LA POSESIN

1. POSESIN: Concepto, elementos, cosas susceptibles de poseer. Explicar

brevemente.

La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o

dueo, sea que el dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por s mismo, o
por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es
reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo. (Cdigo Civil. Art
762)Conforme a Colin y Capitant La posesin es la relacin de hecho entre
una persona y una cosa, en virtud de la cual la persona puede cumplir sobre la
cosa actos materiales de uso y transformacin, con la voluntad de someterla al
derecho real al cual dichos actos corresponden normalmente. (Barragn)

Segn lo expresa Planiol la posesin es un estado de hecho que consiste en

tener una cosa de manera exclusiva y ejecutar sobre ella los mismos actos de
uso y goce de propietarios. Para J.J Gmez R., la posesin es la subordinacin
de hecho, exclusiva, total o parcial, de los bienes al hombre.

ELEMENTOS:

En el derecho civil colombiano para que pueda hablarse de posesin se

requiere que haya corpus y nimus y como consecuencia de estos dos
elementos se desprende tambin la necesidad de existir otros dos elementos:
un poseedor capaz de tener nimus, y una cosa determinada, singular o plural
susceptible de ser poseda. Estos son los elementos propios de la posesin y
son los que permiten su existencia; la falta de cualquiera de ellos impide el
nacimiento de la posesin y el de su subsistencia.
nimus: Este es el elemento subjetivo de la posesin, es la intencin
manifiesta de ser dueo. Se hace ostensible por el ejercicio pblico de los actos
que el derecho posedo permita a su titular y ejercidos en forma excluyente
porque no se reconoce poder semejante a favor de otra persona, salvo el caso
de la coposesin, semejante al codominio. El nimus comprende la profunda
conviccin actual de ser verdadero y nico dueo; no la simple creencia de
serlo ni el deseo de llegar algn da a ejecutar actos de seoro. Cuando falta el
elemento nimus no hay posesin, habr cuando ms una mera tenencia.
(Arteaga Carvajal)
Es el elemento squico de la voluntad, que existe en la persona, por el cual se
califica y caracteriza la relacin de hecho y que sirve, por as decirlo, de
respaldo a los actos posesorios ejercidos sobre la cosa; es la voluntad de
tenerla para s de modo libre e independiente de la voluntad de otra persona, y
en funcin del derecho correspondiente, sea que este realmente exista en
cabeza del poseedor o no. (Barragn)

Corpus: Son la cosa misma y la relacin de hecho material o inmaterial que se

tiene sobre ella. El corpus se manifiesta por el ejercicio de los actos de seor y
dueo ejecutados por el poseedor sobre la cosa poseda. Todo el conjunto de
actos que ejerce el poseedor de manera continuada constituyen el corpus y
hacen notorio ese elemento ante los terceros que aprecian la conducta del
poseedor y lo tienen por eso como verdadero dueo del bien mientras dura la
posesin. El corpus en la posesin se hace algo real con actos tales como los
descritos en el artculo 981: Hechos positivos de aquellos a que slo da
derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la
de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin. Pero no es
necesario que cuando se trata de una cosa corporal la tenencia material de la
cosa poseda la tenga el poseedor para que exista el corpus en la posesin, ya
que el poseedor, para ser tal, puede ejercer los actos de dominio directamente
o por otra persona que lo tenga en lugar y a nombre de l. (art 762). La
posesin tambin se puede tomar y ejercer mediante un mandatario (art 781),
o mediante un ttulo de mera tenencia otorgado por el poseedor al tenedor.

No siempre el corpus en la posesin se ejerce mediante actos materiales, sino

que se puede ejercer tambin mediante actos inmateriales consistentes en el
ejercicio del derecho que aparentemente se tiene, como sera la celebracin de
contratos de edicin entre el editor y el poseedor de la propiedad intelectual
sobre un libro. (Jaime Arteaga Carvajal)

COSAS SUSCEPTIBLES DE POSEER: La posesin supone cosas sobre la cuales se

pueda tener nimo de seor y dueo, es decir, cosas susceptibles de
apropiacin o de propiedad privada. En consecuencia no se puede tener
posesin respecto de las cosas comunes a todos los hombres; de los bienes de
usos pblico (calles, puentes, caminos, ros); y en general de las cosas
incomerciables, esto es, las que o pueden formar parte del patrimonio.
(Alessandri, Arturo. Somarriva, Manuel)

La posesin consiste en el ejercicio de actos de seor y dueo, por lo anterior

solo pueden poseerse los bienes susceptibles de propiedad privada adquiribles
por la usucapin, vale decir, las cosas que estn en el comercio (art 2518). No
pueden poseerse los bienes no apropiables por los particulares como los de uso
pblico (art 2518). El cdigo civil en su artculo 762 dice que la posesin es la
tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, no significa
esta norma que slo puede ejercerse posesin sobre cosas singulares, pues
tambin pueden poseerse cuotas-partes determinadas proindiviso en una cosa
singular. Tampoco se limita la posesin a cosas corporales, pues segn el
artculo 776, las cosas incorporales tambin pueden poseerse. Slo importa,
entonces, para poder poseer una cosa que, con respecto a ella, el poseedor
pueda ejercer hechos positivos de aquellos a que slo da derecho el dominio en
cualquier forma imaginable, siempre que no est prohibido por la ley ejercer
tales actos sobre el bien concreto que se pretende poseer. (Arteaga Jaime)

