'emplois supprim et les CSP concernes et la mise
o..
"'
en uvre des mesures de formation et de reclassement. L'accord PSE et le document
'5
unilatral peuvent tre complmentaires, le document unilatral fixant alors les points
1
.,,
0c:: qui ne se trouvent pas dans l'accord. Le document unilatral doit tre finalis 1 'issue
:::
Q de la dernire runion du CE.
@
105
Le licenciement
..c::
Ol ou ayant droit l'assurance chmage. L'employeur doit informer le salari de faon
::::
> individuelle et par crit lors de l'entretien pralable ou l'issue de la dernire runion
a.
0
u avec les IRP. Le salari a alors 2 1 jours de rflexion, son silence vaut refus. En cas
d'accord, le CSP a une dure de 1 2 mois maximum durant lesquels le salari a le statut
de stagiaire de la formation professionnelle. Il peroit une allocation spcifique de
scurisation gale 80 % du salaire journalier de rfrence sans pouvoir tre infrieure
l' ARE (un projet d' ANI rduirait l 'allocation 75 %). Cette allocation peut tre sup
prime en cas de refus d'une action de reclassement ou en cas de refus de deux offres
106
Le licenciement
raisonnables d'emploi. Le contrat peut tre suspendu (mais la dure n'en est pas pour
autant prolonge) pour l 'excution d'un CDD ou CTT de un trois mois. Si le salari
retrouve avant la fin du CSP un emploi dont la rmunration est infrieure 1 5 %
celle de son prcdent emploi, il peroit une indemnit diffrentielle de reclassement
(plafonne) pendant 1 2 mois maximum.
Selon un projet d' ANI, une prime au reclassement de 50 % du reliquat des droits
l'allocation serait verse au bnficiaire trouvant avant la fin du le mois de CSP un
emploi en CDD ou CTT d'au moins 6 mois.
107
Le licenciement
108
Le licenciement
c. Les sanctions
Faits Licenciement Licenciement Licenciement de plus
sanctionnables individuel de 2 9 salaris de 10 salaris
Applications
"O
0 M. Mezaa, vendeur dans une socit parisienne, a t mut dans une autre filiale pari
0 sienne du groupe ayant la mme enseigne pour y exercer les mmes fonctions.
c
::::i Lors d'un arrt maladie, il est retourn dans l'ancien magasin o il travaillait pour voir ses anciens
Cl
LI) o
-0 collgues. I l a alors profr devant ces derniers des menaces et des insultes caractre raciste
...-1 c::::::
0 l'encontre du responsable du magasin. Son employeur l'a de ce fait licenci pour faute grave.
N -"'
"'
@ "'
.,,,
M . Mezaa veut remettre en cause ce licenciement car il indique qu'il s'agissait d'une que
....
..c i: relle de personnes relevant du domaine de la vie prive et que cela avait trait son ancien
Ol .8::::
;:: "' employeur ce qui ne peut jouer sur sa relation salariale actuelle.
>- c::0
a. Ci A-t-il raison ?
0 Ci
u .
-60
5..
"' Corrig
...
"'
:;
Un fait relevant de la vie personnelle du salari ne peut en principe donner lieu une sanction
1
-00 disciplinaire. Mais, selon la jurisprudence, il est possible que certains actes privs soient voqus
c::::: par l'employeur du moment que, mme commis en dehors du temps de travail, ils se rattachent
Q
109
Le licenciement
La socit Vivo a t intgre dans un groupe. Elle prsente alors son comit d'entre-
prise un plan de restructuration impliquant la suppression de plus de 50 postes et donc
elle lui prsente un plan de sauvegarde de l'emploi.
Le comit d'entreprise de la socit Vivo demande en justice l'annulation de la procdure de
licenciement conomique. l'appui de sa demande, il soutient que l'absence de motif cono
mique justifie l'annulation de la procdure et du plan.
La cour d'appel fait droit sa demande en relevant qu'effectivement la socit ne faisait ni face
des difficults conomiques, ni des menaces sur sa comptitivit. Elle annule donc la pro
cdure et le plan de sauvegarde. L'employeur fait un pourvoi et la Cour de cassation censure
la dcision des juges du fond.
votre avis quelles sont les raisons invoques par la Haute Cour ?
Corrig
Il ressort des articles L 1 235-1 O et L 1235-11 que le plan de sauvegarde pour l'emploi ne peut tre
annul qu'en l'absence ou insuffisance du plan de reclassement. Mais ici la cour d'appel de Paris
a dcid de l'annuler pour dfaut a priori de motif conomique. La cour d'appel a t trs loin
dans la motivation de son arrt en esprant sans doute faire inflchir la Cour de cassation : le
lgislateur aurait manqu la logique la plus lmentaire s'il avait entendu prvoir la nullit de la
procdure de licenciement en cas d'absence de plan de reclassement, sans avoir voulu la mme
nullit, lorsque c'est le fondement mme de ce plan et l'lment dclenchant de toute la procdure
qui est dfaillant .
En fait, si la Cour de cassation avait confirm cette dcision, cela serait revenu considrer qu'il
existe une nouvelle cause de nullit d'un PSE en dehors de tout texte.
Dans un arrt du 3 mai 2012, la Cour de cassation, faisant une stricte et normale application des
textes, a donc censur cette dcision en rappelant qu' en vertu de l'article L1 235-1 O du Code du
"O
0 travail, seule l'absence ou l'insuffisance du plan de sauvegarde de l'emploi soumis aux reprsen
c::
::J tants du personnel entrane la nullit de la procdure de licenciement pour motif conomique ,, et
0
If) a tranch en dcidant que la procdure de licenciement ne peut tre annule en considration
..-!
0 de la cause conomique de licenciement, la validit du plan tant indpendante de la cause de
N
@ licenciement .
Il est rappeler que l'absence d e motif conomique est uniquement sanctionne par l'attribution
..c::
Ol de dommages et intrts.
::::
>
a.
0
u
110
Les autres modes de rupture
PRINCIPES GNRAUX
Il existe de nombreux modes de rupture du contrat en dehors du licenciement.
La rupture peut tre une dcision unilatrale ou mutuelle ou encore impose.
c:::::: (GPEC). Pour mmoire, la rupture amiable est possible pour un CDD et le contrat
0
N -"'
"'
@ "'
.,,,
d'apprentissage ; mme si ce dernier est en CDI, la mpture amiable reste possible
....
..c i: durant la dure d'apprentissage.
Ol .8::::
"'
;:: c::0
>-
a. Ci
u
0
.
Ci b. La rupture conventionnelle
-60 La loi du 25 du 25 juin 2008 a cr la rupture conventionnelle qui permet au salari
5..
"'
... de bnficier des allocations chmage. Lors de plusieurs entretiens, les parties la
"'
:;
borent les modalits puis une convention est signe. Le salari peut se faire assister par
1
-00 un salari de l'entreprise ou, dfaut d'institutions reprsentatives, par un conseiller.
c:::::
Q
L'employeur peut se faire assister par un salari ou, dans les entreprises de moins de
111
Les autres modes de rupture
O La rupture impose
La rupture peut tre impose aux parties par une dcision de justice ou par la surve
nance d'vnements extrieurs.
a. La force majeure
Comme nous l ' avons vu prcdemment (voir Fiche 4), la force majeure peut sus
pendre le travail ; ici nous ne verrons que les cas de rupture.
La force majeure est un vnement imprvisible, irrsistible et insurmontable ren
dant impossible le maintien du contrat de travail. Elle chappe la volont des par
ties. C'est le cas d'une catastrophe naturelle, d'un incendie, d'une guerre ou d'une
dcision de l'autorit publique (le fait du prince). Par contre, le dcs de l' employeur
( la diffrence de celui du salari), les difficults conomiques, la fermeture ou la
cession de l 'entreprise ne sont pas des cas de force majeure.
La force majeure entrane la rupture de plein droit de tous les contrats de travail (le
licenciement est donc exclu) et seules les indemnits de congs pays sont dues, sauf
en cas de sinistre o la loi de modernisation sociale accorde au salari sous CDJ ou
"O CDD une indemnit compensatrice.
0
c::
::J
0
If)
b. La rsiliation judiciaire
..-!
0 En droit civil, lorsqu'un des contractants n'excute pas ses obligations, l'autre partie
N
@ peut demander au juge de prononcer la rupture du contrat. En droit du travail, la
..c::
Ol jurisprudence a rendu impossible l ' action en rsiliation au profit de l'employeur
::::
> estimant qu'en raison de sa position, il peut rompre le contrat de diffrentes faons.
a.
0
u Seul le salari peut donc la demander et, lorsque les juges acceptent sa demande, le
salari peut percevoir des dommages et intrts.
Depuis les arrts Perrier de 1974, la jurisprudence avait refus ce droit au salari
protg mais, par un arrt du 1 6 mars 2005, la Cour de cassation, par un revirement,
le lui reconnat dsormais.
112
Les autres modes de ruptures
8 La rupture unilatrale
a. La dmission
Dfinition
La dmission est l'acte unilatral par lequel le salari met fin son COL
Le salari n'a pas donner les motifs de son dpart. Sa dmission peut tre donne verbalement,
mais bien souvent la convention collective exige une lettre.
La dmission doit provenir d'une volont srieuse et non quivoque : elle ne se prsume pas. Ainsi, une
absence prolonge ne saurait suffire pour conclure une volont de dmissionner.
La volont de dmissionner doit tre libre, le salari ne doit subir aucune contrainte. En cas de vice du
113
Les autres modes de rupture
La prise d'acte de rupture a t intgre au code du travail par la loi du 1er juillet 2014.
