Eficcia do novo CPC antes do trmino do perodo

de vacncia da lei1.

Fredie Didier Jr.

Livre-docente (USP), Ps-doutorado (Universidade de Lisboa), Doutor (PUC/SP) e Mestre (UFBA). Professor-
associado de Direito Processual Civil da Universidade Federal da Bahia. Diretor Acadmico da Faculdade Baiana de
Direito. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual, do Instituto Ibero-americano de Direito Processual, da
Associao Internacional de Direito Processual e da Associao Norte e Nordeste de Professores de Processo.
Advogado e consultor jurdico.

Palavras-chave. Novo Cdigo de Processo Civil. Direito transitrio. Vacatio legis.

Eficcia das normas jurdicas
Resumo: Este ensaio tem por objetivo defender a possibilidade de atribuio de efeitos
s normas decorrentes do novo CPC, mesmo no perodo da vacatio legis.
Keywords: New Code of Civil Procedure. Transitional Law. Legal Rules. Effectiveness of legal rules.
Abstract: This paper defends the effectiveness of the rules of the new Code of Civil Procedure even within the
period of its vacatio legis.

Sumrio: 1 - Generalidades; 2 Proposta: 2.1 Normas jurdicas novas; 2.2 Pseudonovidades

normativas; 2.3 Normas simblicas; 3 Arremate.

1. Generalidades.

O novo CPC est em vias de ser aprovado. Projeta-se um ano como prazo de
vacatio legis (art. 1.058)2.
elementar a lio de que uma lei no produz efeitos no perodo da vacatio
legis; por no est em vigor, de seu texto no possvel extrair consequncias normativas.
O Cdigo de Processo Civil uma lei federal. O raciocnio deveria ser
semelhante: somente aps a vacatio de um ano, o CPC poderia surtir efeito.
Mas talvez a edio de um texto normativo novo sobretudo de um novo
Cdigo, com mais de trs mil enunciados dispositivos (artigos, incisos, pargrafos, alneas)
no seja algo totalmente andino durante o perodo da vacatio.
Para demonstrar essa hiptese, preciso firmar uma premissa: texto normativo
no se confunde com a norma jurdica. Lei no norma jurdica; lei fonte de norma jurdica.
Riccardo Guastini acentua a diferena entre texto e norma. Norma o resultado
da interpretao; o texto, o seu objeto. Entende o autor como interpretao jurdica a atribuio
de sentido (ou significado) a um texto normativo.3 O discurso do intrprete seria construdo na
forma do enunciado T significa S, em que T equivale ao texto normativo e S equivale ao
sentido que lhe atribudo. 4 Seguindo essa linha, Humberto vila tambm afirma: Normas no
so textos nem o conjunto deles, mas os sentidos construdos a partir da interpretao

1 Publicado na Revista de Processo, So Paulo, RT, 2014, n. 236.

2As referncias levam em considerao a numerao da verso aprovada pela Cmara dos Deputados, em
25.03.2014.
3 GUASTINI, Riccardo. Das fontes s normas. Edson Bini (trad.). So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 23-24.
4 GUASTINI, Riccardo. Das fontes s normas, cit., p. 24.
sistemtica de textos normativos.5 Na verdade, trata-se de uma reconstruo de sentido, do
contedo semntico inicial inerente ao texto, j que h traos de significado mnimos
incorporados ao uso ordinrio ou tcnico da linguagem6. vila chama de ncleos de sentido
os significados mnimos incorporados ao texto pelo uso lingustico e pela comunidade do
discurso. A norma seria, assim, uma construo a partir de algo; logo, seria uma reconstruo. 7
A norma jurdica o resultado da interpretao do texto (signo de linguagem)
ou dos sinais (circunstncias fticas) dos quais ela decorrente. Estes funcionam como ponto de
partida da interpretao cujo sentido inicial a eles atribudo pode, inclusive, ser revisto no
decorrer do processo do compreender.
O novo CPC texto normativo, de cuja interpretao inmeras normas jurdicas
decorrero. Essas normas jurdicas somente podero ser aplicadas aps o perodo de vacncia.
Trs perguntas vm mente, porm: a) ser que os novos textos normativos do CPC-2014
produzem apenas normas jurdicas novas?; b) textos normativos novos ainda no vigentes
produzem algum impacto na argumentao jurdica? c) h normas jurdicas novas que podem
produzir efeitos mesmo no perodo da vacatio?
Para responder a essas perguntas, preciso esboar uma tipologia das normas
jurdicas que podem surgir do novo CPC.