2. POSESIN REGULAR y POSESIN IRREGULAR? Explicar cada una.POSESIN

REGULAR:

La posesin se califica de regular cuando ha sido adquirida de buena fe y con

base en un justo ttulo. (Barragn)

Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de

buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Si
el ttulo es traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. (Art 764
C.C)
La posesin irregular, a contrario sensu, ser la que ha sido adquirida sin justo
ttulo o de mala fe, es decir, la posesin en cuya adquisicin ha faltado uno de
los elementos cuya concurrencia configura la posesin regular, o ambos.
(Barragn. Pg. 290). Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los
requisitos sealados en el artculo 764: La posesin irregular es aquella que no
rene todos los requisitos de la posesin regular, o sea, la que no proviene de
un justo ttulo, o se inici sin buena fe, o cuando a pesar de haber justo ttulo y
de haberse adquirido de buena fe, no se hizo la tradicin legal si el ttulo que le
dio origen era traslaticio de dominio.

En consecuencia, hay posesin irregular aunque haya justo ttulo cuando la

posesin no se adquiri de buena fe; hay posesin irregular cuando se adquiri
de buena fe pero sin justo ttulo; tambin hay posesin irregular aunque haya
buena fe y justo ttulo, pero falta de tradicin legal de la cosa, Siempre en la
posesin, aunque sea irregular, debe haber corpus y nimus, pues ambos son
requisitos esenciales de la posesin (Jaime Arteaga Carvajal)

3. JUSTO TITULO- BUENA FE: Concepto. Determinar ttulos INJUSTOS de acuerdo

a la ley

JUSTO TTULO: No ha sido definido por el legislador, que se limita en el artculo

765 a precisar los efectos del ttulo justo cuando dice: el justo ttulo es
constitutivo o traslaticio de dominio, y pasa a enunciar algunos de ellos. El
Cdigo Civil ayuda a precisar el concepto de justo ttulo cuando en el artculo
766 enuncia qu ttulos no son justos. Es preciso entonces buscar una
definicin en la doctrina y llegar luego a las consecuencias del ttulo justo o
injusto mencionados en el Cdigo Civil.

Puede decirse que el justo ttulo es el otorgado con arreglo a la ley y que por
eso es apto para constituir derechos y obligaciones. En el caso de la posesin
es justo el ttulo otorgado de conformidad con la ley y apto para constituir o
transferir el derecho real de dominio. Tambin se ha definido el justo ttulo
diciendo que es la causa en virtud de la cual poseemos alguna cosa de
acuerdo con las leyes (Fernando Vlez) o tambin el que da al poseedor un
justo motivo para creerse dueo de la cosa (Alessandri Rodrguez). Por
consiguiente, para que en la posesin pueda alegarse, no basta la existencia
de un justo ttulo, sino que es tambin necesario que l se haya otorgado con
la plenitud de los requisitos legales; as, si de la posesin de un inmueble se
trata, se requiere la existencia previa de una escritura debidamente registrada,
porque la constitucin de derecho reales sobre inmuebles es solemne. Se
excluye de esta exigencia el inmueble que se adquiere por accesin, pues el
justo ttulo para la posesin de ellos est en la ley y en la posesin de la cosa
principal. Si de muebles se trata, basta la existencia de un ttulo consensual
vlido, pues la ley no exige ms para los muebles; pero si el ttulo fue
traslaticio, tambin se requiere que se haya hecho entrega de la cosa, pues
mientras no se haga la tradicin, aunque haya justo ttulo, no hay posesin
regular. Pero no puede exigirse que ese ttulo justo, otorgado conforme a la ley,
transfiera dominio, porque entonces se hablara del derecho real de dominio,
no de la posesin; no se hablara de la situacin de hecho sino de la situacin
de derecho.

Sobre el justo ttulo ha dicho la Corte: Por justo ttulo se entiende todo hecho o
acto jurdico que, por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido,
sera apto atribuir en abstracto el dominio. Esto ltimo porque se toma en
cuanta el ttulo en s, con prescindencia de circunstancias ajenas al mismo, que
en concreto, podran determinar que, a pesar de su calidad de justo, no obrase
la adquisicin del dominio (Jaime Arteaga)

Por justo ttulo se entiende todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y
por su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el
dominio (Alessandri, Arturo. Somarriva, Manuel)BUENA FE: Es ste un principio
que campea en todas las instituciones del derecho; tuvo origen en ideas
morales y religiosas y su extensin al derecho privado ha sido y es
innegablemente valiosa.

Como elemento de la posesin regular, la ley toma el principio de buena fe en

el sentido de creencia profunda, de haber algo justo; as la define el artculo
768, cuando dice: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraudes y de todo otro
vicio.
As en los ttulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber
habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato

Un justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.

Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que
no admite prueba en contrario.