Le lgislateur a prcis certains points, ainsi :
- la prise d'acte rompt immdiatement et dfinitivement le contrat : aucune rtracta
tion n'est possible ;
- le salari expose les motifs de sa prise d'acte dans une lettre de rupture ;
- l'employeur met immdiatement la disposition du salari les documents de fin de
contrat et mentionne sur l'attestation Ple Emploi prise d'acte du contrat de travail ;
- en cas de prise d'acte pour non-paiement des salaires, le salari peut demander l'ou
verture de ses droits l 'allocation-chmage sur prsentation d'un justificatif de la
saisine des prud'hommes.
Ce sont les juges qui requalifient la prise d'acte en licenciement sans cause relle et
srieuse, si les faits reprochs sont suffisamment graves, ou en dmission. La charge
de la preuve des faits allgus pse sur le salari. L'affaire est directement porte
devant le bureau de jugement qui statue dans le dlai d'un mois.
114
Les autres modes de rupture
Le dpart la retraite
Le salari peut mettre fin son contrat pour bnficier de son droit pension vieillesse ds qu'il atteint
60 ans. compter du 1' juillet 201 1 , cet ge augmente de 5 mois par an pour atteindre 62 ans en 2017.
Le salari a droit une indemnit de dpart conventionnelle ou lgale :
L'assurance vieillesse
L'assurance vieillesse assure au salari d'au moins 60 ans une pension vieillesse.
Selon la loi du 9 novembre 2010, cet ge augmente de 5 mois par an pour atteindre
62 ans en 2017.
Peuvent prendre leur retraite 55 ans les assurs handicaps ayant une dure minimale
d'assurance et un taux d'incapacit permanente 80 %. Il en est de mme pour le sala
ri handicap dont les possibilits d'obtenir ou de conserver un emploi sont rduites
du fait de leur handicap.
Ceux qui ont commenc travailler avant 20 ans (et justifiant d'au moins 5 trimestres
d'assurance la fin de l'anne au cours de laquelle est survenu son 1 6e, 1 7e ... 2oe anni
versaire) pourront partir 60 ans ou mme avant (58 ou 59 ans mais pour eux aussi
l'ge de la retraite augmente de 5 mois par an sans pouvoir dpasser 60 ans).
Peuvent prendre leur retraite 60 ans taux plein ceux qui ont un taux d'incapacit de
20 % au titre d'un accident du travail ou d'une maladie professionnelle donnant droit
une rente et les salaris ayant un taux d'incapacit entre 1 0 et 20 % s'ils justifient de
l 'exposition au travail des facteurs de pnibilit.
"O La pension vieillesse est dtermine selon la formule suivante :
0
c::
::J
0 ,E Pension = Salaire annuel moyen x Taux x Dld
If) <.>
.,,
..-!
0 c:::::
N -
"'
avec :
"'
@ "'
'"' - SAM salaire annuel moyen qui est calcule sur les 25 meilleures annes. Certaines
-....
=
..c:: .8::: priodes d'inactivit sont assimiles des priodes d'assurance (maladie, accident
Ol ..,
:::: c::0
>- du travail, service national, perte d'emploi indemnise, etc.). La loi du 9 novembre
a. c::
0 c::
u .s::
2010 y inclut les indemnits journalires de maternit. De plus, le nombre de tri
:::
.,,
0.... mestres de chmage non indemnis valids gratuitement en dbut de carrire est
o..
"'
port de 4 6 ;
'5
- D dure de l 'assurance et d la dure de rfrence.
= =
1
.,,
0c:: - T taux. Le taux plein est de 50 %. Il est acquis lorsque le salari a cotis durant
=
:::
Q 165 trimestres en 2 0 1 3 ; ce nombre augmente progressivement pour atteindre 1 66
@
115
Les autres modes de rupture
..c:: La pension peut tre majore dans certains cas comme en cas de recours oblig une
Ol
::::
>
a.
tierce personne pour tout bnficiaire d'une pension d'invalidit ou verse pour inap
0 titude au travail. De plus, l 'assur ayant cotis suffisamment pour avoir le taux plein
u
et continuant travailler bnficie d'une majoration de 1 ,25 % pour chaque trimestre
accompli.
Depuis le 1 er avril 20 1 3 , les pensions sont frappes d'une contribution de 0,3 %.
Depuis le l er janvier 2009, il est possible de cumuler intgralement la pension de re
traite et le revenu d'une activit professionnelle si l'assur remplit trois conditions :
116
Les autres modes de rupture
rRemarque
Le conjoint survivant ou divorc g (les conditions d'absence de remariage et de dure
du mariage avec l 'assur dcd ont t supprimes) d'au moins 55 ans a le droit, sous
conditions de ressources, une pension de rversion gale 54 % de la pension vieil
lesse que touchait ou aurait d toucher l'assur dcd.
117
Les autres modes de rupture
Application
Des salaris chauffeurs d'une socit de transformation alimentaire ont dmissionn suite
la dcision du dirigeant de supprimer son service transport. Ils estent en justice afin de faire
annuler leur dmission car celle-ci aurait t faite sous la contrainte, et donc tait quivoque,
d'autant plus que l'employeur ne leur avait pas pay certaines heures supplmentaires. Les
juges du fond ont refus de considrer qu'il y avait un vice du consentement mais ils ont estim
qu'il s'agissait d'un licenciement sans cause relle et srieuse car il y avait prise d'acte aux
torts de l'employeur.
Corrig
Les juges du fond ont dcid " que ds lors les dmissions sont quivoques et s'analysent en
prises d'acte ; que les manquements de l'employeur tant avrs et justifiant la rupture des rela
tions contractuelles, les dmissions doivent produire les effets d'un licenciement sans cause relle
et srieuse .
Cette dcision a t censure l e 7 mars 2012 par la Cour d e cassation : " Qu'en statuant ainsi,
alors qu'il rsultait de ses nonciations que les salaris arguaient du caractre quivoque de leur
dmission, non raison de l'existence d'un diffrend antrieur ou concomitant de leur dmis
sion, susceptible de l'analyser en une prise d'acte, mais au motif de la contrainte ayant vici leur
consentement, contrainte qu'elle a juge non tablie, la cour d'appel, qui n'a pas tir les cons
quences lgales de ses constatations, a viol les textes.
Il ne pouvait pas en tre autrement car la demande des salaris portait sur le caractre quivoque
de leur dmission. Ils mettaient en avant un vice du consentement afin d'obtenir la nullit de leur
dmission, ils ne demandaient pas la requalification de leur dmission en prise d'acte de rupture
aux torts de l'employeur. Donc les juges du fond saisis de leur demande devaient uniquement se
cantonner elle. Ils n'ont pas retenu l'existence d'une contrainte et donc devaient tout simplement
rejeter la demande des salaris, en qualifiant leur dmission en prise d'acte de rupture ils sont
alls au-del des demandes des salaris.
C'tait aux salaris de bien choisir leur dfense : ils ne peuvent pas se placer et sur le terrain du
vice du consentement et sur celui de la prise d'acte (point rappel par un arrt du 1 7 mars 2010).
"O
0
c::
::J
0
If)
..-!
0
N
@
..c::
Ol
::::
>
a.
0
u
118
Les consq uences de la rupture
PRINCIPES GNRAUX
Lors de la rupture du contrat, les salaris bnficient de certains droits et de droits
spcifiques en cas de licenciement. De plus, certaines formalits sont remplir et
dans certaines situations le salari a droit l'assurance chmage.
Dfinition et dure
Le pravis est le dlai que les parties doivent respecter aprs s'tre notifies leur volont de mettre fin
au contrat de travail. Son point de dpart est le jour de la notification de la rupture. Il est un dlai prfix,
c'est--dire non susceptible d'interruption ou de suspension. Ce n'est qu' son expiration que le contrat
prend fin de plein droit.
La dure du pravis varie suivant les cas :
- en cas de dmission, sa dure dpend de la loi ou de la convention collective ou du contrat ;
- en cas de licenciement, la loi fixe une dure de pravis lgal minimum tablie en fonction de l'ancien-
net du salari, mais les conventions collectives peuvent en fixer une plus favorable.
"O
0 L'excution du pravis L'inexcution du pravis
c
::::i
Cl Le contrat de travail continue dans les conditions En cas de force majeure ou de faute grave ou
LI) normales durant le pravis. Les obligations lourde du salari, il n'y a pas de pravis res
.......
0
N de chaque partie sont donc maintenues mais les pecter ou d'indemnit compensatrice payer.
@ conventions collectives (ou un accord des En gnral, les accords (ou les usages) donnent
.... parties) peuvent prvoir des absences pour la la possibilit au salari de bnficier
..c
Ol
;:: recherche d'emploi. de deux heures non rmunres par jour
>-
0.. L'inexcution des obligations engendre la rupture durant le pravis pour rechercher un emploi.
0
u immdiate du contrat. Si elle est le fait de Si les parties dcident de ne pas excuter
l'employeur, il devra indemniser le salari ; si elle le pravis, l'employeur est tout de mme
provient du salari, elle est une faute qui dispense redevable de l'indemnit de pravis, qui est
l'employeur de lui verser le solde du pravis. gale l'quivalent de ce qu'aurait peru le
salari s'il l'avait excut. Par contre, lorsque
le salari est dans l'impossibilit d'excuter ce
pravis, l'employeur n'a pas l'indemniser.
119
Les consquences de la rupture
Les indemnits
La transaction
L'article 2044 du Code civil dfinit la transaction comme un contrat par lequel les
parties terminent une contestation ne ou prviennent une contestation natre . Ain
si, par ce contrat, les parties peuvent transiger sur les consquences civiles du licen
ciement.
Comme la transaction peut tre dfavorable au salari, la jurisprudence est rigoureuse
et impose certaines conditions de validit :
- elle doit obligatoirement contenir trois lments, savoir une contestation, une in
tention de transiger et des concessions rciproques ;
- le consentement du salari ne doit pas avoir t vici ;
- le salari ne peut pas la signer tant qu'il est sous la subordination de l 'employeur,
"O mais la Cour de cassation accepte qu'elle puisse tre ngocie lors de l'entretien
0
c:: pralable ;
::J
0 - la transaction ne rgle que les diffrends qu'elle contient.
