SEGUNDA CAMARA DEL TRABAJO - PRIMERA CIRCUNSCRIPCION DE

MENDOZAPODER JUDICIAL MENDOZA

foja: 103
CUIJ: 13-00836117-1((010402-49066))
BARROSO, MARIA FABIANA C/ ASOCIART A.R.T S.A
*10842537*

En la Ciudad de Mendoza, a los 07 de Febrero de 2017, se hace presente en la Sala

Unipersonal de esta Excma. SEGUNDA CAMARA DEL TRABAJO - PRIMERA
CIRCUNSCRIPCION DE MENDOZA, el Sr. Juez Dr. Julio Gmez Orellano, con el
objeto de dictar sentencia definitiva en en el expediente con CUIJ N 13-00836117-
1((010402-49066)), caratulado BARROSO, MARIA FABIANA C/
ASOCIART A.R.T S.A, de cuyas constancias

R E S U L T A:

Que a fs. 25 el Dr. Pablo Teixidor interpone demanda en representacin de Mara

Barroso contra la ART ASOCIART. Relata que la actora trabaj para Bodegas y
Viedos Pincolini S.A. en tareas de administrativa / cajera. Que a partir de mediados
de 2011 empez a sufrir acoso de parte del gerente de la empresa. Que renunci luego
de recibir insultos permanentes, malos modos, maltrato psicolgico. Que esta
situacin desencaden en la actora trastorno de ansiedad con signos depresivos
provocando estrs laboral. No slo la actora fue vctima de esos atropellos, sino
tambin otras empleadas. Que no fue evaluada por la ART, frente a la denuncia
realizada el 23/04/12. El 26/04/12 rechaza la patologa como inculpable. Segn la
demanda padece una incapacidad del 13% de la T.O.. Ofrece pruebas y funda en
derecho.
A fs. 36 comparece el Dr. Enrique Arroyo por la demandada. Rechaza la afeccin
psicolgica sealada, as como la incapacidad, ya que su propio psiquiatra en fecha
26/09/12 seal que se encuentra en condiciones de retomar la actividad en un
ambiente libre de stress. Por tanto, se encuentra recuperada. Seala que no hay nexo
causal. Funda en derecho y ofrece pruebas.
A fs. 44 se pronuncia el Sr. Fiscal de Cmaras Dr. Hctor Fragapane por la
inconstitucionalidad de las atribuciones de competencias contenidas en los artculos
8, 21, 22 y 46 LRT.
A fs. 48 se dicta auto de sustanciacin de la causa.
A fs. 63 se realiza informe mdico pericial. Es impugnado a fs. 69.
A fs. 70 se realiza psicodiagnstico.