Por consiguiente ubica el legislador la buena de para el caso de la posesin en

el terreno de la conciencia recta del poseedor, cuyo justo convencimiento es
protegido. (Jaime Arteaga)

TTULOS INJUSTOS: Ttulo injusto es aquel que carece de los requisitos de ley y
no es apto, por consiguiente, para constituir o transferir el derecho. El artculo
766 dice qu ttulos no son justos; al estudiarse esta norma debe tenerse en
cuenta que ella contiene una parte en la que se enumeran taxativamente las
causas por las cuales un ttulo puede no ser justo y otra parte en la que se
ejemplifica sobre tales causas. Dice el artculo 766 mencionado: No es justo
ttulo:
1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se
pretende;
2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra, sin serlo;
3. El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin, que debiendo
ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido;
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario, cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior, etc.

Sin embargo, al heredero putativo a quien por derecho judicial se haya dado la
posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo
al correspondiente acto testamentario, que haya sido judicialmente
reconocido.
La lectura de este artculo nos permite afirmar que hay cuatro factores que
cuando se presentan, hacen el ttulo injusto. Ellos son: ser falso, ser otorgado
sin facultad para hacerlo, ser nulo y ser putativo el ttulo.

a. Falsedad: Implica sta la falta de conformidad entre las palabras, las ideas y
las cosas provocadas dolosamente. Hay falsedad cuando se hacen mutaciones
a la verdad o se oculta sta, pues ello implica la limitacin, suposicin,
alteracin, supresin u ocultacin maliciosa de la realidad en perjuicio de
alguien o en beneficio injusto de quien la comete o de un tercero.

b. Toda persona capaz puede delegar su voluntad en un tercero mediante el

mandato. Por consiguiente, si alguien afirma representar a un tercero debe
acreditarlo para celebrar vlidamente el acto jurdico; si la representacin no
existe, ese acto no puede vincular al presunto representado ni puede servir
como causa justa para la adquisicin de un derecho.c. Nulidad: Hay nulidad
cuando se desconocen los requisitos legales para el otorgamiento del acto
jurdico.

d. El ttulo putativo es el otorgado por alguien que cree con algn fundamento
suficiente, tener un derecho que realmente no tiene.(Arteaga Carvajal)

4. Naturaleza jurdica de la POSESION: posicin de Arturo Valencia Zea,

posicin de Fernando Vlez y Jose J. Gmez y posicin de la Corte
Constitucional. Posicin del C.C. Explicar brevemente cada una de ellas.

Para Arturo Valencia Zea (la posesin es un derecho real auxiliar y provisional)
define la posesin como un poder de hecho sobre cosas que normalmente
corresponde al ejercicio de un derecho patrimonial (derechos reales o derechos
personales). Ese poder de hecho adquiere sustantividad cuando se contemplan
a partir de l varios efectos, en el que al poseedor se le respeta su poder de
hecho aun sin que tenga un poder jurdico o derecho subjetivo, que se
encuentra traducido en la proteccin contra atentados que se den, y asimismo
por medio de las acciones posesorias de conservacin y recuperacin. Adems
de lo anterior al poseedor se le otorga la facultad de transmitir su poder de
hecho a otro, transmisibilidad que puede ir acompaada o no del respectivo
poder jurdico o titularidad( agregar la cita del libro)
A lo anterior agrega Valencia Zea La circunstancia de que los poderes de
hecho sobre las cosas puedan adquirir autonoma frente al respectivo poder
jurdico y de que, adems dichos poderes estn en si dotados de efectos
jurdicos, ha llevado a los juristas a preguntarse qu figura jurdica es la
relacin posesoria dentro de las figuras o categoras jurdicas que integran la
tcnica jurdica e un sistema de derecho

Para comprender dicho alcance es importante hacer una consideracin acerca

de las relaciones jurdicas, que primero deben reunir una relacin de hecho que
sea susceptible de predicarse de un sujeto o persona y segundo que a la
nombrada relacin jurdica pueda atribursele consecuencias o efectos jurdicos
determinados por normas jurdicas, como consecuencia de lo anterior el
derecho moderno ha planteado: por un lado, que son posibles no solo las
relaciones jurdicas entre personas sino tambin entre ellas y las cosas; y por el
otro que no toda relacin jurdica constituye un derecho subjetivo, aunque
todo derecho subjetivo, por esencia implique una relacin jurdica. Respecto a
la relacin entre las personas y las cosas surgen dos condiciones: un poder de
hecho, respecto a la relacin de orden material entre una persona y una cosa;
y que esa relacin se encuentra amparada por el ordenamiento jurdico.

A partir de lo anterior se entiende que la posesin no es solo una relacin

jurdica, sino que tambin es un derecho real provisional. Deben tenerse en
cuenta las siguientes consideraciones: en el derecho moderno es derecho
subjetivo todo poder de voluntad que se ejerza sobre cosas o en relacin con
otras personas; poderes de voluntad protegidos por el orden jurdico con
pretensiones o acciones, a fin de hacerlos valer frente a los dems. Los
derechos sobre las cosas que pueden hacerse valer con acciones reales, son
los derechos reales. La posesin es un poder de hecho que se ejercer sobre
cosas y que se encuentra protegida con verdaderas acciones reales (las
acciones posesorias). Desde tal punto de vista, es un hecho cierto que la
posesin es un derecho real.
Agrega que Valencia Zea , existe una diferencia entre los derechos reales
propiamente tales y la posesin, ya que los primeros constituyen poderes
jurdicos definitivos, y la posesin, en cambio, es un poder de hecho
provisional, en el sentido de que puede desaparecer frente a la accin que se
deriva de la propiedad, de uno de los derechos reales desmembrados de ella o
de un simple derecho personal. Dice el tratadista que la dificultad respecto a
la nocin de este concepto deben clasificarse en derechos reales definitivos (la
propiedad y sus desmembraciones) y derechos reales provisionales (relaciones
provisionales con las cosas)