If)
..-!
0 Les effets de la transaction sont rigoureux car elle a entre les parties l'autorit de la
N
@ chose juge en dernier ressort (article 2052) et elle ne peut tre dnonce. Ce n'est
..c:: que lorsque les engagements n'ont pas t excuts que les parties peuvent demander
Ol
:::: la rsolution de la transaction.
>
a.
0 Si la transaction aboutit accorder au salari une indemnit en contrepartie de la re
u
nonciation, elle a la nature de dommages et intrts.
120
Les consquences de la rupture
Il doit tre dlivr par l'employeur quelle que soit la cause de la rupture du contrat de travail, et ce sous
peine d'amende et ventuellement par le versement de dommages et intrts au salari ayant subi
un prjudice.
Il a pour mentions obligatoires : l'identit des parties, la date d'entre et de sortie du salari, la nature
de l'emploi occup, le maintien des garanties de sant. Toute autre mention est facultative mais elle ne
peut tre dfavorable au salari.
Auparavant simple pratique frquente et encadre, une circulaire du 1 7 mars 2009 rend dornavant
obligatoire le solde de tout compte.
Pour tre valable :
- il doit tre sign lorsque le salari n'est plus sous la subordination de l'employeur ;
- il doit tre tabli en deux exemplaires et doit comporter la signature du salari prcde de la mention
crite de sa main : pour solde de tout compte .
La loi du 25 juin 2008 dispose que le reu de solde de tout compte est libratoire pour l'employeur pour
les sommes y figurant si le salari ne le dnonce pas dans les 6 mois de sa signature. Le salari peut
faire valoir ses droits sur des lments qui n'avaient pas t envisags ou peut demander des
complments pour les lments du reu.
Le formulaire destin Ple Emploi
l'expiration du contrat l'employeur doit dlivrer au salari une attestation sur formulaire fourni par Ple
Emploi qui lui permettra de bnficier de l'allocation chmage. Les entreprises d'au moins 10 salaris
doivent adresser l'attestation chmage Ple Emploi sous forme lectronique.
L'inscription au registre du personnel
L'employeur doit porter sur les registres du personnel la date de sortie du salari et le motif de la rupture
du contrat de travail.
Remarque : Dans les entreprises d'au moins 50 salaris, l'employeur doit adresser l'inspection
du travail la dclaration mensuelle de main-d'oeuvre.
8 L'activit partielle
La loi de scurisation de l'emploi supprime et remplace le terme de chmage partiel
"O par activit partielle et simplifie l 'indemnisation des salaris en fusionnant les
0
c::
::J anciens rgimes de chmage partiel et d'activit partielle de longue dure.
0 ,E
If) <.>
.,, L'activit partielle est possible, aprs autorisation de la Direccte, en cas de fermeture
..-! c:::::
0
N -
"'
"'
de tout ou partie de l 'tablissement ou de rduction de l'horaire de travail en de de
"'
@ '"'
la dure lgale de travail. Elle s'applique lorsque l'entreprise rduit ou suspend son
-....
..c:: .8:::
Ol ..,
activit en raison :
:::: c::0
>- - de la conjoncture conomique ;
a. c::
0 c::
u .s::
- des difficults d'approvisionnement en matires premires ou en nergie ;
:::
.,,
0.... - d'un sinistre ou d'intempries de caractre exceptionnel ;
o..
"'
- de la transformation, la restructuration ou la modernisation de l'entreprise ;
'5
- ou de toute autre circonstance de caractre exceptionnel.
1
.,,
0c:: noter que la rforme supprime le cas de chmage partiel pour les salaris qui ne bnfi
:::
Q ciaient pas de tous leurs jours de congs pays en cas de fermeture de l'entreprise pour congs.
@
121
Les consquences de la rupture
Dans les entreprises d'au moins 50 salaris, l 'employeur doit informer le CE, dfaut
les DP. Il doit de mme adresser au prfet du dpartement une demande d'autorisa
tion d'activit partielle ; le prfet a 1 5 jours pour rpondre la demande, le dfaut de
rponse vaut accord. L'accord est donn pour au plus 6 mois.
Si 1 'employeur a dj eu recours 1 'activit partielle au cours des 36 derniers mois, il
doit, dans sa demande, mentionner des engagements spcifiques qu'il entend prendre,
par exemple en termes :
- de maintien dans l'emploi des salaris durant une priode pouvant atteindre le double
de la dure de l'activit partielle ;
- d'actions spcifiques de formation pour les salaris en activit partielle ;
- d'actions en matire de GPEC ;
- d'actions visant rtablir la situation conomique de l'entreprise.
Les heures indemnises sont les heures perdues en-dessous de la dure lgale du travail (ou
de celle applicable dans l'entreprise si elle est infrieure). Les allocations d'activit par
tielle restent attribues dans la limite d'un contingent de 1 000 heures par an et par salari.
La loi simplifie les rgles d'indemnisation des salaris car il n 'existe plus qu'une seule
indemnit horaire, la charge de l 'employeur, qui est de 70 % de la rmunration ho
raire brute, voire 1 OO % de la rmunration nette du salari si celui-ci effectue durant
la priode des actions de formation.
En retour, l'employeur peroit une allocation, cofinance par l' tat et l'Unedic, de
7,74 par heure indemnisable si l'entreprise a au plus 250 salaris ou de 7,23
dans les autres cas. Cette allocation n'est pas due si la rduction ou la suspension de
l ' activit rsultent une grve ou pour les salaris en forfait jours ou heures (sauf s'il y
a fermeture totale de 1 'tablissement).
La loi prcise que les priodes d'activit partielle sont prises en compte dans l 'acqui
sition des droits congs pays. De plus, si la rpartition de 1 'intressement ou de la
participation est proportionnelle au salaire, ce dernier correspond au salaire qu'au
raient peru les salaris s'ils n'avaient pas t en activit partielle. De mme, si leur
rpartition est proportionnelle la prsence du salari, les priodes d'activit partielle
doivent tre prises en compte.
"O
0
0
c::
::J 8 L'assurance chmage
If)
...-! a. Le chmage
0
N
@ Le demandeur d'emploi tablit en coopration avec Ple Emploi ou tout autre or
122
Les consquences de la rupture
Conditions d'obtention
4 mois minimum (122 jours ou 610 heures) au Elle est gale la dure d'affiliation avec
cours des 28 derniers mois ou des 36 derniers un maximum de :
mois pour les plus de 50 ans - 24 mois pour les moins de 50 ans ;
- 36 mois pour les plus de 50 ans.
Suspension ou interruption du versement
Le dcret du 2 aot 2005 tend le contrle et le suivi des personnes indemnises et cre 3 groupes
de manquements :
- le 1er groupe comprend l'insuffisance d'actes positifs de recherche d'emploi et le refus sans motif lgitime
d'un emploi, d'une formation, d'un contrat de professionnalisation ou d'apprentissage ou d'un contrat aid ;
- le 2e groupe comprend le refus sans motif lgitime de rpondre une convocation de Ple Emploi ou de
visite mdicale ;
- le 3 groupe comprend la fraude ou dclaration inexacte ou mensongre pour toucher indment les allocations.
Le dcret prvoit un systme de gradation des sanctions en cas de manquements rpts au sein des
groupes : au 1er manquement rduction de l'allocation de 20 %, au second rduction de 50 %, la
troisime suppression totale de 2 6 mois sauf circonstances particulires.
Un dcret autorise Ple Emploi, en cas de soupon de fraude, accder aux dossiers fiscaux des chmeurs.
En 2008, il a t prcis que le demandeur d'emploi s'engage ne pas refuser plus de 2 offres
raisonnables d'emploi telles que dfinies dans son projet professionnel :
"O - aprs 3 mois de chmage le salaire propos doit reprsenter au moins 95 % du salaire antrieur ;
0
c::
::J - aprs 6 mois au moins 85 % du montant de l'allocation perue aprs un an sans pouvoir tre infrieur
0 ,E
If) <.> au salaire moyen pratiqu dans la rgion et profession. Gographiquement, l'offre est valable si le lieu
.,,
..-! c::::: de travail est distant du domicile d'au plus 30 km ou une heure de transport en commun.
0
N -
"'
"' En cas de refus, il y a suspension de l'allocation et radiation pour 2 mois de Ple Emploi.
"'
@ '"'
-....
..c:: .8:::
Ol ..,
La nouvelle convention d'assurance chmage du 5 mai 2014 est plus favorable aux
:::: c::0
>- demandeurs d'emploi qu'auparavant grce trois nouveauts :
a. c::
0 c::
u .s::
- elle cre des droits rechargeables. L'ARE est verse jusqu' l 'puisement des
:::
.,,
0.... droits mais toute priode travaille par un demandeur d'emploi avant cet puisement
o..
"'
allonge d'autant la dure de ses droits si la perte d'emploi n'est pas volontaire et
'5
condition de justifier de 150 heures de travail sur la priode d'indemnisation ;
1
.,,
0c:: - elle permet plus facilement de cumuler l ' allocation-chmage avec un salaire. Ce
:::
Q cumul est possible tant que la somme des deux ne dpasse pas le salaire mensuel
@
123
Les consquences de la rupture
brut moyen peru avant la perte d'emploi. Le montant de l'allocation verse men
suellement est alors gal au montant de l 'ARE qui serait d sans travail auquel sont
soustraits 70 % du salaire mensuel brut de la nouvelle activit ;
- elle amliore la situation des salaris ayant plusieurs emplois, dits multi
employeurs . Lorsqu'un tel salari perd un emploi, son allocation est calcule en
prenant en compte la dure et le salaire de l 'emploi perdu qui est cumulable avec les
autres salaires. Si, ensuite, le salari perd son deuxime emploi, son allocation va
intgrer les droits indemnisation ouverts par la perte de cet emploi.