2. Proposta.

Apenas como forma de facilitar a resposta s trs perguntas formuladas,

possvel classificar as normas jurdicas provenientes do novo CPC em trs grandes grupos: a)
normas jurdicas novas; b) pseudonovidades normativas; c) normas de carter simblico.
A classificao no tem pretenso de exaustividade, mas serve, ao menos por
ora, para dar incio discusso.

.1 Normas jurdicas novas.

O novo CPC ser fonte de inmeras normas jurdicas novas no fosse assim,
no haveria necessidade de novo CPC. As normas jurdicas novas somente podero ser
aplicadas aps a vigncia do Cdigo.
o que acontece, por exemplo, com os novos requisitos da petio inicial (arts.
320, II e VII, CPC), que somente podem ser exigidos para demandas ajuizadas aps a vigncia
do novo Cdigo; a irrecorribilidade imediata de algumas interlocutrias (at. 1.022, 1 e 2)
somente poder ser considerada para as decises proferidas aps o incio da vigncia etc.
Essas normas novas so absolutamente ineficazes no perodo de vacatio legis.
Mas h normas jurdicas novas que reforam tendncias doutrinrias e
jurisprudenciais que comearam a formar-se ainda sob a vigncia do CPC-1973.
o que acontece, por exemplo, com a clusula geral de negociao processual
(art. 191, CPC), os pressupostos para a distribuio dinmica do nus da prova (art. 380, 1,
parte inicial) e a normatizao da formao, aplicao e superao dos precedentes judiciais
(arts. 520-522, CPC). Em todos esses casos, a doutrina e a jurisprudncia j apontavam muitas
das solues que vieram a ser consagradas legislativamente e esse apontamento visava
soluo de problemas jurdicos surgidos na vigncia do CPC-1973. A consagrao legislativa
dessas solues um dado nada desprezvel e serve como importante reforo argumentativo.

5VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 10 ed. So Paulo:
Malheiros, 2009, p. 30.
6 VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos, cit., p. 32.
7 VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos, cit., p. 33.
 H, ainda, normas novas, que se contrapem diretamente a entendimentos
jurisprudenciais consolidados ao tempo do CPC-1973. Essas normas implicaro,
necessariamente, a superao do entendimento jurisprudencial anterior, com o cancelamento de
enunciado de smula, se houver. Nesses casos, o novo regramento servir, inevitavelmente, para
que se busque uma superao do entendimento anterior. certo que essas normas podem ser
revogadas ou tidas por inconstitucionais (hiptese meramente especulativa), no perodo da
vacatio; mas indiscutvel que a previso delas no CPC um fator de impacto considervel
para justificar o overruling, mesmo no perodo da vacatio legis. Dois exemplos inmeros
outros poderiam ser citados: a) 18 do art. 85 do CPC8 frontalmente contrrio ao enunciado
453 da smula do STJ9 ; b) 4 do art. 1.037 do CPC10 regra oposta que decorre do n. 418 da
smula do STJ11 .
Em suma: enunciados normativos novos deste tipo exercem, no perodo da
vacatio, uma funo persuasiva, como instrumento retrico-argumentativo para convencimento
do acerto dogmtico de propostas doutrinrias ou decises judiciais ou para demonstrar a
necessidade de superao imediata de entendimento jurisprudencial consolidado.

.2 Pseudonovidades normativas.

O CPC contm enunciados normativos, que, embora novos, nada inovam

normativamente no direito processual civil brasileiro. So textos normativos novos, mas deles
no decorrem normas jurdicas novas. Isso no uma crtica ao novo Cdigo. Ao contrrio. A
observao ratifica que o novo CPC est em consonncia ao que j se havia consagrado,
normativamente, no direito processual civil brasileiro, ainda que mngua de texto normativo.
Dois exemplos inmeros outros poderiam ser citados.
O art. 10 do CPC: Em qualquer grau de jurisdio, o rgo jurisdicional no
pode decidir com base em fundamento a respeito do qual no se tenha oportunizado
manifestao das partes, ainda que se trate de matria aprecivel de ofcio. Desse artigo
decorre a regra de proibio da deciso-surpresa. A proibio de deciso-surpresa corolrio do
princpio do contraditrio amplamente aceito pelo pensamento jurdico brasileiro h muitos