Interrogada por el Tribunal, la actora relat en la A.V.C. que haba tenido un

problema de violencia verbal en su contra que haba derivado en un desmayo
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producto de eso. Que los dueos de la bodega ya saban que el gerente acosaba al
personal, y que viajaron cuatro meses antes de la crisis a Mendoza (desde Buenos
Aires) y le ofrecieron un retiro voluntario. Que le prometieron que no volvera a
ocurrir porque ya haban hablado con ese gerente. Relata que ella tena problemas de
ansiedad y depresin, y que estaba medicada; sufra vmitos por tener que ir a
trabajar. No dorma, tena angustia y perdi mucho peso. Refiere que se trat con
psiquiatra y que se estableci como causa de su situacin el acoso laboral y amenazas
de despido que continuamente sufra. Que el acosador era el Sr. Gabriel Ambrosini
que era el jefe mximo dentro del establecimiento y que ella era la secretaria. Relata
la actora que ella soport durante un ao y medio la situacin de acoso. Lo soport
por ser madre y sostn de familia. Cuenta que los empleados almorzaban en una casa
que est dentro de la bodega, y que el acoso inici con el pedido de Ambrosini de que
le cocinara, no de modo amable sino por ejemplo l pasaba por el hipermercado,
compraba la mercadera y me la tiraba arriba del escritorio. Despus empez a
decirle que ella cocinaba bien y se meta en la casa mientras yo estaba cocinando...
por lo que yo empec a pedirles a otras empleadas que me acompaaran a la casa
que no me dejaran sola cuando cocinaba. Cuenta que tambin yo sala una hora
despus de mis compaeros, a las 18:00 horas, porque entraba una hora ms tarde por
mi situacin particular... Entre las cinco y las seis, cuando ya mis compaeros se
haban ido, me quedaba sola con l; por la bodega pasa un solo colectivo por hora, as
que yo no lo poda perder porque si no me tena que quedar una hora ms o volver
caminando; entonces lo que haca l era darme una tarea de ltimo momento y yo
perda el colectivo, entonces l me ofreca llevarme a mi casa... lo que l quera era
llevarme a casa en su auto... Yo contrat un Remis para cuando no poda ir en micro,
y de ese modo no tena que discutir con l por llevarme a casa. Relata que el da que
se desmay ocurri del siguiente modo: yo recib un llamado de Buenos Aires que
tena que poner un aviso, y el dueo de la Bodega, Spadone, me pregunta si estaba
Daniel Ambrosini, yo le contesto que no estaba; al rato Ambrosini me llama y me
insulta, que era una hija de puta, que lo que haba hecho era nicamente para
perjudicarlo, que cuando llegara a la bodega iba a ver, que cmo haba dicho que no
estaba, que era una pelotuda, que yo no poda decir que l no estaba.... Cuando lleg
me grit, me dijo ven ya para la oficina... cuando entr a la oficina me dijo de todo,
que me iba a dejar sin trabajo, que no iba a cobrar nada, no s la cantidad de cosas
que me dijo... Me sent, me dola el pecho nunca me haban insultado as, me dola la
cabeza y ah me desmay... No llamaron a la ambulancia por orden de l, le dijo a mis
compaeros que se me iba a pasar; pero despus tuvieron que llamar a la
ambulancia. Toda esta declaracin la actora la hace llorando, con evidentes signos
de angustia a la evocacin. Luego la actora relata que trabaj un da ms pero el
mdico le prohibi seguir trabajando para hacer el tratamiento. Preguntada para que
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aclare cundo se reuni con los dueos de la bodega, que le ofrecieron un arreglo la
actora aclara que eso fue antes, que cuando no paraba de acosarlos se quejaron tanto
ella como sus compaeros por la situacin. Preguntada para que aclare por las
situaciones de acoso sexual que sugiri la actora declara: que la invitaban a tomar
caf, a salir, l se iba antes de la bodega y luego me mandaba un mensaje para
invitarme a tomar algo, yo le deca que no que me dejara de decir eso, me mandaba
fotos pornogrficas, me reenviaba cadenas de mail en que aparecan hombres
desnudos, me pona mensajes que decan que lo que vos necesitas es un verdadero
hombre y tenan fotos de hombres desnudos, l en ese momento era casado y yo
estaba divorciada.
Declara la Sra. Laura Lisanti, quien dijo haber sido compaera de trabajo,
compartieron las tareas entre los aos 2009 y 2010, y dijo tener juicio pendiente
contra la demandada, por sus tareas de bromatloga en la bodega. Record que el
gerente Sr. Ambrosini era una persona violenta, de mal carcter con todos los
trabajadores pero particularmente con la actora. Que l se acostaba a dormir la siesta
y le encargaba a ella que lo fuera a levantar. Que la actora era separada y con hijos
chicos, uno con discapacidad, y l se aprovechaba de esa situacin para basurearla,
ningunearla, tratar de salir con ella o sea degradarla de cualquier manera
posible. Record que la declarante estaba en el laboratorio y ella vena con la excusa
de hacer caf o cualquier otra a llorar, por las cosas que le haca y deca. La
declarante cont que haba mensajes de texto donde l la invitaba a salir y ella le
deca que no y l le deca fijate que vas a hacer, mir que soy el gerente, necesitas
el trabajo, etc. y la presionaba por el lado del trabajo sabiendo su situacin.
Tambin la celaba, le deca por qu no quers salir conmigo si ests sola, o ests
con alguien??. Le cont tambin que la segua hasta su casa. Record la testigo que
los gritos contra ella se escuchaban desde el patio de lo fuerte que la maltrataba.
Tambin cont la testigo que ella haba sufrido tambin maltratos del gerente, abusos
de todo tipo; record que Ambrosini se le ocurri agregar cido clorhdrico en lugar
de tartrico al mosto, le advert que se le iban a pasar los cloruros (esto lo regula el
INV) me contest a los gritos Callate... vos no sabs nada!, luego, yo encargu
los reactivos, y los cloruros estaban sobre pasados; le dije -Gabriel, se le pasaron
los cloruros - Y ahora que haceeeemos!! empez a gritarme... Es decir, yo tengo
una matrcula y esta persona me obligaba a violar la ley. l se escudaba que los
Sres. Carlos y Leonardo Spadone eran los dueos y no queran comprar ms
qumicos... Me la pasaba jugando con el agua con el alchometro porque yo tambin
necesitaba el dinero.... Este sujeto era nefasto, a todos trataba mal salvo a los que
estaban encima de l, con ellos no tena ninguna discusin, si ellos le decan no se
compra mas tartrico no se compraba ms tartrico.
Declara la Sra. Julieta Muoz, era administrativa y trabajaba con la actora. Dijo haber
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ingresado a finales de 2009 y egres a finales de 2012. Relat que la actora haba
tenido problemas con el gerente, que empezaron a nivel laboral y luego fueron a nivel
personal. Record que el Sr. Gabriel Ambrosini se empez a poner nervioso cuando
la actora empez a salir con un hombre, y empez a dificultarle el trabajo. El Sr.
Ambrosini le dijo a la testigo que le molestaba que la actora hubiera empezado una
relacin con otra persona. Declar la testigo que el Sr. Ambrosini le pidi que yo le
preguntara a la Sra. Fabiana qu tan seria era la relacin con la otra persona y si
ella senta algo por l. Preguntada para que aclare si ella pregunt a la actora eso,
contesta que no, que ella le reproch que le pidiera eso y l la agredi porque no
quera informarle lo que l peda. A partir de ese momento aument su persecusin
no slo contra la Sra. Fabiana sino contra la declarante tambin. Al da siguiente la
testigo le coment la situacin a la actora, por la violencia verbal que haba ejercido
el gerente. La Sra. Fabiana Barroso le cont que Ambrosini la haba invitado a salir a
tomar un caf y que se haba enojado porque ella haba rechazado. Record que la
actora tuvo un desmayo, que ese da le pidieron de Buenos Aires a la Sra. Barroso
que hiciera una publicacin pero como no haba dinero en la bodega tuvieron que
llamar al Sr. Ambrosini y l no les contestaba el telfono. A las dos horas apareci
Ambrosini por la bodega, golpeando muebles, puertas, cajones, y meti a la Sra.
Fabiana en su oficina, y empez a los gritos, le deca por qu haba dicho a Buenos
Aires que l no estaba en la Bodega, que ella no era nadie.... una gran cantidad de
insultos, Fabiana sali muy nerviosa, se sienta en su escritorio, se para para ir al bao
y ah se desmaya, y empieza a tener convulsiones, traba la mandbula y empieza con
dificultades para respirar. Estaba tirada en el piso, estbamos Laura Ruiz, yo, y
Ambrosini estaba con otras personas, Walter Ortiz y Adrin Mora (jerrquicos) que
no le prestaron importancia. Ambrosini dijo que estaba actuando, que dejara de
actuar. Yo llam a emergencias y ah la atendieron, dijeron que haba tenido una
crisis de pnico. Estuvo rgida aproximadamente media hora, y luego se puso a llorar
y yo la llev a su casa. Preguntada para que aclare si todos los trabajadores sufran
acoso, record que todas las mujeres, que eran cuatro, sufran sus malos tratos.
Preguntada para que precise cunto tiempo dur ese maltrato, contesta que desde el
ao 2010 ya estaba presente la situacin de acoso. Aclara la testigo que ella vio todo,
porque trabajaba al lado de la actora.
Alegan las partes y queda la causa en estado de dictar sentencia.

C O N S I D E R A N D O:

PRIMERA CUESTION: Relacin de aseguramiento y competencia.-

SEGUNDA CUESTION: Pretensiones esgrimidas por la actora

TERCERA CUESTION: Costas.