..c::
Ol physique de la personne ou lies la maternit ; ces garanties sont dites frais de sant .
::::
> En 2 0 1 5 , cette portabilit concernera les risques dcs, incapacit de travail et invalidit.
a.
0 En cas de cessation de travail ouvrant droit l ' assurance chmage en dehors du cas de
u
la faute lourde, les salaris qui disposaient d'une couverture collective en matire de
frais de sant et de prvoyance bnficient de son maintien temporaire. L'employeur
doit mentionner ce maintien de garanties dans le certificat de travail et doit informer
l'organisme assureur de la cessation du contrat de travail.
124
Le syndicalisme dans l'entreprise 17
O La reprsentativit syndicale
6 La section syndicale et les dlgus syndicaux
1.1 La discrimination syndicale
PRINCIPES GNRAUX
Le Code du travail dispose que l'exercice du droit syndical est reconnu dans
toutes les entreprises dans le respect des droits et liberts garantis par la consti
tution de la Rpublique, en particulier de la libert individuelle. Les syndicats
professionnels peuvent s'organiser librement dans toutes les entreprises confor
mment aux dispositions en vigueur .
La loi reconnat ce droit (et les moyens d'action) aux seules organisations syndi
cales reprsentatives dans l'entreprise.
0 La reprsentativit syndicale
Les lois de 1968 et de 1982 ont attribu aux cinq centrales interprofessionnelles
que sont la CGT (Confdration gnrale du travail), CFDT (Confdration fran
aise dmocratique du travail), FO (Force ouvrire), CFTC (Confdration franaise
des travailleurs chrtiens), CFE-CGC (Confdration franaise de l'encadrement -
Confdration gnrale des cadres) une prsomption irrfragable de reprsentativit
et tout syndicat affili l 'une d'elle bnficie aussi de cette prsomption. Les autres
syndicats devaient prouver leur reprsentativit au travers de 5 critres : un effectif
"O suffisant d'adhrents, son indpendance, des cotisations significatives, son exp
0
c rience et anciennet et son attitude patriotique pendant l'occupation. La jurispru
::::i
Cl
LI) o
-0 dence avait ajout le critre de l ' audience.
...-1 c::::::
0 La loi du 20 aot 2008 redfinit la notion de reprsentativit syndicale qui est
N -"'
"'
@ "'
.,,, dtermine d'aprs plusieurs critres cumulatifs :
....
..c i:
Ol .8:::: - le respect des valeurs rpublicaines : impliquant le respect de la libert d'opinion,
"'
;:: c::0
>- politique, philosophique ou religieuse ainsi que le refus de toute discrimination,
a. Ci
0 Ci
u . de tout intgrisme ou intolrance ;
-60 l'indpendance : elle se mesure au regard des agissements vis--vis de l'em
5..
"'
...
"'
ployeur, de la qualit des adhrents et des conditions financires dans lesquelles
:;
s'exerce l'activit syndicale ;
1
-00 - la transparence financire : les syndicats doivent dsormais avoir des comptes
c:::::
Q annuels certifis ;
125
Le syndicalisme dans l'entreprise
Niveau national Sont reprsentatives les organisations qui satisfont aux critres et :
et interprofessionnel - sont reprsentatives la fois dans les branches de l'industrie, de la
construction, du commerce et des services ;
- ont recueilli au moins 8 % des suffrages exprims au premier tour des
dernires lections du CE ou de la dlgation unique, dfaut des DP,
quel que soit le nombre des votants, additionns au niveau de la branche.
Niveau des branches Sont reprsentatives les organisations qui satisfont aux critres et :
- disposent d'une implantation territoriale quilibre au sein de la branche ;
- ont recueilli au moins 8 % des suffrages exprims au premier tour des der-
nires lections du CE ou de la dlgation unique, dfaut des DP, quel
que soit le nombre des votants, ce qui conduit l'analyser tous les 4 ans.
Dans les branches dans lesquelles plus de la moiti des salaris sont em-
ploys dans des entreprises o, en raison de leur taille, il n'y a pas d'lec-
tian, sont prsumes reprsentatives les organisations affilies des orga-
nisations reprsentatives du point de vue national ou interprofessionnel.
Niveau de l'entreprise Sont reprsentatives les organisations qui satisfont aux critres et
auront recueilli au moins 10 % des suffrages exprims au premier tour
des dernires lections du CE ou de la dlgation unique, dfaut des DP,
quel que soit le nombre des votants.
Niveau du groupe La reprsentativit se calcule par l'addition de l'ensemble des suffrages
obtenus dans les entreprises ou tablissements concerns.
"O
0
c:: Selon l'arrt du 30 mai 2013, les organisations syndicales reprsentatives au ni
::J
0
If) veau national et interprofessionnel sont la Confdration gnrale du travail (CGT), la
..-!
0 Confdration franaise dmocratique du travail (CFDT), la Confdration gnrale
N
@ du travail-Force ouvrire (CGT-FO), la Confdration franaise de l'encadrement
..c:: Confdration gnrale des cadres (CFE-CGC) et la Confdration franaise des tra
Ol
:::: vaiIIeurs chrtiens (CFTC).
>
a.
0
u Selon la loi du 5 mars 2014, les organisations d'employeurs vont devoir, compter de
20 17, justifier de leur reprsentativit en dmontrant :
- le respect des valeurs rpublicaines ;
- l'indpendance ;
- la transparence financire ;
- l'anciennet minimale de 2 ans dans le champ professionnel et gographique concern ;
126
Le syndicalisme dans l'entreprise
a. La section syndicale
Constitution
La loi permet chaque syndicat reprsentatif dans l'entreprise de constituer une
section syndicale ayant pour but d'assurer la reprsentation des intrts matriels
et moraux de ses membres .
La loi de 2008 permet un syndicat non reprsentatif de crer une section syndicale
s'il respecte les critres de valeurs rpublicaines, d'indpendance, d'adhrents et est
cr depuis au moins 2 ans ; la loi utilise alors les termes d' organisations syndicales
lgalement constitues sans tre reprsentatives . Un reprsentant de la section
syndicale (RSS) peut tre dsign. Son mandat prend fin l'issue des premires lec
tions suivant sa dsignation si le syndicat qui l'a dsign n'est pas reconnu reprsen
tatif. Le RSS a les mmes pouvoirs (avec un crdit de 4 heures mensuelles) que le DS
mais ne peut pas ngocier d'accord collectif, sauf dans les entreprises sans DS entre
2 lections et s'il a t mandat.
Pour cette constitution, aucun effectif minimum n'est exig. Elle n'est soumise
"O aucun dpt ou publicit.
0
c
::::i Comme sa cration mane de la seule volont des organisations syndicales, la loi ne
Cl
LI) o
-0 lui donne pas la personnalit juridique car elle n'a pas d'autonomie juridique (de ce
...-1 c::::::
0 fait, elle ne peut pas ester en justice).
N -"'
"'
"'
@ .,,,
....
..c i:
Ol .8:::: Les moyens d'action
"'
;:: c::0
>-
a. Ci Les moyens Les principes
0 Ci
u .
Libert d'affichage La section a une libert d'affichage sur des panneaux spcifiques. Les moda
-60
lits d'affichage sont fixes par accord avec l'employeur qui doit recevoir un
5..
"'
... exemplaire du texte affich. Le contenu du texte est libre mais, en cas d'injure
"'
:; ou de diffamation, l'employeur peut en demander le retrait ou demander au
1 prsident du TGI la possibilit de la retirer ainsi que des dommages et intrts.
-00
c::::: -------- . . .
Q
127
Le syndicalisme dans l'entreprise
Publications Des publications ou tracts peuvent tre distribus aux salaris de l'entreprise
et tracts dans son enceinte et aux heures d'entre et sortie . Aucun exemplaire des
tracts n'est remettre l'employeur.
La loi du 4 mai 2004 permet un droit de diffusion par voie de messagerie
lectronique du moment qu'elle ne nuit pas au bon fonctionnement du rseau
informatique et qu'elle n'entrave pas l'accomplissement du travail.
Local Dans les entreprises d'au moins 200 salaris, sauf accord collectif contraire, un
local est mis disposition de toutes les sections :
- dans les entreprises d'au moins 1 000 salaris, chaque section doit avoir son local ;
- dans les entreprises de moins de 200 salaris, l'employeur n'a pas d'obligation
lgale mais les conventions ou accords peuvent prvoir un local commun aux
diffrentes institutions reprsentatives.
Runions Les adhrents de la section peuvent se runir une fois par mois dans l'entreprise
(en dehors des locaux de travail) en dehors du temps de travail (sauf pour ceux
bnficiant d'un temps de dlgation). Lors des runions, des personnes
extrieures l'entreprise peuvent tre invites. Si ce sont des responsables
syndicaux, l'accord de l'employeur n'a pas tre demand ; dans le cas
contraire, il est obligatoire.
Cotisations La collecte des cotisations des adhrents peut se faire l'intrieur de l'entreprise.
128
Le syndicalisme dans l'entreprise
0 La discrimination syndicale
Tout salari peut librement adhrer au syndicat professionnel de son choix et toute
discrimination directe ou indirecte base sur l 'engagement dans une organisation syn
dicale ou professionnelle est illicite.
"O
0 Selon l'article 2 1 4 1 -5 du Code du travail : Il est interdit l'employeur de prendre en
c::
::J considration l'appartenance un syndicat ou l'exercice d'une activit syndicale pour
0 ,E
If) <.>
..-! .,,
c::::: arrter ses dcisions en ce qui concerne notamment l 'embauchage, la conduite et la
0
N -
"'
"'
rpartition du travail, la formation professionnelle, l 'avancement, la rmunration et
@ <.>"' l ' octroi d'avantages sociaux, les mesures de discipline et de congdiement.