Finalmente en cuanto a la consideracin hecha por el tratadista en sentencia

de casacin de mayo de 1936 la corte acogiendo la posicin de Valencia Zea
determin que la posesin es un derecho auxiliar y provisional (sin embargo al
final del falo se termina calificando como un hecho). As las cosas se advierte,
la posesin y el dominio son instituciones jurdicas distintas, de imposible
confusin, no obstante lo cual aquella es susceptible de presentarse como el
reflejo de esta. En tal sentido la posesin es un derecho auxiliar para el dueo
de la cosa o es un derecho provisional para que el que no es dueo de ella pero
puede estar en va de serlo.

De acuerdo a Fernando Velez la propiedad sola es entendida como un dominio

abstracto, un ttulo, un derecho; agrega que para que sea real, es necesario
que este acompaada de la posesin, ya que esta hace manifiesto el derecho
de propiedad, conservandolo y volviendolo util por ser el ejercicio del derecho
de dominio. De lo anterior deduce que "apoyandose en el principio general de
que la aparicin, o sea el hecho debe considerarse como la prueba externa de
la existencia del derecho hasta que se demuestre lo contrario; la ley presume
que el que est poseyendo una cosa es el dueo de ella. La posesin es pues
un estado de hecho que debe continuar hasta que se pruebe el derecho".
Adems agrega Velez que la proteccin de la posesin es el complemento
necesario de la proteccin del dominio o propiedad en el que a falta de otras
pruebas la posesin es una presuncin legal de dominio.

Jse J. Gomez define la posesin como "la subordinacin de hecho exclusiva,

total o parcial de los bienes al hombre". Es una subordinacin porque as se
aprecia el vnculo entre quien posee y la cosa, es un subordinacin de hecho,
para efectos de separar el derecho del hecho de la posesin, es decir que el
derecho es la subordinacin jurdica y la posesin es la subordinacin material.
Para explicar lo anterior: "el hecho est relacionado con el derecho"Es una
subordinacin exclusiva porque en ese poder de hecho no se reconoce
intromisin de nadie. "La posesin es excluyente porque significa seoro y
esta nocin implica inviolabilidad"

Es una subordinacin total o parcial porque la posesin "debe condicionarse al

derecho que se tiene sobre la cosa, y en tal sentido la subordinacin ser total
si el derecho nos da el mayor nmero de prerrogativas posible, como acontece
con el dominio; o parcial si solo nos da algunas, como pasa en los derechos de
habitacin, servidumbre, propiedad fiduciaria, etc", la anterior definicin
contiene los dos elementos esenciales de la posesin ya que al hablar de
subordinacin de hecho se contiene el corpus y al hablar de subordinacin
exclusiva se consagra el animus pues sin la exclusividad del poder de hecho no
podra hallarse el nimo de seor dueo en el poder o subordinacin de hecho
De acuerdo a la jurisprudencia de la corte constitucional, en la sentencia T 494
de 1992 se retoma la definicin de la posesin dada por la Corte Suprema de
Justicia en la que dice que la posesin es el poder fsico directo sobre las
cosas, en virtud del cual se ejecutan sobre ellas actos materiales de goce y
transformacin , sea que se tenga el derecho o que no se tenga; por ella
obtenemos de los bienes patrimoniales el beneficio sealado por la naturaleza
o por el hombre; ella misma realiza en el tiempo los trascendentales efectos
que se le atribuyen, de crear y sanear el derecho, brindar la prueba ptima de
la propiedad y llevar a los asociados orden y bonanza; y es ella, no las
inscripciones en los libros del Registro, la que realiza la funcin social de la
propiedad sobre la tierra, asiento de la especie y cumbre de las aspiraciones de
las masas humanas (Cfr. Corte Suprema de Justicia. Sentencia de 27 de Abril
de 1955. Gaceta Judicial. Tomo LXXX No. 2153, p. 87 y ss.). A partir de lo
anterior la corte hace un cambio trascendental en la concepcin de la posesin
en la que concluye que la posesin es un derecho fundamental. En efecto,
tiene, como ya se seal, conexin intima con el derecho de propiedad, la cual
constituye en opinin de esta Corte uno de los criterios especficos para la
determinacin de esa categora jurdica abierta que es el derecho
constitucional fundamental. Adems, la ontologa y especificidad de la relacin
posesoria y sus consecuencias econmicas y sociales son de tal relevancia en
el seno de la comunidad y para el logro de sus altos fines, que esta Corte
reconoce que la posesin tiene, igualmente, entidad autnoma de tales
caractersticas y relevancia que ella es hoy, por s sola, con todas sus
consecuencias, un derecho constitucional fundamental de carcter econmico
y social.