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A LA PRIMERA CUESTIN EL DR. JULIO GMEZ ORELLANO DIJO:

1- Competencia

Que en materia de competencia, habindose pronunciado ya la Fiscala de Cmaras

por la inconstitucionalidad de las normas involucradas: art. 8.3, 21, 22 y 46 LRT,
cabe ahora analizar si dichas normas merecen la tacha.
Como reiteradamente se ha sostenido en varios antecedentes que refleja la Fiscala de
Cmaras y por la Corte Nacional a partir del fallo Castillo, Angel c. Cermica
Alberdi S.A. (CSJN, 07/09/2004, C.2605,XXXVIII), resulta inconstitucional la
competencia federal para conocer y resolver en las cuestiones propuestas. Mucho ms
recientemente ( Gravina Ral c. La Caja ART, 27/08/13, Expediente: G. 403.
XLVI. RHE) la Corte mantuvo la postura expresando: Resulta del todo inconciliable
con Castillo" que la habilitacin de los estrados locales a que su aplicacin d
lugar pueda, no obstante ello, quedar condicionada o supeditada al previo
cumplimiento de un trmite administrativo ante Organismos de orden federal,
como lo son las comisiones mdicas previstas en los mentados arts. 21 y 22 de LRT.
Por lo expuesto, voto por hacer lugar a la inconstitucionalidad de los artculos 8.3, 21,
22 y 46.1 de la Ley 24.557 y en consecuencia declararme competente para conocer y
resolver en la presente causa, de conformidad con lo previsto por el art. 1 inc. H del
CPL.
Asimismo, considerndose un reclamo relacionado a enfermedades profesionales, el
Tribunal asumir ntegramente su competencia, inclusive la competencia para
determinar la condicin de profesional de una enfermedad no listada. Como he dicho
en reiteradas sentencias, el Tribunal es competente an para establecer la
profesionalidad de una patologa, inclusive mediante la declaracin de
inconstitucionalidad del listado por ser cerrado o hermtico (art. 1. inc. h. CPL). En
Maugeri c. Diners Club Argentina SRL (31/08/11, Cuarta Cmara del Trabajo) el
Dr. Fernando Nicolau dijo: El decreto 1278/00, posibilita una apertura del listado
cerrado de enfermedades previsto por la redaccin original de la ley de riesgos. Sin
embargo, establece un procedimiento para la inclusin de enfermedades no
previstas, y que en CADA CASO CONCRETO, pueda la Comisin Mdica Central
determinar como provocadas por causa directa e inmediata de la ejecucin del
trabajo, excluyendo la influencia de factores atribuibles al trabajador o ajenos al
trabajo. Debiendo garantizar el debido proceso, produciendo las pruebas necesarias
y emitiendo resolucin debidamente fundadas. Si este procedimiento lo puede
cumplir un rgano administrativo, con mayor razn este proceso lo cumple el rgano
jurisdiccional, aqu resultan aplicables todos los argumentos que se diera al resolver
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la inconstitucionalidad de los art. 21 y 22 de la ley de riesgos. El debido proceso

receptado en nuestra Constitucin Nacional es el que ejercen los jueces naturales,
quienes tienen el mandato constitucional para hacerlo (art. 18 C.N.)..
En cuanto a la constitucionalidad del art. 6 LRT en la medida que establece un listado
cerrado que impide o no contempla patologas causadas en orden concausal con el
trabajo o sea, enfermedades accidente se har aplicacin del precedente
Borecki, de la Suprema Corte (17/10/02, L.S. 313 F. 57), siguiendo la
jurisprudencia pacfica de este Tribunal (Miranda c. Provincia ART - 36357,
Gmez c. Arnaldo Etchart SA - 31230; Larrain c. Mapfre Argentina ART -
40271; Lpez c. Provincia ART - 35540).
En conclusin, a la declaracin de inconstitucionalidad de los arts. 21, 22 y 46.1 LRT
le sigue la asuncin de competencia de este Tribunal, en relacin a la apreciacin
jurisdiccional de la causalidad adecuada de la patologa con el trabajo, y por tanto la
determinacin de la profesionalidad de la enfermedad para el caso concreto.

2 Relacin de aseguramiento

Como ha precisado nuestra Corte en recientes pronunciamientos, el asegurado por la

LRT es cada uno de los trabajadores que prestan servicios en una empresa afiliada.
Esta es la correcta lectura del seguro social: la cobertura consiste en la atencin a una
contingencia que sufre el propio beneficiario. A diferencia de los seguros de
accidentes o mercantiles, el seguro social se caracteriza por la atencin universal a la
prdida vital que ocasiona la contingencia. Desde su origen, el seguro social se
caracteriz por cubrir riesgos a que est sujeta toda la poblacin, como son la muerte,
la invalidez, la vejez y la prdida de la salud. As los previ Otto Von Bismarck en las
leyes de seguro de enfermedad para trabajadores industriales (1883), seguro contra
accidentes de trabajo (1884) y seguro contra invalidez y vejez (1889). En una
evolucin posterior, a partir del Social Insurance and Allied Services de William
Beveridge (1942) se inicia el derecho de la seguridad social como un sistema
universal a cargo del Estado. La Declaracin Universal de Derechos del Hombre,
1945, consigna, entre otras: Art. 23....2. Toda persona que trabaja tiene derecho a
una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia,
una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso
necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social..., completada por el
art. 25 que reza el derecho a: los seguros en caso de desempleo, enfermedad,
invalidez, viudez, vejez y otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por
circunstancias independientes de su voluntad. En la prdida de los medios de
subsistencia y dignidad est la raz que obliga a dar vigencia del seguro, antes que en
consideraciones algo gastadas derivadas del derecho de daos.
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El Convenio OIT de 1964 (n 121) prev la vigencia de la seguridad social ante los
accidentes y enfermedades del trabajo, y son de destacar, tambin, las normas de la
Seguridad Social de 1952 (OIT).
El contrato de aseguramiento est reconocido. La actora trabaj como personal
administrativo categora B desde el 12/05/2008 en que ingres hasta su despido.