-....
..c:: .8:::
Ol ..,
De plus, un accord doit dterminer les mesures mettre en uvre pour concilier la
:::: c::0
>-
a. c:: vie professionnelle avec la carrire syndicale et pour prendre en compte l 'exprience
0 c::
u .s::
acquise, dans le cadre de l 'exercice de mandats, par les reprsentants du personnel
:::
.,,
0.... dsigns ou lus dans leur volution professionnelle.
o..
"'
'5
1
.,,
0c::
:::
Q
@
129
Les institutions reprsentatives
du personnel
PRINCIPES GNRAUX
La reprsentation du personnel del' entreprise est dualiste car, ct des dlgus syn
dicaux, personnes dsignes, on trouve des reprsentants lus au suffrage direct par les
saJaris : Je dJgu du personnel (DP), le comit d'entreprise (CE) et d'autres
institutions Jues au suffrage indirect te11es que Je CHSCT (les membres du CE et
du DP dsignent les membres du CHSCT) ou encore le comit central d'entreprise.
130
Les institutions reprsentatives du personnel
La loi de 2008 dispose qu'il faut prendre en compte les salaris mis disposition par
une entreprise extrieure prsents dans les locaux de l'entreprise utilisatrice et qui
y travaillent depuis au moins un an. Ils sont lecteurs dans 1 'entreprise utilisatrice
s'ils sont prsents depuis 1 2 mois continus (il en est de mme pour les salaris tem
poraires) et 24 pour tre ligibles (les salaris temporaires ne peuvent pas 1 'tre). La
loi prcise que les salaris mis disposition et rpondant ces conditions choisissent
d'exercer leur droit dans l 'entreprise utilisatrice ou dans celle qui les emploie.
La mise en place de ces institutions peut se faire diffrents niveaux :
- le cas le plus simple est celui o l'entreprise regroupe tout son personnel en un
seul lieu. Elle sera le cadre unique ;
- si l'entreprise a des activits disperses, le cadre de la reprsentation peut tre
l 'tablissement distinct . Pour les DP, i l est dfini comme l'tablissement ru
nissant un groupe de salaris ayant des intrts communs et travaillant sous une
direction unique. Par contre, pour le CE, la dfinition est plus stricte car, dans ce
cas, l 'tablissement doit se caractriser par une autonomie de gestion.
En cas d'tablissements distincts, on aura les DP au niveau de chaque tablissement
mais on aura au niveau de l'entreprise un comit central d'entreprise (CCE) com
pos de reprsentants dsigns par les comits d'tablissement.
Par ailleurs, la mise en place de ces institutions peut s'effectuer dans le cadre de
l'unit conomique et sociale qui regroupe plusieurs entreprises juridiquement dis
tinctes ou dans le cadre des groupes de socits.
Depuis la loi du 1 2 novembre 1996 un comit d'entreprise europen existe.
Un comit de groupe peut tre cr au sein d'un groupe constitu d'une entreprise
et des entreprises que celle-ci contrle.
Des entreprises d'au moins 50 salaris peuvent constituer en plus de leur comit
d'entreprise un comit commun appel comit inter-entreprises pour assurer des
ralisations sociales communes.
"O
0 Le nombre des IRP
c::
::J
0 ,E Le nombre des reprsentants (pour chaque titulaire un supplant est lu) varie en fonc
If) <.>
.,,
..-! c::::: tion du nombre total de salaris .
0
N -
"'
@
"'
"'
'"'
Dans les entreprises de moins de 200 salaris, l 'employeur peut dcider, aprs avoir
-....
..c:: .8::: consult les reprsentants du personnel, de fusionner le CE et les DP. Cette institution
Ol ..,
::::
>- c::0 appele dlgation unique du personnel peut tre cre ds l 'origine ou lors du renou
a. c::
0 c:: vellement des institutions. Ils sont tous lus pour 4 ans.
u .s::
:::
.,,
0....
o..
"'
'5
1
.,,
0c::
:::
Q
@
131
Les institutions reprsentatives du personnel
Moins de 1 1 salaris 0 -
De 1 1 25 1 -
De 26 49 2 -
De 50 74 2 3 3
De 75 99 3 4 4
De 100 124 4 5 5
De 125 149 5 5 6
De 150 174 5 5 7
De 175 199 6 5 8
De 200 249 6 5
De 250 399 7 5
De 400 499 7 6
De 500 749 8 6
De 750 999 9 7
partir de 1 000 Un DP supplmentaire Un membre
par tranche de supplmentaire
250 salaris par tranche de
1 000 salaris avec
15 membres au plus
partir de 1 O 000
132
Les institutions reprsentatives du personnel
Si cette initiative est vaine faute de candidats, un procs-verbal de carence est tabli
mais cette procdure doit tre renouvele tous les ans.
L'employeur qui ne respecte pas son obligation commet un dlit d'entrave.
Les listes
Les listes lectorales sont tablies par l'employeur et par collge. Elles doivent tre
affiches avant les lections.
Au premier tour, seuls les syndicats reprsentatifs et ceux lgalement constitus
peuvent prsenter des listes de candidats. La date limite des dpts de ces listes peut
tre fixe par accord.
Si le nombre de votants est infrieur la moiti des lecteurs inscrits il y a dans les
1 5 jours un second tour pour lequel les candidatures sont libres.
Le droulement
Employeur et syndicats reprsentatifs doivent conclure un protocole d'accord
pr-lectoral sur les modalits d'organisation et de droulement des lections, la
composition des collges et la rpartition des siges. Selon la loi de 2008, le pro
tocole doit tre sign par la majorit des organisations syndicales ayant particip
sa ngociation, dont celles ayant recueilli la majorit des suffrages exprims lors
des dernires lections ou dfaut la majorit des organisations reprsentatives.
En l'absence d'organisations syndicales, c'est l'employeur qui fixe les modalits
d'organisation des lections.
Il existe en principe deux. collges lectoraux. :
- le premier pour les ouvriers et employs ;
- le second pour les ingnieurs, chefs de service et agents de matrise.
Exceptions :
- dans les entreprises de moins de 25 salaris il n'y a qu'un seul collge pour l 'lec
tion des DP ;
"O dans les entreprises o ingnieurs, chefs de service et cadres sont au moins 25, un
0
c:: troisime collge spcifique doit tre institu.
::J
0 ,E
If) <.>
.,, L'organisation matrielle du vote incombe l 'employeur. Le contrle de la rgu
..-! c:::::
0
N -
"'
"'
larit doit tre possible et le secret du vote assur.
"'
@ '"'
-.... Le mode de scrutin est le scrutin de listes deux tours avec reprsentation la plus
..c:: .8:::
Ol .., forte moyenne. Titulaires et supplants sont lus de faon distincte.
:::: c::0
>-
a. c::
0 c:: Un seul tour est possible si le nombre de votants est gal au moins la moiti des
u .s::
lecteurs inscrits, les bulletins blancs ou nuls ne comptant pas pour atteindre ce quo
:::
.,,
0....
o.. rum. Si cette condition n'est pas remplie, un second tour (o les candidatures sont
"'
'5 alors libres) doit avoir lieu.
1
.,,
la fin des lections, un PV doit tre transmis 1 'inspecteur du travail. Tout contentieux
0c::
Q
::: sur la rgularit des lections et sur 1 'lectorat est de la comptence du tribunal d'instance.
@
133
Les institutions reprsentatives du personnel
Ils prsentent les rclamations individuelles Ils bnficient d'un crdit d'heures pour l'exercice
et collectives l'employeur. Les rcla- de ces fonctions : 1 5 heures par mois ou 1 O dans
mations sont des demandes pour obtenir les entreprises de moins de 50 salaris ou 20 en
l'application des dispositions lgales, cas de dlgation unique. Ils peuvent quitter leur
rglementaires ou conventionnelles. poste de travail et circuler dans l'entreprise ou la
Ils ont une mission de protection des quitter si l'exercice de leur fonction le demande.
liberts dans l'entreprise et en cas de Ils peuvent procder des affichages et la distribution
problmes ils saisissent l'employeur. de tracts du moment qu'elle ne provoque pas de
Ils interviennent dans la dsignation troubles dans l'entreprise.
des membres du CHSCT. Un local doit tre mis leur disposition.
Ils sont consults sur les licenciements Leur relation avec l'employeur se concrtise au
conomiques, les congs pays, les travers de diffrentes runions :
contrats de travail temporaires et sont - l'employeur doit les runir une fois par mois pour
informs des conventions collectives. examiner les problmes et rclamations. Dans les six
En cas d'absence de certaines ins- jours de la runion, l'employeur y rpond par crit ;
titutions (comme le CHSCT et le - en cas d'urgence une runion peut tre prvue
CE), ils en exercent les missions. l'initiative des DP ;
- les dlgus peuvent demander tre reus indi-
viduellement et l'employeur est tenu d'accepter.
"O
b. Les attributions du comit d'entreprise
0
c::
::J
11 a pour objet d'assurer une expression collective des salaris permettant la prise
0 en compte permanente de leurs intrts dans les dcisions relatives la gestion et
If)
..-!
0 1 'volution conomique et financire de 1 'entreprise, 1 'organisation du travail et
N
@ aux techniques de production. 11 gre les activits sociales et culturelles.
..c:: Il est dot de la personnalit juridique et l'employeur doit lui fournir tous les moyens
Ol
::::
> de fonctionner normalement en plus d'une subvention de fonctionnement d'un mon
a.
0
u tant annuel minimum de 0,2 % de la masse salariale brute.
Le rglement intrieur du comit d'entreprise dtermine ses modalits de fonction
nement.
