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533 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Semestre Sept. 2015Enero 2016 Modulos 1, 2, 3 y 4

Soluciones PEC 4

SOLPEC 4

Esta es una PEC transversal que tena por objeto comprobar que se haba afianzado
con solidez el contenido y objeto del Derecho internacional privado, su funcin y los
sectores que lo conforman. Para contrastarlo se escogieron dos cuestiones que juegan
un papel fundamental en esta disciplina teniendo presente el reto que supone regular
situaciones que estn vinculadas a varios ordenamientos jurdicos. El primer aspecto a
tener presente es el de los derechos de defensa del demandado, dado que su garanta
se puede ver reducida como consecuencia del carcter internacional de la situacin. El
segundo aspecto es el del orden pblico, puesto que los principios esenciales e
inderogables del ordenamiento del foro se pueden ver comprometidos por normas de
un Derecho extranjero o por resoluciones originarias de otro Estado.

1. En qu sectores del Derecho internacional privado, estn presentes los

derechos de defensa del demandado? Cmo se protegen? Razona
jurdicamente las respuestas.

La garanta de los derechos de defensa del demandado es una de las manifestaciones

esenciales del derecho a la tutela judicial efectiva y se vincula con el derecho que todo
demandado tiene a poder defenderse en un procedimiento frente a las pretensiones
del demandante formuladas ante un rgano jurisdiccional. Se trata de un derecho
fundamental que queda proclamado en el art. 24 de la Constitucin, en el art. 6 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos y en el art. 47 de la Carta de Derechos
Fundamentales de la UE.

El objeto del Derecho internacional privado son las relaciones privadas vinculadas con
diferentes ordenamientos jurdicos. Las controversias que puedan surgir entre las
partes pueden dar lugar a la apertura de procedimientos contradictorios en los que se
tiene que cumplir con el principio de audiencia, de igualdad entre las partes procesales
y de contradiccin. Ahora bien, una relacin pluriconectada o con elemento de
extranjera hace que se pueda iniciar un litigio ante una jurisdiccin diferente a aquella
en la que el demandado tiene su domicilio. En consecuencia, el DIPr tiene que velar
para que esta circunstancia no suponga una vulneracin de los derechos que ha de
tener todo demandado para defenderse. El carcter internacional de la relacin
privada puede comprometer el cumplimiento de estos derechos puesto que el
demandado no tiene el domicilio en el territorio de la jurisdiccin en la que se tramita el
procedimiento y, por lo tanto, el cumplimiento de las garantas de defensa es
particularmente esencial. Estas garantas consisten bsicamente en que tiene que ser
debidamente notificado de que se ha iniciado un procedimiento en su contra y en que
tiene que tener tiempo suficiente para organizar su defensa.

La proteccin de estos derechos de defensa se pone de relieve, pues, en el sector de

la cooperacin judicial internacional y en el del reconocimiento y ejecucin.

La interposicin de una demanda que configura un objeto litigioso internacional por el

hecho de que el demandado tiene el domicilio en el extranjero comporta que se tiene
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que velar para que el demandado pueda comparecer y defenderse si lo estima

oportuno. Consiguientemente, se tienen que establecer mecanismos de cooperacin
judicial internacional para que el demandado sea notificado y disponga de tiempo
suficiente para defenderse. En Derecho internacional privado espaol los mecanismos
de cooperacin quedan establecidos en el Reglamento (CE) n 1393/2007 del
Consejo, de 13 de noviembre de 2007, relativo a la notificacin y al traslado en los
Estados miembros de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil o
mercantil, en virtud del cual se establecen unos mecanismos de transmisin de
documentos judiciales (y extrajudiciales) para llevar a cabo una notificacin gil y
efectiva que garantice los derechos de defensa del demandado y no malogre los
derechos del demandante a ver atendidas sus pretensiones. Igualmente, en el
Convenio de 15 de noviembre de 1965 sobre la Notificacin o Traslado en el
Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial.
Por fin, tambin en la Ley 29/2015, de 30 de julio, de cooperacin jurdica
internacional en materia civil. En los tres instrumentos normativos se prev un
mecanismo para garantizar que el demandado ha sido notificado, que ha dispuesto de
un tiempo suficiente para organizar su defensa y que se contina el proceso con
determinadas prevenciones a pesar de que el demandado no haya comparecido (ver
art. 19 del Reglamento 1393/2007, art. 15 y 16 del Convenio de La Haya de 1965 y art.
24 de la Ley de Cooperacin Jurdica Internacional).