AS VOTO.-

A LA SEGUNDA CUESTIN EL DR. JULIO GMEZ ORELLANO DIJO:

1 Plataforma fctica

Est acreditado que la actora trabajaba en tareas administrativas junto a una persona,
de nombre Gabriel Ambrosini, gerente del establecimiento Bodegas y Viedos
Pincolini S.A. en Mendoza, persona esta ltima que la hizo objeto de un duro acoso
de tipo psicolgico primero y luego directamente de orden sexual. De sus
vergonzosas acciones han dado cuenta tanto la declaracin de la propia actora,
brindada espontneamente y con notorios signos de angustia en la rememoracin,
como las testigos directas de los hechos, Sras. Laura Lisanti y Julieta Muoz.

Para botn de muestra de los largos padeceres a que se sujet a la actora, basta decir
que el sujeto Ambrosini insult a la actora de modo permanente y pblico, tanto por
sus palabras como por el modo violento utilizado para decirlas. Segn la Sra. Muoz
el gerente tiene una personalidad muy nerviosa, mientras que la Sra. Lisanti
directamente lo calific de nefasto. Segn la Sra. Lisanti los gritos del referido
gerente contra la actora se escuchaban desde el patio. La Sra. Muoz record una
sarta de insultos que hizo a la actora el referido Ambrosini luego de un evento con los
dueos de la Bodega Pincolini (Grupo Spadone). Relataron ambas testigos que la
actora lloraba permanentemente por los malos tratos, pero no poda dejar el trabajo
por su estado de necesidad: divorciada, tres hijos, uno discapacitado.

Tambin han quedado probados los hechos de acoso sexual. El gerente utiliz vas
directas e indirectas para obtener favores sexuales de la demandante, sometindola a
un verdadero calvario: la invitaba a salir, le cuestionaba sus relaciones sentimentales,
la persegua hasta su casa, etc. Entre los ms aberrantes de los hechos declarados, la
actora cont que le enviaba mails con hombres desnudos, y las testigos refirieron los
mensajes de texto donde frente al rechazo de la Sra. Barroso, el gerente le recordaba
que ella necesitaba el trabajo, en clara alusin a las consecuencias que tendran no
aceptar sus propuestas, lo que se conoce como chantaje sexual. Incluso la actora
record que el gerente Ambrosini buscaba oportunidades para quedarse solo con ella
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en la casa de la bodega.

La actora declar tambin que haba hablado del tema con los dueos de la Bodega,
en realidad los dueos del grupo Spadone, y la testigo Lisanti confirm que los
dueos saban de los acosos del gerente. La testigo Muoz record que los acosos
laborales eran notorios respecto de las cuatro mujeres que trabajaban en la bodega, lo
que inclua a Barroso, Lisanti y Muoz.

Tambin est probado el hecho que relat la actora en la audiencia, es decir su crisis
de pnico provocada luego de un ataque directo de Ambrosini contra ella. Luego de
ese momento, la actora no pudo retornar a trabajar. La Sra. Muoz dio detalles del
hecho en su declaracin, e inclusive record la dejadez con que se comportaron dos
hombres ms que estaban en el lugar, de nombres Walter Ortiz y Adrin Mora.

Los acosos duraron, segn refirieron las testigos, entre dos y tres aos.

2 Patologas encontradas

Segn las constancias de la psicloga Fernanda Atienza la actora padece un cuadro

depresivo de tipo reactivo en una personalidad neurtica con rasgos dominantemente
obsesivos, descartando la simulacin. En relacin a los hechos, informa la perito que
la actora presenta importante alteracin en lo referente a la autoestima y a la
afectividad, sintomatologa de angustia ansiedad principalmente al hacer
referencia a la situacin laboral padecida en los ltimos aos.

En la documentacin de fs. 09 su tratante informa haberle hecho tratamiento entre

diciembre de 2011 y abril de 2012, sealando la vinculacin con el ambiente de
violencia laboral durante el mes de abril de 2012. Segn esa historia clnica, la actora
es tratada con Fluoxetina 20 mg y Clonazepam 1 mg.. El tratamiento se prolongara
luego, a tenor de los certificados adjuntos.

El perito mdico psiquiatra Dr. Soto seal que, frente al psicodiagnstico, la actora
se encontrara en situacin de ILT porque es suceptible de mejora. Difiero con esta
conclusin: de las pruebas obrantes en autos surge que la patologa de la actora hizo
eclosin con el evento de abril de 2012 (ocurrido el 05/04/12 segn constancias de la
aseguradora a fs. 21 y carta de la empresa a fs. 10). Entre abril de 2012 y la fecha de
interposicin de la demanda (mayo de 2013) haba transcurrido ya el ao de
consolidacin ficta de la patologa (art. 7.2.c LRT), por tanto, an cuando la actora
pudiera mejorar y sus sntomas remitir a futuro, la pericia mdica deba realizar una
conclusin legal del cuadro, determinando sus consecuencias como si fueran
permanentes (ya que legalmente lo son). Ensea Alejandro Basile que la
consolidacin mdica tiene un significado vinculado a la recuperacin biolgica
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con la incapacidad correspondiente; mientras el trabajador est imposibilitado

transitoriamente de trabajar, su incapacidad temporaria es absoluta, pero debe
considerarse un estado intermedio entre la eclosin del accidente o enfermedad
hasta que el obrero ha curado sin secuelas y puede retornar al trabajo, o bien
habiendo curado, lo ha hecho con secuelas que despus de haber sido
diagnosticadas como definitivas dar lugar a que la incapacidad deje de ser
transitoria para convertirse en definitiva. Sin embargo, no tiene sentido siempre
esperar la definitividad o la curacin para otorgar los beneficios de la ley, ya que el
trabajador no puede estar sujeto a la probabilidad de una evolucin favorable mas all
de un ao (previsto por el art. 7.2.c), porque tratndose de prestaciones de seguridad
social es menester un respeto lgico del principio de celeridad en su otorgamiento.
Por eso se introdujo la idea de la consolidacin jurdica, segn el cual el plazo de un
ao, significativo de su consolidacin jurdica, determina la obligacin de
indemnizar, entonces y sin dilacin, la incapacidad resultante, cuyo carcter cuali-
cuantitativo es considerado permanente, desde el punto de vista legal. Ese trmino,
fijado en un ao, no siempre coincide con la realidad biolgica, anatmica y
fisiolgica, porque esos fenmenos pueden ser mayores a ese trmino o bien de
curacin mucho ms breve (BASILE, Alejandro Tratado de Medicina Legal Ed.
Cathedra Jurdica ao 2016, pgs. 39 a 41).