Le CE se runit au moins une fois par mois pour les entreprises d'au moins 150 sala
ris (sinon une fois tous les deux mois) sur convocation de l 'employeur. Le comit
peut tenir une runion supplmentaire la demande de la majorit de ses membres.
134
Les institutions reprsentatives du personnel
Aprs son lection, l'employeur doit transmettre au CE une documentation sur l'entreprise : sa forme
juridique et son organisation, ses perspectives, sa position dans un groupe ou dans la branche,
la rpartition du capital.
La loi de scurisation de l'emploi demande que soit mise en place une base de donnes co
nomiques et sociales unique accessible au CE, DP, DS et CHSCT. Elle comprend de nombreuses
donnes sur les 2 dernires annes et l'anne en cours ainsi que les mesures prospectives sur les
3 annes suivantes concernant les investissements sociaux, les fonds propres et l'endettement, la
rmunration des salaris et dirigeants et des financeurs, les flux financiers, les activits sociales et
culturelles, la sous-traitance et les transferts commerciaux et financiers entre socits du groupe.
Dans les entreprises de moins de 300 salaris, il lui remet un rapport annuel sur l'activit, le travail
temps partiel, l'volution de l'emploi, les actions de formation, l'hygine et la scurit, la participation
des salaris et l'tat des rmunrations.
Dans les entreprises de plus 300 salaris, en plus du rapport annuel s'intercalent des rapports trimes
triels : volution des commandes, situation de l'entreprise et de ses quipements, et un bilan social
doit lui tre soumis.
Il reoit les rapports et documents transmis aux associs lors des assembles gnrales.
L'employeur doit lui donner toutes les informations utiles quand il exerce son droit d'alerte.
Il doit tre inform de l'introduction dans l'entreprise de traitements automatiss de gestion du personnel.
Un rapport sur la situation compare entre les hommes et les femmes doit lui tre remis.
Il doit tre inform sur la ngociation concernant la gestion prvisionnelle des emplois et des
comptences, obligatoire dans les entreprises d'au moins 300 salaris.
L'information donne par des professionnels
"O Un expert-comptable peut tre dsign par le CE pour l'assister lors de l'examen des comptes ou
0
c:: donner
::J
0 ,E un avis lors de la procdure d'alerte ou lors des licenciements conomiques ou pour le rapport
If) <.>
.,,
..-!
0 c::::: sur la participation .
N -
"'
"'
Dans les entreprises d'au moins 300 salaris, le CE avec l'autorisation de l'employeur peut dsigner un
@ <.>"' expert en technologie en cas d'introduction de nouvelles technologies pouvant avoir des
-....
..c:: .8::: consquences sur l'emploi.
Ol ..,
:::: c::0 En plus de ces deux experts rmunrs par l'employeur, le CE peut, sur son budget propre, faire
>-
a. c:: procder toute tude ou expertise qu'il juge utile.
0 c::
u .s::
Pour une meilleure information et comprhension, les membres titulaires du CE peuvent bnficier
:::
.,,
0.... d'un stage de formation conomique de 5 jours au plus (considr comme temps de travail effectif) ;
o..
cette formation peut tre renouvele aprs 4 ans de mandat.
"'
'5
1
.,,
0c::
:::
Q
@
135
Les institutions reprsentatives du personnel
La consultation du CE
La consultation porte sur le large domaine de l 'organisation de la gestion et la marche
de l 'entreprise ; de ce fait, nous ne citerons que les points importants :
- sur les rorganisations conomiques ou juridiques de l'entreprise ;
sur l 'introduction de nouvelles technologies, sur la dure du travail (recours aux
CDD) et amnagement du temps de travail (par exemple pour instaurer la semaine
de 4 jours), sur la qualification, la formation et la rmunration du personnel, sur
le bilan social ;
sur les moyens ou techniques permettant un contrle de l ' activit des salaris ;
sur le rglement intrieur, les problmes d'hygine et de scurit, le droit d'ex
pression des salaris ;
sur toute mesure affectant le volume et la structure des effectifs. C'est donc dans
ce cadre que se situe son rle important de consultation en matire de licencie
ments, pour lesquels il est un interlocuteur incontournable, que ce soit des licen
ciements conomiques ou des licenciements de reprsentants des salaris ;
- la loi de scurisation de l'emploi cre une seconde consultation du CE sur les
orientations stratgiques de l'entreprise et leurs consquences. Le CE pourra
mettre un avis sur ces orientations et faire une proposition alternative ;
- en cas d'OPA ou d'OPE, l'employeur peut informer le CE une fois l'offre rendue
publique ;
- sur 1 'utilisation du crdit d'impt comptitivit-emploi.
En conclusion, en matire de conditions de travail et de politique du personnel, aucune
dcision de l'employeur ne peut tre prise sans son avis.
..c:: Enfin, le CE a un droit d'alerte sur tout fait de nature affecter de manire proc
Ol
:::: cupante la situation conomique de l'entreprise . Il demande une explication au diri
>
a.
0 geant et, dfaut de rponse satisfaisante, il dresse un rapport transmis au dirigeant,
u
commissaires aux comptes et ventuellement au CA ou CS dans les SA et aux associs.
136
Les institutions reprsentatives du personnel
8 Le CE europen
La loi du 1 2 novembre 1996 transposant la directive europenne du 22 septembre
1996 crant le comit d'entreprise europen impose une procdure d'information et
de dialogue au niveau europen. Ainsi, les salaris bnficient d'un nouveau droit :
celui d'tre informs et consults sur les questions transnationales qui touchent leur
entreprise. Ces questions concernent l 'ensemble de l 'entreprise ou du groupe ou au
moins deux tats membres. Cela inclut les sujets qui, peu importe le nombre d' tats
membres concerns, sont importants pour le personnel europen en termes d'tendue
de leurs effets potentiels ou qui impliquent un transfert des activits entre les tats
membres.
Sont concerns les entreprises ou groupes d'entreprises employant au moins
"O
0
c:: 1 000 salaris dans les tats membres et ayant au moins un tablissement, ou une
::J
0 ,E entreprise pour un groupe d'au moins 1 50 salaris dans au moins deux de ces tats.
If) <.>
.,,
..-! c::
0 ::: L'ordonnance du 20 octobre 201 1 prcise que sont aussi concerns les entre
N -
"'
"'
@ "'
'"'
prises ou groupes de dimension communautaire dont le sige social est situ hors de
-
..c:: ....
.8 France, des tats membres de l'UE et EEE et qui :
Ol :::
..,
:::: c::0
>- ont dsign un reprsentant en France pour l ' application de la lgislation sur le
a. c::
0 c:: CE europen ;
u .s::
:::
.,, - n'ont dsign aucun reprsentant mais dont l 'tablissement ou l'entreprise qui
0
....
o..
emploie le plus grand nombre de salaris est situ en France.
"'
'5
Un groupe spcial de ngociation est mis en place dans le but de dfinir convention
1
.,,
0c:: nellement le fonctionnement du comit ; dfaut, un comit d'entreprise lgal est
:::
Q obligatoirement mis en place.
@
137
Les institutions reprsentatives du personnel
138
Le statut
des reprsentants du personnel
PRINCIPES GNRAUX
Qu'il s'agisse de personnes dsignes (dlgus syndicaux) ou lues, les reprsen
tants du personnel ont une fonction spcifique accomplir et, de ce fait, bnficient
d'un statut spcial pour pouvoir l 'exercer. De plus, en tant que salaris, ils doivent
tre protgs eu gard leurs prises de position dans l'exercice de leur fonction de
reprsentants.
139
Le statut des reprsentants du personnel
Ce crdit n'est valable que mois par mois, aucun report ne peut tre fait.
part pour les non-dlgus, le crdit d'heures peut tre dpass en cas de cumul
de fonctions ou si les conventions collectives l'autorisent. De plus, la loi dispose que
ce montant peut tre dpass en cas de circonstances exceptionnelles (conflit
collectif par exemple).
Le temps de dlgation est de plein droit considr comme temps de travail et
pay chance normale , donc automatiquement pay ; l'employeur ne pourra que
contester a posteriori.
La libert de circulation
Le dlit d'entrave
Le dlit d'entrave est une infraction pnale constitue par le fait de porter atteinte :
- l'exercice du droit syndical ;
- la dsignation des dlgus du personnel ;
- la constitution des comits et la dsignation de leurs membres ;
- l'exercice rgulier des fonctions de DP ou du fonctionnement normal des
comits.
Le dlit se caractrise par la runion d'un lment matriel (action ou omission)
et intentionnel (ici la mconnaissance d'une disposition lgale, rglementaire ou
conventionnelle suffit).
L'auteur de l'infraction est en gnral l'employeur sauf en cas de dlgation de
"O
0 pouvorr.
c::
::J
0
If) La sanction est un an de prison et/ou une amende d'un montant maximum de
..-!
0 3 750 (7 500 en cas de rcidive).
N
@
b. Protection contre la rupture de leur contrat
..c::
Ol
::::
>
a.
Cette protection joue pour les salaris conseillers prud'hommes (ou conseillers
0
u prud'homaux) ou candidats ces fonctions ; elle s'tend aux salaris administrateurs
des caisses de la Scurit sociale et aux conseillers des salaris.
140
Le statut des reprsentants du personnel
Les salaris mandats par les syndicats, ou Les licenciements quel qu'en soit le motif et les
un salari non mandat, ayant demand licenciements indirects comme le refus du salari
l'employeur l'organisation des lections profes de la modification de son contrat de travail.
sionnelles. Selon l'ordonnance de 2004 La rupture anticipe des CDD ou leur non
cette protection dure 6 mois. renouvellement quand ils comportent une
Les candidats au premier et second tours des clause de renouvellement. L'inspecteur du
lections. La protection commence au jour de la travail doit vrifier que le salari n'a pas
notification de leur candidature ou, si la preuve fait l'objet d'une mesure discriminatoire.
en est apporte, au jour o l'employeur a eu Le transfert d'entreprise concernant un salari
connaissance de l'imminence de la candidature. protg est soumis l'inspecteur du travail
Ils sont protgs pendant 6 mois pour l'lec qui doit vrifier l'absence de discrimination.
tion du CE et des DP (ordonnance 2004). La mise la retraite.