Justo es decir que, una vez cumplidos estos trmites para garantizar los derechos de
defensa del demandado, la incomparecencia del demandado determina adems el
control de oficio de la propia competencia de conformidad con el art. 28 del
Reglamento 1215/2012 (en el resto de Reglamentos de la UE el control de la
competencia es siempre de oficio) y arts. 36 a 38 de la LEC 1/2000.

Esta preocupacin por el cumplimiento de las garantas de defensa del demandado se

manifiesta tambin cuando se pretende el reconocimiento y ejecucin de una
resolucin judicial extranjera. En efecto, en los diferentes regmenes de
reconocimiento y ejecucin que contempla el Derecho internacional privado espaol se
prev que una resolucin judicial dictada en vulneracin de los derechos de defensa
del demandado no podr ser reconocida. As se puede constatar, para citar dos textos
normativos que han estado presentes en estas PECs, en el art. 45.1.b del Reglamento
1215/2012 o en el art. 46.b de la Ley de Cooperacin Jurdica Internacional. Se puede
comprobar como en estas causas de denegacin la rebelda causada por la
incomparecencia del demandado como consecuencia de la carencia de o la deficiente
notificacin o de un tiempo insuficiente para defenderse, impide la eficacia de la
resolucin judicial extranjera. Sin embargo, se puede constatar tambin como esta
tradicional causa de denegacin presenta importantes diferencias si se compara
aquello previsto en el Reglamento 1215/2012 con lo establecido en la Ley de
Cooperacin Jurdica Internacional. En efecto, se pueden apreciar dos diferencias
relevantes. En primer lugar, en el Reglamento de la UE hay una apreciacin material
de la nocin notificacin puesto que no se exige tanto el cumplimiento de los
requisitos formales para la prctica de la notificacin como que efectivamente el
demandado no tuviera noticia de que se ha iniciado en su contra un procedimiento.

Por el contrario, en la Ley de Cooperacin Jurdica Internacional la notificacin se tiene

que haber efectuado en forma regular, de forma que la causa de denegacin puede
prosperar por este motivo (irregularidad formal en la notificacin) a pesar de que el
demandado tuviera noticia efectiva de que se haba iniciado en su contra un
procedimiento. En segundo lugar, el Reglamento de la UE establece que el vicio
provocado por una carencia o deficiencia en la notificacin, o por no disponer de un
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tiempo suficiente para defenderse, podr ser contrarrestado con la posibilidad que
habra tenido el demandado de recurrir contra la resolucin dictada. El legislador
espaol, en cambio, no prev esta posibilidad. Si ha habido un defecto en la
notificacin o tiempo insuficiente para defenderse, se podr denegar el reconocimiento
de la resolucin dictada por ms que el demandado hubiera podido presentar recurso
contra esta resolucin y no lo hizo.

2. Qu papel juega el orden pblico en el Derecho internacional privado y en

qu sectores? Razona jurdicamente la respuesta.

El Derecho internacional privado surge para regular aquellos supuestos que presentan
un elemento de extranjera. Este factor origina una serie de cuestiones propias del
Derecho internacional privado que configuran los diferentes sectores que lo
componen: competencia judicial, cooperacin judicial, determinacin del Derecho
aplicable y eficacia extraterritorial de decisiones extranjeras. En algunos de estos
sectores tiene una presencia determinante una solucin jurdica adoptada por una
autoridad ajena, sea un legislador extranjero, sea una autoridad judicial extranjera. Por
lo tanto, esta solucin jurdica fornea puede ser de carcter normativo, en el sentido
estricto del trmino, o fruto de la resolucin de una controversia litigiosa. Como es
sabido, por un lado, un juez espaol puede tener que aplicar un Derecho extranjero,
por otro lado, puede tener que reconocer una resolucin judicial extranjera. La entrada,
por decirlo as, de una solucin jurdica extranjera puede comprometer la coherencia
interna del propio ordenamiento. A veces, como veremos en relacin a la
determinacin del Derecho aplicable, no se contempla ni la posibilidad de que haya
esta entrada de una solucin jurdica extranjera. Por este motivo, tanto en el mbito de
la determinacin del Derecho aplicable como en el del reconocimiento de resoluciones
extranjeras, se prev un mecanismo que impide la aplicacin de la norma extranjera o
el reconocimiento de la decisin extranjera. Se trata de la excepcin de orden pblico
o del orden pblico como causa de denegacin.