Adicionalmente, en la sentencia T 078 de 1993 la corte admiti la procedencia

de la accin de tutela para proteger la posesin, al ser entendida como un
derecho fundamental, apoyndose en un pronunciamiento hecho por la Corte
Suprema de justicia en abril de 1955 en el que acogiendo a la posicin de
Valencia Zea admite la viabilidad de la tutela al sostener que los derechos son
poderes protegidos por el orden jurdico y la posesin es un poder de hecho o
fsico protegido por acciones posesorias. Dice tambin la corte que la
conexidad con el derecho de propiedad tambin se encuentra en lo dictado en
sus providencias en las sentencias T 428 y T 406.

5. Diferencia entre propietario, poseedor y mero tenedor

El propietario es quien detenta el ttulo y la posesin comprendida por el

animus y el corpus.
El poseedor tiene el animus y el corpus pero no el ttulo
El tenedor tiene la detentacin material de la cosa, este reconoce el derecho
de otro

- De acuerdo a la revista internacional de pensamiento poltico, Helena Alviar

Garcia hace una distincin entre estas tres posiciones jurdicas en las que se
encuentra una persona respecto a una cosa:

El artculo 669 del Cdigo Civil define la propiedad o dominio como "el derecho
real en cosa corporal para gozar y disponer de ella, no siendo contra la ley o
contra derecho ajeno" Sus caractersticas principales son: carcter
absoluto(porque el dueo tiene poderes sobre la cosa dentro de los lmites
impuestos por la ley o el derecho ajeno), exclusivo (porque el propietario puede
imponerse a la intromisin de un tercero en el ejercicio de su derecho)y
perpetuo (porque dura mientras dure la cosa y no se extingue por el uso)

- La posesin "es el ejercicio de un poder de hecho sobre las cosas (Velsquez

Jaramillo). En este punto se hace una diferenciacin con la propiedad que es un
poder jurdico de la posesin que exige una relacin fsica con la cosa y la
voluntad de tenerla como propietario.

De acuerdo al artculo 762 del Cdigo Civil "La posesin es la tenencia de una
cosa determinada con nimo de seor y dueo, sea que el dueo o el que se
da por tal, tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar
y a nombre de l. Lo anterior, trae para el poseedor dos consecuencias: le
otorga la posibilidad de proteger su posesin por medio de interdictos
posesorios o bien le da la posibilidad de convertirse en propietario a travs de
la prescripcin adquisitiva.

La tenencia contrario a la posesin que se relaciona con el hecho de ocupar el

bien, se da por un contrato como el arrendamiento que tiene como origen un
derecho personal. El tenedor reconoce la existencia de un dueo y la ejerce a
nombre y en lugar del mismo. La diferencia con el poseedor es que este carece
de nimo de ser propietario, y por tanto al reconocer la exitencia del
propietario no puede adquirir la cosa por prescripcion adquisitiva.

- La corte suprema de Justicia (en sentencia de octubre 22 de 1997 M.P: Pedro

Lafont Pianetta) ha dicho que esas tres posiciones le confieren al titular
derechos subjetivos : "la primera, denomida tenencia, en que simplemente se
ejerce poder externo y material sobre el bien (art 775 C.C); la segunda
-posesion- en la que a ese poder material se une el comportamiento respecto
del bien como si fuere dao (art. 762 C.C) y la tercera -propiedad- en que se
tiene efectivamente un derecho in re, con exclusin de todas las dems
personas y que autoriza a su titular para usar, gozar y disponer del bien dentro
del marco que le seala la ley y obviamente, dando cumplimiento a la funcin
social que a ese derecho corresponde (art. 669 C.C). Acorde con lo anterior se
tiene por establecido que el nimo de seoro sobre el bien, marca la
diferenciacin entre lo que es solo tenencia y la posesin, a tal punto que el
propio legislador as lo consagr en el derecho positivo, al disponer que el
simple transcurso del tiempo "no muda la mera tenencia en posesin" (art 777
y 780 C.C)

6. Ley 1183 de 2008 sobre la posesin regular y su inscripcin como acto

registrable. Presupuestos legales se deben cumplir para ello. Diferencia
existente con la posesin material. Fundamentacin jurdica

De acuerdo a la ley 1183 de 2008 acerca de la posesin regular dispone en su

artculo 1 Los poseedores materiales de inmuebles urbanos de estratos uno
y dos que carezcan de ttulo inscrito, podrn solicitar ante notario del crculo
donde est ubicado el inmueble, la inscripcin de la declaracin de la calidad
de poseedores regulares de dichos bienes, a fin de quedar habilitados para
adquirir su dominio por prescripcin ordinaria, de acuerdo con la ley y en los
trminos y plazos sealados por la ley 791 de 2002 y las leyes especiales que
reglamentan el dominio de los bienes considerados Vivienda de Inters Social,
VIS.En caso de presentarse oposicin durante cualquier etapa de la actuacin
ante el notario, se ordenar el archivo de las diligencias.

Para el registro de esa posesin el artculo 2 dispone que para esa inscripcin
deben cumplirse ciertos requisitos: 1. Estar en posesin regular del inmueble
en nombre propio en forma continua y exclusiva, sin violencia ni clandestinidad
durante un ao continuo o ms.
2. Acreditar que no existe proceso pendiente en su contra en el que se discuta
el dominio o posesin del inmueble iniciado con anterioridad a la fecha de
presentacin de la solicitud.
No ser obstculo para la inscripcin de la posesin la circunstancia de que
existan inscripciones anteriores sobre todo o parte del mismo inmueble.
(La inscripcin de la declaracin de posesin regular, debe ser presentada por
una solicitud al notario pblico con el fin de que se de una escritura pblica
que de fe de la posesin. Debe registrarse en la Oficina de Instrumentos
Pblicos bajo el cdigo de Inscripcin de Declaracin de Posesin Regular.)