Tratndose de un cuadro depresivo reactivo al ambiente laboral, cuyos sntomas

perduraban an tres aos (fecha de la pericia) luego de que los eventos hicieran
eclosin, y cuyos signos objetivos de angustia se reflejaron incluso en la vista de
causa, con el llanto de la Sra. Barroso al contar los hechos, es decir a fines del ao
2016, considerar que la demandante padece una RVA GIV con manifestaciones
obsesivas compulsivas sustentadas en sntomas obsesivos, extenso tiempo de
padecimiento y necesidad de tratamiento psicofarmacolgico para sobrellevarlo, con
notorios cambios en la personalidad derivados del acoso laboral.

Dicho cuadro, ocasiona una incapacidad permanente del 40% de la T.O.. (TEIL).

3 Derecho Aplicable

3.1. Hecho ilcito daoso: ambiente laboral viciado

Segn los estndares del derecho norteamericano, el acoso sexual es una

discriminacin tan ilegtima como las agresiones raciales. El fundamento est en que
la agresin viene motivada por la condicin sexual (o gnero) de la vctima; la
categora de la agredida (mujer) mueve al acosador a agredirla (Vide, entre varios:
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Harris v. Forklift Sys. (92-1168), 510 U.S. 17 (1993)). La Corte de Estados Unidos ya
ha dicho que las prcticas ilegales de trabajo (unlawful employment practice) no se
limitan a la discriminacin econmica o tangible sino que (la discriminacin en el
empleo) incluye exigir a las personas que trabajen en un ambiente discriminatorio,
hostil o abusivo (requiring people to work in a discriminatorily hostile or abusive
environment, Meritor Savings Bank v. Vinson 477, U.S. 57, 1986), lo que ocurre
cuando el ambiente es penetrado por intimidacin discriminatoria, ridiculizacin e
insultos, lo suficientemente severos para alterar las condiciones de trabajo.

Las particularidades de los casos de violencia de gnero de ndole laboral requieren al

menos ser mencionadas, para fundar su ilegalidad evidente.

En principio, como ya he dicho en sentencias anteriores, la vctima debe formar parte

de una categora sospechosa, es decir una categora (en el caso, el gnero) que la
convierte en blanco de discriminacin de modo tal que sus condiciones personales
justifican la agresin independientemente de sus capacidades laborales.

En el caso del acoso sexual, encuentro que la vctima, Sra. Barroso, integra una
persona incluida en la categora protegida (mujeres) por la legislacin general (art.
172 LCT, DJA n 183; C. OIT n 111) como por la particular (L. 26.485 de
Proteccin Integral a las Mujeres, particularmente art. 5).

Tratndose de una categora sospechosa se abre un estndar probatorio que merece

dos tipos de pruebas: del lado de la vctima, los actos a los que se atribuye tal
condicin, del lado de la demandada, la explicacin de esos actos. Explicacin,
adems, que debe ser lo suficientemente grave como para demostrar su no
responsabilidad (CSJN 20/05/14, S.M.G. y Ots. c. Taldelva SRL y Ots. p/
Amparo S.932.XLVI.RHE, TySS 2014, 397).

En cuanto a los actos, los jueces debemos admitir tanto actos palpables de acoso
como un conjunto indeterminado de situaciones que puedan calificar al lugar de
trabajo como ambiente hostil. De otra manera, al sujetar al acoso a estndares de
prueba demasiados estrictos como los que se siguen de probar actos concretos y
palpables (que los ubican en condiciones de tiempo y lugar, con todas sus
caractersticas de ocurrencia y estados mentales de los involucrados), podramos
llegar al injusto resultado de impedir la accin legal por vas exclusivamente
procedimentales (CSJN 15/11/11, Pellicori Liliana c. Colegio Pblico de
Abogados de la Capital Federal P.489.XLIV.RHE, particularmente Cons. n 6).

3.2. Responsabilidad de la aseguradora

Ahora bien, tiene responsabilidad la aseguradora de trabajo frente a situaciones de

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acoso sexual o acoso laboral que terminan por disminuir psquicamente a la vctima?

Reiteradamente me he pronunciado en el sentido de que las reglas relacionadas a los

infortunios laborales asientan en los principios de la seguridad social, segn los
cuales la discapacidad motiva la prdida de posibilidades productivas, que a la larga
justifican la atencin del seguro social para sustituir las ganancias del afectado.

Sin desconocer que en lo profundo de ese paradigma hay una fuerte discusin
doctrinaria, y que la tendencia mayoritaria de los foros se dirige a considerar que lo
que justifica la reparacin es la interferencia ilegtima en los derechos de la vctima,
determinante de una reposicin al estatus anterior (vide, CSJN 21/09/04, AQUINO
Isacio c. CARGO SERVICIOS INDUSTRIALES S.A., A.2652.XXXVIII),
considero de mi parte que las ventajas del sistema asentado en la seguridad social son
evidentes.

En el caso de marras estn presentes elementos objetivos que, independientemente de

la causa, determinan responsabilidad en el seguro: primero, la prdida de capacidad
laborativa de modo permanente, lo que autoriza el pago de prestaciones dinerarias
para subvertirla; y segundo, la falta absoluta de prueba de parte de la aseguradora de
haber otorgado las prestaciones en calidad y cantidad suficientes.