El orden pblico es un intangible en el que se guarda la esencia de un determinado

ordenamiento jurdico. Se trata pues de aquellos principios y valores fundamentales e
irrenunciables que estructuran y dan coherencia a un determinado ordenamiento
jurdico en un espacio temporal concreto. En un mbito como el del Derecho
internacional privado, en el que se regulan situaciones que estn vinculadas a varios
ordenamientos, es natural que el orden pblico pueda tener un papel destacado
puesto que ste se erige en objeto de proteccin absoluta frente a elementos externos;
es el tesoro que queda tras el baluarte.

La manifestacin del orden pblico se da, en menor o mayor intensidad, en todos los
sectores del Derecho internacional privado:

- En el mbito de la competencia judicial internacional, no hay propiamente un

mecanismo de defensa, sino que el orden pblico se manifiesta de forma
positiva. La atribucin de competencia, una vez agotados todos los criterios de
competencia, puede provenir del forum necessitatis, es decir la atribucin
excepcional de competencia, a pesar de que no se hubiera previsto
explcitamente, para aquellos supuestos en los que el demandante no puede
acudir a ninguna otra jurisdiccin para hacer valer sus pretensiones. Ejemplos
de esta previsin se pueden comprobar en el art. 11 del Reglamento 650/2012
en materia sucesoria o en el art. 22 octies LOPJ. Se trata de una manifestacin
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del derecho a la tutela judicial efectiva, en su vertiente del derecho de acceso a

la jurisdiccin.

- En el mbito de la cooperacin judicial internacional, se puede denegar el

auxilio o cooperacin si sta supone una vulneracin del orden pblico. En este
caso, el orden pblico se manifiesta con carcter negativo, como reaccin al
acto de auxilio judicial solicitado por una autoridad extranjera. Ejemplos de esta
previsin se pueden comprobar en el art. 14 de la Ley de Cooperacin Jurdica
Internacional.

- En el mbito de la determinacin del Derecho aplicable, el orden pblico se

puede manifestar tanto desde la perspectiva positiva como negativa. Desde
una perspectiva positiva estamos hablando de las normas internacionalmente
imperativas, aquellas que tienen que ser aplicadas con independencia de cul
sea la ley rectora de la relacin jurdica. Un ejemplo sera el art. 3 de la Ley
sobre Condiciones Generales de la Contratacin. Se trata de una norma de
aplicacin inmediata o norma de aplicacin necesaria, tambin denominada ley
de polica. Si se cumplen los requisitos previstos en la norma y el supuesto cae
dentro del mbito de aplicacin de la mencionada ley, habr que aplicarla a
pesar de que la norma de conflicto haya determinado como aplicable un
Derecho extranjero.
Desde una perspectiva negativa, el orden pblico opera como mecanismo
correctivo del funcionamiento de la norma de conflicto. A diferencia de las
normas internacionalmente imperativas, el orden pblico slo despliega sus
efectos porque la ley extranjera designada aplicable contiene unas normas que
vulneran los principios esenciales del ordenamiento jurdico del foro. Este
correctivo excepcional est previsto en el art. 12.3 CC y en todos los
Reglamentos y Convenios sobre ley aplicable.

- En el mbito del reconocimiento y ejecucin, el orden pblico se manifiesta en

su vertiente negativa, impidiendo el reconocimiento de aquellas resoluciones
judiciales que tienen un contenido que ofende el orden pblico del Estado
receptor. As se puede constatar en el art. 45.1.a del Reglamento 1215/2012 o
en el art. 46.1.a de la Ley de Cooperacin Jurdica Internacional. Este orden
pblico puede ser a su vez de carcter procesal (imparcialidad del juez,
resolucin motivada, resolucin dictada en pruebas fundadas, etc.) o de
carcter material (vulneracin de principios esenciales del ordenamiento del
foro, como por ejemplo el principio de no discriminacin por razn de sexo).

En definitiva, el orden pblico constituye el ncleo duro de un ordenamiento jurdico,

aquel ante el cual no puede incidir ni el elemento de extranjera, ni el derecho
extranjero, ni una resolucin extranjera, en la medida en que siempre ha de quedar
salvaguardado.