8 18 do art. 85 do CPC: Caso a deciso transitada em julgado seja omissa quanto ao direito aos honorrios ou ao
seu valor, cabvel ao autnoma para sua definio e cobrana.
9 Smula do STJ, n. 453: Os honorrios sucumbenciais, quando omitidos em deciso transitada em julgado, no
podem ser cobrados em execuo ou em ao prpria.
10 4 do art. 1.037, CPC: Se os embargos de declarao forem rejeitados ou no alterarem a concluso do
julgamento anterior, o recurso interposto pela outra parte, antes da publicao do julgamento dos embargos de
declarao, ser processado e julgado independentemente de ratificao.
11Smula do STJ, n. 418: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos
de declarao, sem posterior ratificao.
anos12. Essa norma decorre do texto constitucional; o texto do novo CPC apenas ratifica o que
j se entendia. Mesmo se o novo CPC silenciasse a respeito do tema, ainda assim o princpio do
contraditrio, de fundo constitucional, tornaria nula a deciso-surpresa.
O trecho final do 1 do art. 380 determina que o juiz, ao redistribuir o nus da
prova, garanta parte, a quem foi atribudo o nus da prova, a oportunidade de se desincumbir
dele. Esse trecho tambm concretiza o princpio do contraditrio. Sucede que essa providncia
j exigida atualmente, a despeito da ausncia de texto normativo, exatamente como
concretizao do princpio do contraditrio13. Tambm aqui no h norma nova.
A percepo de que o CPC traz algumas pseudonovidades muito importante,
ainda, por outro motivo.
H o risco de que, no perodo de vacatio, algum considere que essas
pseudonovidades sejam realmente novidades; assim, decida somente aplic-las a partir da
vigncia do novo Cdigo, o que funcionaria, em razo dessa interpretao canhestra, como
fonte normativa do retrocesso. O perigo existe e inadmissvel que esse pensamento se
concretize.
Esses enunciados normativos novos reforam, ratificam, confirmam,
corroboram etc. a compreenso atual do direito processual civil brasileiro, construda antes da
vigncia do novo CPC. Podem, por isso, ser utilizados imediatamente como reforo de
argumentao.

.3 Normas simblicas.

12 OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Poderes do juiz e viso cooperativa do processo. Revista de Direito
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BARREIROS, Lorena Miranda. Fundamentos constitucionais do princpio da cooperao processual. Salvador:
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contraditrio diante da nulidade processual. Revista de Processo. So Paulo: RT, 2013, n. 218, p. 65-80; MALLET,
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p. 43-63.
13 STJ, 2 S., EREsp n. 422.778/SP, rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, rel. p/ Acrdo Ministra Maria Isabel
Gallotti, j. em 29.02.2012, publicado no DJe de 21.06.2012. No mesmo sentido, enunciado 91 da smula da
jurisprudncia predominante do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: A inverso do nus da prova, prevista na
legislao consumerista, no pode ser determinada na sentena. Na doutrina, no mesmo sentido, h muitos anos,
GIDI, Antnio. Aspectos da Inverso do nus da prova no Cdigo do Consumidor. Revista de Direito do
Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 13, p. 38; MARINONI, Luiz Guilherme. Formao da Convico
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www.marinoni.adv.br/principal/pub/anexos/2007061901315330.pdf>. Acesso em: 13 dez 2007, p. 06, 07, 13 e 14;
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segs.; MIRANDA NETTO, Fernando Gama de. nus da Prova: No Direito Processual Pblico. Rio de Janeiro:
Editora Lumen Juris, 2009, p. 217-218; MENDES Jr., Manoel de Souza. O momento para a inverso do nus da
prova com fundamento no Cdigo de Defesa do Consumidor. Revista de processo. So Paulo: Revista dos Tribunais,
n. 114, 2004, p. 89; DIDIER Jr., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso de direito
processual civil. 9 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2014, v. 2, p. 83-86.
 O novo CPC traz alguns enunciados que podem ser considerados como
manifestao de legislao simblica.
No Brasil, o conceito de legislao simblica foi desenvolvido por Marcelo
Neves. Para ele, considera-se legislao simblica a produo de textos cuja referncia
manifesta realidade normativo-jurdica, mas que serve, primria e hipertroficamente, a
finalidades polticas de carter no especificamente normativo-jurdico14 . Na legislao
simblica, o sentido poltico prepondera sobre o sentido normativo-jurdico do texto legislado.
Um mesmo texto normativo pode ser lido em uma dimenso simblica e em uma dimenso
normativo-jurdica.
Umas das espcies mais comuns de legislao simblica a legislao-libi,
que aquela por meio da qual o legislador procura descarregar-se de presses polticas ou
apresentar o Estado como sensvel s exigncias e expectativas dos cidados 15 . A legislao-
libi serve para, dentre outras coisas, amortecer as reivindicaes dos cidados, permitindo o
surgimento de um clima de que agora, vai!. 16
Dois exemplos alguns outros poderiam ser citados.
O art. 3, 2: O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual
dos conflitos. Trata-se de enunciado que consagra, legislativamente, uma poltica pblica: a
soluo consensual dos conflitos passa a ser uma meta a ser realizada. O dispositivo ratifica a
Resoluo n. 125/2010 do Conselho Nacional de Justia, que j havia determinado a
implantao dessa poltica pblica. Agora, h a consagrao legal dessa opo, que est em
consonncia com movimento mundial de estmulo soluo negociada, considerada o mais
efetivo entre todos os mtodos de resoluo de conflitos.
O art. 1.083 outro exemplo: O Conselho Nacional de Justia promover,
periodicamente, pesquisas estatsticas para avaliao da efetividade das normas previstas neste
Cdigo. Esse dispositivo veio atender a velho reclamo da cincia jurdica brasileira17 e da
sociedade civil18 : a existncia de uma base confivel e permanente de dados estatsticos para a
aferio da qualidade da nossa legislao processual civil. Alm disso, o artigo uma forma de
exposio simblica do Conselho Nacional de Justia19 , instituio que se apresenta como
responsvel pelo bom funcionamento do Poder Judicirio brasileiro e que deve ser merecedora
da confiana pblica dos cidados. O sentido poltico desse enunciado prepondera claramente
sobre o seu sentido normativo, que, embora rarefeito, existe20.
Essa legislao simblica ineficaz no perodo da vacatio?
O Estado esperar o CPC entrar em vigor para continuar implantando a poltica
pblica de busca pela soluo consensual dos conflitos? O Conselho Nacional de Justia