Nos encontramos inmersos en un sistema de previsin social por el que la atencin

inmediata y eficaz se garantiza mediante la eliminacin de complejos mecanismos
probatorios como los que definen los cdigos procesales para las cuestiones civiles
(As lo concibi el Poder Ejecutivo en el proyecto Mensaje de elevacin punto IX
as como sus originales redactores, GIORDANO, Osvaldo y TORRES, Alejandra
La Cobertura de los Riesgos de Trabajo en la Argentina Revista de Trabajo,
MTYSS Ao 3, n 11, dic. 1996, y algunos doctrinarios, VZQUEZ VIALARD,
Antonio - El paso de un rgimen de responsabilidad civil-laboral, respecto de los
infortunios de trabajo, a uno de seguridad social - Revista de Trabajo, MTYSS, ao
3, n 11, 1996; ETALA, Carlos - Derecho de la Seguridad Social - Astrea 2002,
pg. 212, y CHIRINOS, Bernab - Tratado Terico Prctico de la Seguridad
Social, Bs. Ars. 2005. En contra: ACKERMAN, Mario - Diferencias y semejanzas
entre la Ley sobre Riesgos del Trabajo y el rgimen legal anterior, Revista del
Trabajo MTYSS, ao 3, n 11, dic. 1996 y MAZA, Miguel Manual Bsico sobre la
Ley de Riesgos del Trabajo Ed. Universidad, Bs. Ars. 2001). Si se permitiera a las
aseguradoras que ofician como una prima instancia en materia de otorgamiento de
las prestaciones adoptar una posicin de simple espectadora, como en la especie, a
la hora de verificar las denuncias, acreditar hechos, evaluar contingencias y liquidar
prestaciones, se perdera el valor de inmediatez que procuran las prestaciones
tarifarias.
En el caso de marras, frente a la denuncia concreta, la demandada envi el mismo da
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(24/04/12) dos cartas a la actora: una suspendiendo el plazo para pronunciarse, otra
dando el alta con remisin al da de denuncia 23/04/12 (fs. 11 y 21). No hay
constancias ni de que haya brindado tratamiento a la denunciante ni que haya
rechazado el siniestro, por lo que se tiene tcitamente por aceptado.
Tratndose de una patologa no evaluada ni rechazada formalmente, con base en
algn estudio mdico serio, es la aseguradora quien debe acreditar, sumariamente,
ante el Tribunal, que la trabajadora no presentaba disfunciones y que en consecuencia
no mereca atencin mdica ni tena secuelas incapacitantes. No puede pretenderse
que se sujete la posicin del trabajador a altos estndares de prueba apoyados por
pericias mdicas, informes complementarios o estudios de complejidad, si la ART no
acredita haber hecho los mismos estudios a la hora de dar de alta al empleado sin
incapacidad restante.
Como ya dije, la ART tiene competencia de prima instancia en la consideracin del
alcance de las prestaciones que otorga, y por ello, para que se considere fundada la
posicin asumida en la especie, debe acreditar mediante informe de prestador mdico
y dems documentacin mdica, que el alta sin incapacidad o por curacin estaba
fundada.
Por ltimo, debo recordar que la seguridad social viene en auxilio tambin para
evaluar la causa laboral, de la patologa denunciada.
La LRT exige que la patologa no listada (es decir, que no integra la triple columna
del listado referido en el inciso a del artculo 6 punto 2), sea derivada directa e
inmediatamente de la ejecucin del trabajo (inciso b). En el caso, la demostracin
de un hecho en el que eclosion el estado de angustia a que estaba siendo sometida la
actora (ocurrido el 5 de abril de 2012, y claramente relatado por la testigo Muoz),
durante la ejecucin del trabajo, acredita la ocasionalidad laboral y por tanto la
inclusin de la enfermedad en la previsin del art. 6.2.b) LRT.
La relacin de ocasionalidad refiere a las circunstancias de tiempo y lugar en que
ocurre el hecho (en el trabajo), antes que a la causalidad en sentido estricto. An
frente a concausas, la ocasionalidad imprimi el carcter de presuncin de relacin
causal a la que existe entre el trabajo y el dao ( ACKERMAN, Mario Tratado de
Derecho del Trabajo Tomo VI Primera Ed. Pg.79, en relacin al art. 2 Ley
24028). Con referencia a la Ley 24557, se ha dicho que la calificada como ocasin
deber revestir la calidad de nexo o condicin que rodea el desarrollo de la prestacin
laboral y la constelacin de circunstancias que resulten de ello (BERMDEZ, Jorge
Contingencias en la obra dirigida por RODRGUEZ MANCINI, Jorge y
FOGLIA, Ricardo Riesgos del Trabajo Primera Ed. pg. 346).
Segn alguna doctrina: A los fines de la imputacin de autora no basta, por cierto,
que el episodio haya ocurrido en el trabajo o durante la jornada, como ocurre en
las llamadas muertes sbitas, los paros cardiorrespiratorios o algunos accidentes
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cerebrovasculares que, por as decirlo, le acontecen al trabajador en el