Les reprsentants lgaux ou conventionnels La jurisprudence interdit la transaction. Par contre
(DS inclus) titulaires et supplants sont protgs la Cour de cassation, par un arrt du 16 mars
pendant leur mandat et les mois suivant leur expi 2005, a mis fin la jurisprudence Perrier de 1 974
ration (12 mois pour les anciens dlgus syn en acceptant dornavant la rsiliation judiciaire.
dicaux dont le mandat a t d'au moins un an).
L'avis du CE est obligatoire (bien videmment quand une telle institution existe)
pour le licenciement de dlgus du personnel, de membres du CE, d'anciens repr
sentants et pour les salaris ayant demand les lections professionnelles.
L'avis du CE n'est pas demand pour le licenciement des dlgus dsigns et des
conseillers prud'hommes. Dans leur cas, l 'inspecteur est directement saisi et il en est
de mme en cas de dpart provoqu par le transfert partiel d'entreprise.
"O Le CE est convoqu par l'employeur et le vote doit tre secret ; il est acquis la
0
c::
::J majorit des membres.
0 ,E
If) <.>
.,,
..-!
0 c:::::
N -
"'
Le contrle de l'inspecteur du travail
"'
"'
@ '"'
-.... La demande d'autorisation doit tre adresse l'inspecteur par lettre avec accus de
..c:: .8:::
Ol .., rception dans les 1 5 jours suivant la runion du CE (en l ' absence de CE il n'y a pas
:::: c::0
>-
a. c:: de dlai impratif).
0 c::
u .s::
:::
.,,
0....
o..
"'
'5
1
.,,
0c::
:::
Q
@
141
Le statut des reprsentants du personnel
Demande d'autorisation
Demande d'autorisation
l'inspecteur du travail de licenciement
avec PV de la runion du CE. l'inspecteur du travail.
Enqute de l'inspecteur
Autorisation Refus
Rintgration
Notification du
ou indemnisation
licenciement au salari
rRemarque
Si le juge annule la dcision, l'employeur devra demander une nouvelle autorisation
l ' inspecteur, alors que par le recours hirarchique la dcision de l 'inspecteur peut direc
tement tre modifie.
142
Le statut des reprsentants du personnel
Dans ce cas, le salari a le droit de demander sa rintgration dans les deux mois de
la dcision ou du jugement annulant l 'autorisation de l'inspecteur du travail. La rin
tgration doit avoir lieu dans son emploi ou dans un emploi quivalent et dans ses
fonctions reprsentatrices (toutefois, le dlgu syndical doit tre nouveau dsign
par la section). Cependant, ce n'est que lorsque l'annulation est devenue dfinitive
(c'est--dire que toutes les voies de recours ont t puises) que le salari aura droit
de percevoir des dommages et intrts couvrant son prjudice pour la priode allant
du licenciement la rintgration.
S'il ne demande pas sa rintgration, le salari sera indemnis hauteur du prju
dice subi. En effet, la rgle est que, lorsque l 'annulation est devenue dfinitive, le
salari a droit la rparation du prjudice subi entre le licenciement et la date de sa
"O rintgration, s'il l ' a demande, dans le dlai de deux mois, ou l 'expiration de ce
0
c:: dlai de deux mois, s'il ne l'a pas sollicite .
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0 ,E
If) <.>
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0
N -
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La mise pied provisoire d'un salari protg
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-....
..c:: La loi concernant la protection des reprsentants du personnel autorise l'employeur
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Ol ..,
:::: c:: procder une mise pied du salari protg en attendant la dcision de l' inspec
>
a. g
0 teur. Durant cette mise pied, l 'employeur n'a pas verser de salaire et le salari n'a
u .
.g
0
pas travailler car le contrat de travail est suspendu .
....
o..
Cette mise pied a des consquences sur le mandat mais il faut ici distinguer deux
1
cas :
.,,
0
- dans le cas de reprsentants lus, la mise pied suspend aussi les fonctions repr-
c::
:::
Q sentatives ;
@
143
Le statut des reprsentants du personnel
- en revanche, pour les dlgus syndicaux, cette mesure ne suspend pas leur
mandat.
Si l'inspecteur refuse le licenciement du salari protg, la mise pied devient sans
effet et l'employeur doit faire reprendre le travail au salari ; il lui doit aussi les
salaires correspondant la dure de cette mesure.
Application
M. Fait, dlgu du personnel, a t engag en tant qu'agent de matrise en 2005. Six ans plus
tard, il postule un poste de cadre nouvellement cr. Un avenant son contrat de travail est
sign et prvoit une priode probatoire de 6 mois avec retour ses fonctions antrieures en
cas de rupture d'une des parties.
Deux mois plus tard, son employeur rompt la priode probatoire et le rintgre d'office dans
ses anciennes fonctions.
M. Fait souhaite refuser le retour son ancien poste car il estime que son employeur ne peut
agir ainsi en raison de son statut de dlgu du personnel.
tes-vous du mme avis que M. Fait ?
Corrig
En cas de changement de fonctions, il est tout fait possible de soumettre le salari une priode
probatoire (qui n'est en aucun cas une priode d'essai) afin que celui-ci apprcie ou non le nou
veau poste en question et que l'employeur puisse l'valuer.
Lorsque l'employeur met fin la priode probatoire, il doit replacer le salari dans ses fonctions
antrieures. Cette dcision s'impose au salari car il s'agit d'une modification des conditions de
travail.
Cependant, lorsque le salari est un salari protg, il bnficie d' une protection exceptionnelle
et exorbitante du droit commun en raison du mandat ou des fonctions qu'il exerce dans l'intrt
de l'ensemble des travailleurs " Dans ce cas, la modification des conditions de travail ncessite
"O l'accord du salari. Si ce dernier refuse de reprendre ses anciennes fonctions, l'employeur a le
0
c:: choix entre le maintenir sur le nouveau poste ou saisir l'inspecteur du travail pour une demande
::J
0 d'autorisation administrative de licenciement (arrt du 30 septembre 2012).
If) Ainsi, l'employeur de M. Fait ne pouvait agir de la sorte .
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0
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Ol
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a.
0
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144
Les conflits collectifs
PRINCIPES GNRAUX
Lorsque la grve a cess d'tre un dlit pnal ( 1 864) elle entranait toutefois des
sanctions civiles et provoquait la rupture du contrat de travail.
Depuis 1 946, la grve est reconnue comme faisant partie des principes particu
lirement ncessaires notre poque et a ainsi acquis valeur constitutionnelle.
Il est alors affirm que ce droit s'exerce dans le cadre des lois qui la rglementent,
or ces dernires sont peu nombreuses. La loi de 1 950 a prcis que le contrat de
travail est suspendu et la loi de 1 985 a prcis que l'exercice normal du droit de
grve met le salari l'abri des sanctions de l 'employeur. Ces lois sont insuffi
santes et n'englobent pas tous les problmes ; de ce fait, c'est la jurispn1dence qui
se charge d'tablir certaines rgles.
"O
La grve est un droit individuel exerc de faon collective . . .
0 Un salari ne peut pas faire grve tout seul sauf s' il participe un mouvement national.
c
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Cl
LI) -0
o qui provoque un arrt de travail . . .
...-1 c::::::
0 Cet arrt doit tre complet quelle qu'en soit sa dure. Ainsi les grves perles (baisse
N -"'
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.,,, de la production, excution ralentie du travail) sont illicites alors que les grves tour
....
..c i:
.8:::: nantes sont licites .
Ol "'
;:: c::0
>- en vue de la satisfaction de revendications professionneHes non satisfaites par
a. Ci
0 Ci
u .
l'employeur.
-60 I1 suffit que l 'employeur ait eu connaissance de ces revendications qui doivent tre
5..
"'
...
"'
professionnelles, collectives et non satisfaites. La jurisprudence a prcis qu'en au
:;
cun cas elles doivent tre satisfaites par l'arrt du travail lui-mme (arrt du travail
1
-00 le samedi des salaris qui revendiquent la suppression du travail ce jour-l).
c:::::
Q
145
Les conflits collectifs
rRemarque
Dans le secteur public, le dclenchement de la grve doit tre prcd du dpt, au
moins 5 jours avant, par un syndicat reprsentatif, d'un pravis prcisant les motifs de la
grve, sa date, son lieu et sa dure.
Toute grve exclusivement politique est illicite. Mais, comme une grve natio
nale contre des mesures du gouvernement comporte bien souvent des revendications
sociales et professionnelles, elle sera permise.
Toute grve ayant pour but de dsorganiser l'entreprise est illicite ; par contre,
celle visant la dsorganisation de la production de l 'entreprise (grve tournante)
est possible.
Salari grviste. Depuis 1950, la grve ne rompt pas le contrat de travail mais le
suspend et, de ce fait, le salari n'est plus couvert par la lgislation des accidents du
travail. De plus, la grve n'est pas un temps de travail effectif ce qui rejaillit sur le
calcul des congs pays. la fin de la grve, le salari reprendra son emploi sans
qu'aucune rcupration ne puisse lui tre impose. De plus, le mandat reprsentatif
des DS, DP et membres du CE n'est en aucun cas suspendu et, mme, dans ce cas,
leur crdit d'heures peut tre exceptionnellement dpass.