Adems para la inscripcin de la declaracin de posesin regular se tendrn en

cuenta como ttulo aparentes segn el artculo 3:

1. La promesa de compraventa cuando esta haya dado origen a la entrega del

inmueble.2. La adquisicin de mejoras o de derechos y acciones sobre el
inmueble, sea por instrumento pblico o privado.
Respecto a la posesin material, de acuerdo al artculo 4, esta deber
probarse de acuerdo a lo establecido en el artculo 981 del cdigo civil ( Art
981 C.C: S deber probar la posesin de suelo por hechos positivos de aquellos
a que solo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin
de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros e igual
significacin ejecutados son el consentimiento de l que se disputa la posesin)
y puede tambin acreditarse con el pago de los impuestos, contribuciones y
valorizaciones de carcter distrital, municipal o departamental.

Como excepciones para la declaracin de la posesin regular el artculo 9

excluye la posesin adquirida mediante violencia, engao, testaferrato,
desplazamiento forzado o que recaiga sobre inmuebles situados en zonas de
proteccin ambiental o de alto riesgo o desarrollos no autorizados por las
autoridades de planeacin. Conforme al artculo 17: No podrn ser objeto de
posesin ni prescripcin los bienes de uso pblico, ni los fiscales, ni los parques
naturales, no los que se encuentren dentro de las reservas forestales,
ecolgicas o en zonas no urbanizables, ni los que pertenezcan a las
comunidades indgenas o negritudes sealados por la Constitucin Poltica y en
general los que la ley declara como imprescriptibles.

Tampoco podrn acogerse a esta ley los inmuebles ubicados en zonas que a
juicio del Gobierno Nacional estn afectados por fenmenos de violencia o
desplazamiento forzado.

Adems, de acuerdo al artculo 16 Los inmuebles adquiridos como

consecuencia de la prescripcin establecida en esta ley quedarn afectados
por ministerio de la ley, al rgimen de vivienda familiar, de que trata la ley 258
de 1996, cuando el adquirente sea casado o viva en unin material de hecho
permanente.
La diferencia entre la posesin material y la posesin inscrita ha creado un
debate en cuanto se discute el desacierto que producira que solo se obtuviera
la posesin por medio de un ttulo inscrito

De acuerdo al Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas se dice de

la posesin en sentido material como el poder de hecho y de derecho sobre
una cosa material constituido por un elemento intencional o animus (la
creencia y el propsito de tener la cosa como propia) y un elemento fsico o
corpus (la tenencia o disposicin efectiva de un bien material), la cual
concuerda con la concepcin clsica de la posesin material, en la que se
distinguen sus dos elementos estructurales, esenciales: Uno material, corpus, y
otro subjetivo, nimus. Por su parte En Colombia la llamada posesin inscrita
no es una verdadera posesin, por cuanto no es un hecho material. Es tan solo
una manera simblica, impropia y equvoca para denominar la titularidad
tabular o caratular de los derechos inmobiliarios. Por tal razn, no puede
producir las consecuencias propias de la posesin. Por tal razn no puede
producir las consecuencias de la posesin material del artculo 762 del Cdigo
Civil, sino slo las relativas a la prueba formal de la existencia, la situacin
jurdica, la adquisicin, la mutacin, la conservacin, la transferencia, la
transmisin, los gravmenes, las medidas cautelares y la extincin de derechos
reales sobre el suelo, funciones estas ltimas que ya haban sido ampliamente
reguladas en Colombia por leyes de 1821 y 1825, hacindose en consecuencia
improductivas y contradictorias las disposiciones que sobre registro contena el
Cdigo adoptado por la Repblica mediante la Ley 57 de 1887. (citar la pgina
fuac)

Finalmente, para terminar esta discusin la Corte Suprema de Justicia, con

ponencia del Doctor Jose J. Gomez dijo de forma concreta En concepto de la
nueva doctrina jurisdiccional no puede haber posesin del suelo sin la
coincidencia del corpus y el animus. No puede ser verdadera posesin material
la sola inscripcin competente de un ttulo. Si alguien tiene la aprehensin
material del suelo con nimo de seor y dueo, nadie ms que l es el
poseedor, aun cuando exista un ttulo registrado a favor de un propietario
distinto. La inscripcin del ttulo, cuando es idnea, tan solo significa que el
inscrito es el titular del derecho real inmobiliario a que el mismo se refiere, ms
no, que sea el poseedor material. La inscripcin muta o transfiere la titularidad
del derecho, pero, en ningn caso, tiene la virtualidad de atribuir la posesin
material. (citar la pgina fuac)

7. VICIOS de la POSESIN: Concepto y efectos.

El cdigo califica en el artculo 772 como posesiones viciosas o intiles la
violenta y la clandestina. Estos son vicios que afectan la posesin existente o
impiden su nacimiento. Son intiles porque el fenmeno creado por estos vicios
no conduce a la prescripcin ni su autor puede interponer las acciones
posesorias.