establecimiento sin que medie ningn aporte circunstancial del trabajo en la
causacin y que igualmente hubieren podido afectarle en su domicilio o en cualquier
lugar distinto. El trabajo no es, respecto de tales efectos, sino una mera condicin
irrelevante o indiferente asimilable a la fuerza mayor (CORTE, Nestor y
MACHADO, Jos Siniestralidad Laboral p. 282. En similar sentido, respecto de
la Ley 24028: FERNNDEZ MADRID, Juan Carlos y CAUBET, Amanda Ley de
Accidentes de Trabajo Comentada Ed. 1992, pg. 26). Me permito, sin embargo,
disentir con esta ltima idea. En algunas de las situaciones antes ejemplificadas por
Corte y Machado, pueden haber enfermedades propias del trabajador y ajenas a su
labor, que podran sujetarse a la exclusin de cobertura por preexistencia del art.
6.3.a LRT. Sin embargo, la ocasionalidad marca un notorio beneficio a favor del
trabajador de orden presuncional, es decir un beneficio procesal que no es ajeno a la
lgica de automaticidad que debe primar en un sistema de ndole previsional. Si la
contingencia ocurre en horario de trabajo y lugar de trabajo, ante todo, se est ante la
ocasin de trabajo predicada desde hace ms de setenta aos en nuestro derecho. De
ella se deriva el beneficio presuntivo de que el evento es de trabajo, porque la
mayora de los actos que un trabajador efecta en lugar y tiempo de labor son actos
de trabajo. La finalidad de esta lnea de pensamiento es que el trabajador quede ajeno
a los engorrosos trmites de demostracin de la causalidad laboral, cuando, como se
dijo, la ocasionalidad es suficiente dato para suponerla. Al punto que algunos autores
han declarado la inutilidad de indagar en la causalidad, cuando la ocasionalidad
seguramente la contenga la ms de las veces (por ejemplo, ACKERMAN, Mario E. y
MAZA, Miguel A. - Dao y relacin causal en el sistema de la ley sobre riesgos
del trabajo - DT 1999-B, 1251; TOSTO, Gabriel, en Riesgos del Trabajo dirigido
por Rodrguez Mancini y Foglia citado, p. 388).
Por supuesto, la presuncin de ocasionalidad requiere, para su habilitacin, la prueba
de la materialidad del accidente (As lo haba resuelto frente a la regla de l'accident
survenu par le fait ou l'occasion du travail la jurisprudencia francesa desde
temprana sentencia 08/02/1911, citada por GELBER, Teodoro, RUIZ Alicia y DE
VIRGILIIS, Miguel La prueba en los accidentes del trabajo Bs. Ars. 1981, pg.
72). No obstante, la vctima debera verse dispensada de acreditar la materialidad del
accidente cuando se manifieste a su respecto una lesin en el tiempo y lugar de
trabajo. Esto es que, frente a una lesin que el trabajador manifiesta y que le obliga a
interrumpir su servicio, se considera que ocurri por un accidente (presuncin de
materialidad). Presuncin que depender del anlisis judicial, atento a la diversidad
de circunstancias fcticas posibles (GELBER, RUIZ y DE VIRGILIS Citados pg.
81). E inclusive, los autores hablan de presuncin de imputabilidad, que consiste a
partir de la ocasin en considerar el trabajo mismo como la nica o principal causa
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del hecho. No tiene nada que ver en el punto la nocin de culpabilidad, extraa al
sistema de responsabilidad sistmica.
Si en el caso la actora demostr que se encontraba trabajando en un ambiente hostil y
que de un hecho puntual de hostilidad su condicin psicolgica la puso en un estado
daino tal que le impidi continuar trabajando, mantenindose dicho estado de modo
permanente, est presente la ocasin de trabajo y se presumen los elementos
jurdicos necesarios para considerar enfermedad profesional la padecida por ella.

En conclusin:
Agente de riesgo: ambiente laboral hostil, acoso laboral y acoso sexual
Cuadro Clnico: RVA GIV con manifestaciones obsesivas compulsivas sustentadas
en sntomas obsesivos, extenso tiempo de padecimiento y necesidad de tratamiento
psicofarmacolgico para sobrellevarlo, y con notorios cambios en la personalidad
derivados del acoso laboral.

Exposicin: diaria, durante un ao entre 2011 y 2012

Actividad: administrativa de bodega

Antecedentes personales: no refiere

Incapacidad: 40% T.O.

4 Reparacin debida

El IBM invocado por la actora ($ 4.149,50) no est discutido por las partes, por lo
que lo tendr por vlido.
Por tanto, aplicndose la frmula legal: 4190 x 53 x (65/40) x 40% = $ 142950,30
Mnimo: Dec. 1694/09 ---- $ 72000

5 Intereses

Los intereses que se aplican en esta sentencia siguen la lgica que viene utilizando el
Tribunal desde el fallo Olgun Mara Elizabeth c. La Caja ART S.A. y OT.
(14/12/2015, n 45380), del registro de esta Segunda Cmara del Trabajo, que que
coincide con mi posicin fijada como conjuez de la Cuarta Cmara, entre otras en la
causa ZAPATA Marcelo c. MAPFRE ART S.A. (151212, 22/10/15).

En el precedente Olgun... el Dr. Gabutti refiere a la carencia de la tasa de inters

activa para mantener el valor de las prestaciones econmicas, sumado a la iniquidad
que puede generarse entre dos trabajadores con patologas similares ocurridas en
distintos periodos de tiempo, atento a la norma prevista en el art. 17.5 Ley 26773.

Igual proteccin merecen los casos de deudas indemnizatorias o salariales, ya que el

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mantenimiento del valor real de las indemnizaciones requiere un permanente anlisis

desde el punto de vista de la preservacin del valor de la moneda (SCJ MZA.
VAZQUEZ GONZALEZ, ROBERTO c. CAJA DE JUBILACIONES Y PENSIONES
DE LA PROVINCIA DE MENDOZA 54245, 19/08/1998, LS: 282 168).

Si se ha modificado en este Tribunal la solucin del plenario Aguirre c. Osep

(SCJMza.) en relacin a la tasa de inters, tiene que ver con la prdida de valor de la
tasa de inters denominada activa para proteger la integridad de la indemnizacin.

La reciente elevacin de la tasa activa no conjuga el dao ya ocurrido, prospeccin

que hace obligatorio a los jueces un anlisis histrico de la realidad que confluyen a
fallar. As, habiendo consultado el ndice de salarios y de precios al consumidor que
publica el INDEC (www.indec.gov; seccin economa), como el publicado por la
Universidad Nacional del Litoral (www.unl.edu.ar), y el publicado por la Universidad
Torcuato Di Tella en su Centro de Investigacin en Finanzas (www.utdt.edu), los
mismos arrojan valores que dan cuenta que se torna necesario adoptar una tasa
superior a la activa.

Siendo la tasa activa insuficiente, al resultar notoriamente superada por la inflacin,

es menester prever una tasa que pueda, adecuadamente, proteger el valor de la
indemnizacin aqu fijada. Como afirma nuestro ilustre colega, el Dr. Capn Filas de
la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, la tasa de inters no debe servir
como excusa para que la patronal o sus seguros dilaten el pago en el tiempo o bien los
trabajadores se vean forzados a renunciar a sus derechos por la espera de una
sentencia (CAPON FILAS, Rodolfo Pago en dinero y depreciacin monetaria en
la obra que l dirige El Derecho del Trabajo y el nuevo Cdigo Civil y Comercial
Platense 2015, pg. 179).