L'exercice du droit de grve permet l'employeur de procder des retenues sur
salaire mais cette retenue doit tre proportionnelle la dure de la grve. Elle n'a
pas tre porte sur le bulletin de salaire. Se pose ici le problme des primes d'assi
duit dont le but est de rcompenser la prsence au travail et donc de dissuader les
absences par un abattement disproportionn par rapport la dure de l'absence. La
"O
jurisprudence les valide si, et seulement si, elles couvrent toutes les absences quelle
0
c:: qu'en soit la cause et entranent toujours le mme abattement.
::J
0
If) Salari non grviste. Les non-grvistes ne sont pas en principe touchs par la grve
..-!
0 et leur contrat de travail ainsi que toutes les obligations de ce dernier restent main
N
@ tenus. Cependant, l'employeur peut, en cas d'impossibilit de leur fournir du travail
..c:: en raison de la grve, invoquer leur encontre la force majeure ce qui aura pour effet
Ol
::::
>
a.
de suspendre leur contrat.
0
u
b. La rponse de l'employeur
L'employeur dispose de nombreux moyens pour pouvoir rtorquer une grve. S'il
lui est interdit de recourir des contrats de travail prcaires pour remplacer les salaris
grvistes, il peut nanmoins demander aux non-grvistes d'effectuer des heures sup
plmentaires.
146
Les conflits collectifs
En cas d'exercice normal du droit de grve En cas d'exercice anormal du droit de grve
Le pouvoir disciplinaire est suspendu et, en cas Lorsqu'un salari participe a une grve illicite,
d'exercice normal du grviste du droit de grve, il ne peut pas invoquer la protection car, dans ce
l'employeur ne peut pas le sanctionner, mme s'il cas, l'exercice du droit de grve n'est pas admis.
a commis des fautes du moment qu'il ne s'agit Ainsi, il peut tre licenci en dehors de toute
pas de faute lourde. De ce fait, tout licencie faute lourde.
ment est interdit et serait nul de plein droit. En cas de faute lourde, l'employeur retrouve son
Deux lois de 1 985 ont donn plus de garanties pouvoir disciplinaire. L'employeur devra toutefois
aux salaris. Tout salari licenci anormale respecter la procdure. Le salari perd ses
ment pourra saisir le juge prud'homal en rfr droits indemnit de pravis ou de licencie
afin d'obtenir sa rintgration sous astreinte. ment ou encore de congs pays et l'employeur
S'il ne la demande pas, il percevra de forts peut demander rparation du prjudice subi.
dommages et intrts pour licenciement nul. Le licenciement d'un reprsentant du person
nel est soumis une procdure spcifique.
La judiciarisation du conflit
Bien souvent, la grve est sur le tas , c'est--dire sur les lieux de travail. L'em
ployeur invoquera l 'atteinte son droit de proprit et la libert de travail des
non-grvistes pour demander au prsident du tribunal de grande instance une or
donnance d'expulsion des grvistes. Il devra alors dmontrer que l'occupation de
l 'entreprise provoque un trouble manifestement illicite. Le juge peut refuser la de
"O
0 mande (cas rare), ou nommer un expert ou mdiateur. Si l'ordonnance d'expulsion
c::
::J
0 ,E est rendue, elle est notifie aux grvistes et leur donne un dlai pour l 'excuter ; s'ils
If) <.>
.,,
..-! c::::: ne le font pas ils commettent une faute lourde. L'employeur pourra alors demander
0
N -
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"' au prfet, responsable des forces de l 'ordre, d'excuter l'ordonnance mais ce dernier
@ <.>"'
-.... peut refuser ou diffrer l'intervention pour des raisons d'opportunit.
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Ol .., Mme s'il n'a pas obtenu l 'expulsion des grvistes, grce cette ordonnance, l'em
:::: c::0
>-
a. c::
ployeur pourra imputer certains salaris grvistes une faute lourde.
0 c::
u .s::
L'employeur peut aussi engager des actions en responsabilit civile ou pnale contre
:::
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0....
o.. des salaris en cas de faute lourde mais il cherchera aussi engager la responsabilit
"'
'5 des syndicats, s'il arrive en apporter la preuve.
1
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0c::
:::
Q
@
147
Les conflits collectifs
148
Les conflits collectifs
Application
Face un surcrot d'activit, un employeur a embauch 5 salaris intrimaires pour une
priode de 6 mois. Trois mois plus tard, l'employeur se retrouve confront une grve et de
mande alors 3 des intrimaires connaissant bien le travail effectuer de prendre en charge,
en plus de leur travail, une partie du travail des grvistes. Face ce choix, les syndicats
estent en justice pour atteinte au droit de grve pour l'emploi d'intrimaires lors d'une grve.
Monsieur Xia, salari d'une socit prive AGC, a fait l'objet d'une mise pied disciplinaire
pour avoir refus de participer un service minimum de scurit alors qu'il tait grviste. AGC
est une socit prive soumise la lgislation sur les installations classes (donc risques)
et figure parmi les points et rseaux sensibles pour la Dfense nationale et le droit de rqui
sitionner des salaris figure dans le rglement intrieur. Monsieur Xia veut ester en justice
pour voir cette sanction annule.
Corrig
Ce cas a donn lieu un arrt de la Cour de cassation le 2 mars 201 1 qui a condamn l'em
ployeur. Il est effectivement interdit par la loi de recourir des contrats de travail temporaire ou
des CDD afin de remplacer des grvistes. La Cour a prcis que cette interdiction s'applique
mme si les intrimaires taient dj prsents dans l'entreprise pour un motif car l'article
L. 1251-10, 1er du Code de travail a pour objet d'interdire l'employeur de recourir au travail
temporaire dans le but de remplacer des salaris en grve et de priver leur action d'efficacit .
Il est interdit dans l e secteur priv de rglementer o u limiter l e droit de grve et toute rquisition pour
service minimum est illgale mme pour des motifs de scurit. Ce principe trs clair a t rappe
l dans un arrt du 1 5 dcembre 2009 ayant pour visa le prambule de la Constitution de 1 946 :
" Attendu que, sauf dispositions lgislatives contraires, l'employeur ne peut en aucun cas s'arro
ger le pouvoir de rquisitionner des salaris grvistes [ ...] . Monsieur Xia peut donc ester en
justice et aura gain de cause.
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0
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149
Les prestations familiales
PRINCIPES GNRAUX
Il s'agit des prestations verses la personne, salarie ou non, appele aHocataire,
ayant la charge effective et permanente d'un ou plusieurs enfants. Les conjoints
ou concubins dsignent l'un d'entre eux (dlai d'un an avant de changer cette
option) et, en cas de dsaccord, la mre est allocataire. L'allocataire doit tre de
nationalit franaise et tre rsident en France (exception faite des travailleurs
frontaliers et des salaris expatris sous convention internationale).
La qualit d'enfant charge est reconnue l'enfant de filiation lgitime, natu
relle ou adoptive, rsidant en France. En principe, seuls les enfants de moins de
16 ans (fm des obligations scolaires) sont considrs charge, mais cette limite
est porte 20 ans pour ceux poursuivant des tudes, en apprentissage ou en
stage, ou exerant une activit donnant lieu moins de 55 % du SMIC, ou encore
pour les enfants handicaps.
150
Les prestations familiales
151
L'aide sociale
PRINCIPES GNRAUX
L'aide sociale est accorde aux personnes en grandes difficults.
Il s'agit de l 'application du principe de solidarit inscrit dans la Constitution selon
lequel : Tout tre humain qui, raison de son ge, de son tat physique ou men
tal, de la situation conomique, se trouve dans l' incapacit de travailler, a le droit
d'obtenir la collectivit des moyens d'existence.
152
L'aide sociale
153
Le contrle U RSSAF
et le contentieux
de la Scurit Socia le
PRINCIPES GNRAUX
Les employeurs sont obligs d'acquitter les cotisations auprs de ! 'URSSAF qui en
contrle le recouvrement.
Les tribunaux de Scurit sociale rglent les litiges relatifs l'application des r
&lementations de la Scurit sociale.
A ct du contentieux gnral et technique, plutt original et faisant office de droit
commun, on trouve divers contentieux spciaux (aide sociale, chmage), relevant
soit de l'ordre administratif, soit de l'ordre judiciaire.
154
Le contrle URSSAF et le contentieux de la Scurit Sociale
Le contentieux d'exception
Le droit de la scurit sociale induisant un caractre mdical aux actes, le lgislateur a
dfini une spcialisation rigoureuse du rglement des litiges.
Le contentieux technique se fait devant le tribunal du contentieux de l'incapacit. Il est
"O comptent pour les litiges concernant les taux d'incapacit ou d'invalidit et l ' alloca
0
c:: tion adulte handicap.
::J
0 ,E
If) <.>
.,,
Le contentieux mdical rgle les litiges concernant les refus de prestations en nature
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0 ou en espces, le refus du ticket modrateur et l'tat de sant de l 'assur social. Il y a
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'"' une expertise mdicale avant toute procdure.
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..c:: .8::: Le contentieux du contrle technique se fait devant la section du conseil gnral de
Ol ..,
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discipline de l'ordre professionnel pour les mdecins ou chirurgiens dentistes et le
a.
0 c:: conseil interrgional de discipline pour les sages-femmes. 11 s'agit de trancher sur les
u .s::
:::
.,,
0.... fautes, abus, fraude et faits dans 1 'exercice des professions concernes savoir les
o..
mdecins, chirurgiens-dentistes et les sages-femmes. On trouve par exemple les pro
"'
'5 blmes de dpenses d'honoraires sans aucune mesure , attestations complaisantes,
1
.,, abus de prescriptions, actes fictifs . . . ). Ces professionnels encourent des peines allant
0c::
Q
::: de l 'avertissement l 'interdiction temporaire ou permanente d'activit.
@
155
Le conb"le URSSAF et le contentieux de la Scurit Sociale
156