-Violencia: la posesin esta viciada de violencia en los siguientes casos: cuando

se han hecho actos de fuerza para apoderarse de la posesin o para cuando la
fuerza se ejerce contra el dueo, contra el poseedor o contra el tenedor o sus
familiares sealados en el artculo 1513; cuando la fuerza sea ejercida por el
poseedor o sus agentes, aunque los actos violentos no hayan sido ordenados ni
aprobados previamente por el poseedor que se limita a favorecerse con ellos
continuando la posesin Tambin hay vicio de violencia, aunque el poseedor ni
sus agentes la hayan ejercido directamente, cuando se aprovechan de la
situacin generalizada de violencia que ha obligado a declarar perturbado el
orden pblico y el pas en estado de sitio por conmocin interior.
Para que la fuerza exista, se requiere que los actos que la constituyen, o las
amenazas en que se funda, sean suficientes para intimidar una persona de
sano juicio y lo obliguen por eso a abandonar el bien para permitir que otro lo
ocupe. No hacen falta las armas; tambin puede constituir violencia la
amenaza de revelar hechos que se han mantenido en secreto, por ejemplo,
deshonra para la familia.
La ley protege a la victima y condena la violencia; no distingue si el violentado
es dueo, poseedor, o mero tenedor, en el artculo 984 consagra las acciones
posesorias para recuperar el bien a favor de todo el que ha sido
violentamente despojado de la cosa que tenia en posesin o en mera
tenencia, y puede dirigirse la accin de restitucin no solo contra el que ejerci
la fuerza sino tambin contra el que haya derivado su posesin del usurpador a
cualquier titulo y sin perjuicio de las acciones penales correspondientes
(Velsquez Jaramillo)

-La clandestinidad: esta clase de vicio consiste en ocultar la posesin a los que
tienen derecho para oponerse a ella. Este vicio se opone a una cualidad que
siempre debe tener la posesin para ser eficaz: ser pblica.
Este vicio no mira la forma como se adquiri la posesin sino a la manera como
se ejerce. Sera clandestina la posesin que se tomo ocultamente y as se
mantiene.
Tambin es clandestina la posesin que se toma pblicamente pero despus se
niega para ocultarla. Pero la posesin que inicialmente era clandestina y mas
tarde se hace pblica, deja de ser posesin viciosa desde el momento en que
cesa la clandestinidad y desde ese mismo instante esa posesin es eficaz y
comienza a contarse el termino de la usucapin ya que desde ese momento
sabe el dueo que debe defender su derecho con la posesin posesoria o con
la accin reivindicatoria. La posesin clandestina, mientras sea tal, no puede
producir efecto contra el verdadero dueo porque el ocultamiento a impedido
que este defienda un derecho que ignoraba estar en peligro; esa es la razn
para afirmar que la posesin debe ser publica para que conduzca a la
usucapin, su principal efecto (Velsquez Jaramillo)

8. AGREGACIN DE POSESIONES: Concepto y efectos jurdicos. Explicar

brevemente.

El poseedor actual puede agregar o sumar a su posesin la de sus antecesores

inmediatos, a fin de completar el tiempo necesario para adquirir por
prescripcin o para hacer uso de las acciones posesorias. (Velsquez Jaramillo)
Se permite agregar a la posesin actual el tiempo de posesin de antecesor y
de una serie no interrumpida de antecesores, siempre que al hacerlo se le
agreguen las cualidades y defectos que estas posesiones tenan. Cada
posesin es distinta a la de sus antecesores y tambin a la de sus sucesores;
pero mediante un acto de facultad, y siempre que haya una vinculacin jurdica
entre ambas, se permite sumar el tiempo de cada una de esas posesiones a fin
de que se complete el tiempo necesario para la usucapin, y se adquiera el
dominio.

La agregacin de posesiones debe reunir ciertos requisitos para que tenga

efecto; tales son: que entre las posesiones que se agregan haya un vinculo
jurdico (herencia, venta, permuta, etc.), que las haga derivar una de otra; que
la agregacin sea total, esto es, que se unan cualidades y vicios, y que todas
sean continuas entre s y teniendo siempre en cuenta que hacerla o no es
facultativo del poseedor.

El efecto de la agregacin de posesiones se refleja en el computo de tiempo

para la usucapin (Jaime Arteaga Caravajal). Si el poseedor actual es
causahabiente a ttulo universal como heredero del anterior poseedor, continua
la posesin de su causante con sus mismos vicios y cualidades; si el causante
era poseedor regular, el sucesor as contina; y si era poseedor irregular, con
este defecto la recibe. Pero puede independizar de hecho e iniciar una posesin
distinta con sus propias cualidades y defectos; en tal caso, slo desde ese
momento se cuenta y computa el tiempo para la usucapin.
El defecto de ser irregular una de las posesiones, debe agregarse y habr
posesin irregular siempre que una o ms de las que se han agregado sean
irregulares. Para usucapir en el caso del poseedor regular actual deber
completar diez aos de posesin si es un bien raz y tres aos si es un bien
inmueble, aunque el tiempo total solo lo complete agregando al suyo el tiempo
de sus antecesores. Si el resultado es el de una posesin irregular, se deben
completar veinte aos para adquirir por usucapin (Velsquez Jaramillo)

9. PERDIDA DE LA POSESION: Efectos jurdicos que produce. La posesin

termina o se pierde desde que falta alguno de los elementos esenciales de ella;
el nimus o el corpus. Por eso, si se abandona el bien, no se puede decir que se
tiene posesin, de acuerdo al artculo 788 del cdigo civil La posesin de la
cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del
poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero, tampoco si se
reconoce dominio ajeno y se paga un canon.