Recuerda el Dr. Leandro Fretes Vindel Espeche, en un fallo, que el plenario

Aguirre, de la Suprema Corte, previ: Los jueces tienen la obligacin de verificar
si en cada caso en concreto la tasa activa que ordenen aplicar resulta razonable y
conlleva un resarcimiento legtimo y justo. Salvedad que, aclara el juez, habilita la
revisin de la tasa aplicable (Cuarta Cmara del Trabajo, Autos Nro. 17235 -
SUBIRATS, ROGER HORACIO C/ PROVINCIA ART S/ Enfermedad Accidente).
Esta facultad judicial ya ha sido reconocida por la Justicia Civil. En sentencia
reciente, la Dra. Guzmn sostuvo que ...Recientemente en las XXV Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, celebradas en la ciudad de baha Blanca los das 1, 2 y
3 de octubre de 2015, la Comisin N 2, por mayora sostuvo que la previsin del
artculo 768 inc. c) no implica la delegacin al Banco Central de la fijacin de la
tasa, sino que siempre ser el juez el que la determinar, siendo las tasas fijadas por
las reglamentaciones del Banco Central solo una pauta de la que se puede servir el
juez. . En consecuencia considero que, en resguardo del principio de reparacin
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integral (art. 1738 C.C.C.), la tasa a fijarse no puede ser otra que la ms gravosa
para el deudor, de lo contrario estaramos alentando situaciones de incumplimiento
y menosprecio... (Autos n 250.264 - GALDAMEZ, PABLO AGUSTN C/
DURAN ALVAREZ, BENJAMN P/DYP, 02/11/2015, 8vo Juzgado en lo Civil,
Mendoza)
Explic el Dr. Fretes Vindel Espeche en la sentencia Rosales Merly c. Prevencin
ART (04/06/2015, Cuarta Cmara del Trabajo), precedente seguido por el suscrito
cuando integr ese Tribunal, que esnecesario adoptar la tasa de inters nominal
que el Banco Nacin aplica para operaciones de prstamos para libre destino hasta
60 meses, pues resulta la nica que satisface el derecho constitucional del
damnificado a una indemnizacin justa impidiendo que su acreencia disminuya por
el tiempo que ha transcurrido desde su privacin, por debajo de dicha tasa el crdito
se licua favoreciendo a deudores remisos, aumentando la litigiosidad, y por sobre
toda las cosas volviendo a la indemnizacin del trabajador un monto insuficiente.
Postura que ha venido aplicando invariablemente este Tribunal desde el precedente ya
citado Olgun, donde el juez Gabutti aclar, adems, que en caso de
incumplimiento de pago, debern aplicarse, a partir del plazo que se fija en la parte
resolutiva los reajustes e intereses que correspondan, de acuerdo al criterio
anteriormente expuesto. Lo que implica que el inters posterior a la sentencia debe
ajustarse a iguales pautas, es decir la aplicacin de la tasa de inters all prevista.
Siguiendo entonces los precedentes citados, y aplicndolos al caso de marras,
corresponde aplicar hasta el efectivo pago: la tasa de inters nominal que el Banco
Nacin Argentina aplica para operaciones de prstamos para libre destino.
Esta tasa ha sido prevista como justa por la Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo en acta plenaria n 2601 y en los sucesivos proyectos de fijacin de una tasa
de inters laboral de orden nacional. El Dictamen Conjunto de la Comisin de
Trabajo de la H. Cmara de Diputados de la Nacin, respecto del proyecto del
Diputado Recalde (n 1671-D-2014), dice: Artculo 1 Todos los crditos
generados como consecuencia de relaciones individuales de trabajo subordinado que
no se abonaren en tiempo y forma, desde el nacimiento de la obligacin y hasta su
total cancelacin devengarn intereses a una tasa no inferior a la tasa nominal
anual para prstamos personales libre destino del Banco de la Nacin Argentina
para un plazo de cuarenta y nueve (49) a sesenta (60) meses. Las autoridades
administrativas y judiciales podrn fijar una tasa mayor, cuando fundadas razones
as lo aconsejen (Publicado en Orden del Da n 468 del 13/08/14, de la H. C.
Diputados de la Nacin).
Por tanto, se declara la inconstitucionalidad de la Ley 7198 con este alcance.

En el caso, se tomar como DIES A QUO el momento de denuncia de la patologa a

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la ART (23/04/12) y a partir de all se devengarn los intereses a la tasa de libre

destino del B.N.A..

Capital: $ 142.950,30

Inters: $ 255.405

Total: $ 398.355,30

As voto.-

A LA TERCERA CUESTIN EL DR. JULIO GMEZ ORELLANO DIJO:

Las costas son a cargo de la demandada vencida.

Los honorarios se fijan del siguiente modo: Dres. Pablo Teixidor $ 23.901 y Hugo
Parrino $ 47.802, Dres. Enrique Arroyo $ 25.096 y Gastn Vargas $ 25.096, Dr. Jos
Soto $ 11.950, sin perjuicio de IVA y complementarios que puedan corresponder.

Las gabelas judiciales se fijan del siguiente modo: tasa $ 11950, derecho fijo $ 598 y
aportes caja forense $ 7967

Con lo que se dio por terminado el acto, pasndose a dictar la sentencia que a
continuacin se inserta.

Mendoza, 07 de Febrero de 2017.

Y V I S T O S:

El Tribunal en Sala Unipersonal

R E S U E L V E:

I.- HACIENDO lugar a la demanda interpuesta por Mara Fabiana Barroso contra
Asociart ART S.A. y en consecuencia condenando a esta ltima a que le pague en el
trmino de CINCO (5) la suma de PESOS TRECIENTOS NOVENTA Y OCHO MIL
TRECIENTOS CINCUENTA Y CINCO CON 30/00 ( $ 398.355,30 ) calculada
a la fecha de sentencia.
II.- IMPONIENDO las costas a la demandada vencida.
III.- REGULANDO los honorarios del siguiente modo: Dres. Pablo Teixidor $
23.901 y Hugo Parrino $ 47.802, Dres. Enrique Arroyo $ 25.096 y Gastn Vargas $
25.096, Dr. Jos Soto $ 11.950, sin perjuicio de IVA y complementarios que puedan
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corresponder.
IV.- EMPLAZANDO a la demandada a que pague en el trmino de DIEZ (10) das
tasa $ 11950, derecho fijo $ 598 y aportes Caja Forense $ 7967.

Notifquese.

JG

Firmado:

DR.JULIO M. GOMEZ ORELLANO DR. JUAN MANUEL FORQUERA

Camarista Secretario