14 NEVES, Marcelo. A constitucionalizao simblica. 3 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2011, p. 30.
15 NEVES, Marcelo. A constitucionalizao simblica. 3 ed., cit., p. 37.
16 (...) evidente que a legislao-libi pode induzir um sentimento de bem-estar, com isso levar resoluo de
tenso e, portanto, servir lealdade das massas. (NEVES, Marcelo. A constitucionalizao simblica. 3 ed., cit.,
p. 40).
17MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O futuro da justia: alguns mitos. Temas de Direito Processual (Oitava Srie).
So Paulo: Saraiva, 2004, p. 10-12; As reformas do Cdigo de Processo Civil: condies de uma avaliao
objetiva. Temas de Direito Processual (Sexta Srie). So Paulo: Saraiva, 1997, p. 93; ARAGO, Egas Dirceu Moniz
de. Estatstica judiciria. Revista de Processo. So Paulo: RT, 2003, n. 110, p. 9.
18Que j se organiza nessa direo, como se v dos notveis exemplos do CEBEPEJ Centro Brasileiro de Estudos e
Pesquisas Judiciais e da Fundao Getlio Vargas, com trabalhos importantssimos de minerao e organizao de
dados sobre o funcionamento do Judicirio e dos processos.
19 A exposio simblica de instituies uma das utilidades da legislao-libi (NEVES, Marcelo. A
constitucionalizao simblica. 3 ed., cit., p. 38).
20 possvel cogitar uma ao civil pblica para impor ao CNJ a realizao das referidas pesquisas.
somente comear a preparar-se para a promoo das pesquisas aps o CPC entrar em vigor (
claro que as pesquisas pressupem a aplicao do novo CPC, mas a preparao para elas, no)?
Parece que no. O sentido poltico desses enunciados, que se sobrepe ao sentido normativo-
jurdico, revela uma escolha poltica j feita no se trata de uma escolha poltica condicionada
ao incio da vigncia do CPC. A vigncia do novo CPC determinar o incio da produo de
suas consequncias normativas; mas a concretizao de escolhas polticas to claras pode
comear imediatamente. Essas normas devem produzir pelo menos o efeito de dar incio
mobilizao.

3. Arremate.

preciso iniciar o debate sobre a eficcia das normas projetadas e daquelas em

perodo de vacatio. Ao menos entre ns, processualistas, a discusso urgente, tendo em vista o
o novo CPC. O debate j existe em outros pases, sobretudo na Alemanha. Esse ensaio um
esboo para o incio dessa conversa, que se espera longa e proveitosa.