Terminara entonces la posesin, cuando falten los dos o uno de los elementos
esenciales de ella, sea porque se enajena la cosa y se permite que otra
persona entre a ejercer actos de dominio en ella, sea porque se abandona el
bien para que lo haga suyo el primer ocupante, sea porque un tercero se
apodera de la cosa con nimo de hacerla suya, sea por un caso fortuito, por
ejemplo, la destruccin total del bien, posedo, caso en el cual no hay sobre
que ejercer los actos de dominio constitutivos de la posesin. Tambin se
pierde la posesin por decisin judicial que ordena la restitucin.

Debe declararse que la posesin no se pierde siempre por el solo abandono de

la cosa mientras persista el nimus y la intencin de tenerla como propia. Para
que la posesin se pierda es necesario que, adems del abandono, haya
entrado un tercero a ejercer los actos de poseedor.Tratndose de bienes
inmuebles la posesin inscrita no se pierde sino por otro registro que anule el
anterior (Jaime Arteaga Carvajal)

-Prdida voluntaria de la posesin: Un poseedor puede abandonar

voluntariamente su poder de hecho o relacin posesoria, de dos maneras:
mediante acto unilateral o mediante entrega. Unilateralmente se pierde la
posesin cuando el poseedor abandona su poder de hecho sin interesarle quien
lo tome. El abandono unilateral se caracteriza por cuanto no hay sucesin
jurdica en la posesin; en consecuencia, quien se apropia una de tales cosas
comienza necesariamente una posesin nueva.
La perdida de la posesin mediante entrega voluntaria supone que el actual
poseedor entrega a otro una cosa, existiendo tanto la voluntad de entregar
como la de adquirir.

-Prdida involuntaria de la posesin: En general todas las cosas robadas, o

sustradas al poseedor, constituyen prdida involuntaria de la posesin, como
igualmente las cosas extraviadas cuyo paradero se ignora.

Para savigny, se es poseedor aunque actualmente no se este explotando la

cosa, con tal de que la cosa no este bajo el poder de otro o extraviada.

Entre las causales de perdida o extincin de la posesin, deben distinguirse las

que tienen carcter absoluto de las que tienen carcter relativo. Causales de
extincin absoluta de posesin son aquellas en virtud de las cuales el poseedor
cesa definitivamente de poseer y nadie le sucede directamente en la posesin,
como cuando la cosa perece, o se confunde con otra en forma que pierde su
individualidad por no poderse identificar, o sin perecer materialmente, perece
jurdicamente, como cuando el animal domesticado recobra su libertad natural.
Causales de extincin relativa son simplemente las que implican extincin de la
posesin en una persona por sucederle otra en el ejercicio del poder de hecho;
se trata, entonces, de una simple trasmisin de la posesin por acto entre
vivos o por causa de muerte (Valencia Zea)

10. Proteccin legal de la Posesin: Acciones Posesorias: Conservatorias

Recuperatorias, Accin de despojo: Concepto, sujetos procesales, objeto de la
accin, efectos jurdicos y trmino de prescripcin.

Para proteger al poseedor y su posesin existe en la jurisdiccin colombiana

ciertas acciones especficas llamadas Acciones posesorias, consagradas en el
artculo 972 del Cdigo Civil y ss. El objeto de una accin posesoria es el de
conservar o recuperar la posesin de bienes races, o de derecho reales
constituidos en ellos. Para estas acciones es importante mencionar los
aspectos que las diferencian de las dems. Primero, son acciones que, segn la
legislacin colombiana, solo se pueden ejecutar para la proteccin de la
posesin sobre inmuebles. Estos inmuebles deben ser susceptibles de
apropiacin por prescripcin, lo que quiere decir que en los bienes fiscales no
se podrn aplicar tales acciones. Por otro lado el poseedor que lo invoca debe
haber estado por lo menos un ao en posesin tranquila e ininterrumpida en
esta, como tambin pueden ser aquellos que estn poseyndola en funcin de
cualquier otro derecho real (usufructuario, usuario o beneficiario de
habitacin). Como lo expresa el artculo 979, en el ejercicio de las acciones
posesorias solo se tendr en cuenta y se probar la posesin material y ms no
el dominio sobre esta. Para probar lo anterior se debe demostrar el ejercicio del
dueo en aspectos como el de cultivar, mejorar, explotar, etc, la propiedad.

Alfonso Barragn en su descripcin sobre las acciones posesorias habla de dos

conceptos que constituyen su fundamento: la perturbacin y el despojo
(consagrados en el artculo 977 C.C). El primero se entiende como todo
embarazo, tropiezo, o intento de usurpacin (Barragan) que interrumpe el
desarrollo normal de la posesin, por el cual no se priva la posesin del
inmueble, ms si se perturba, estorba y obstaculiza. Y el segundo hace
referencia a la privacin consumada de toda posesin como resultado o
consecuencia de actos con eficacia suficiente para hacer cesar, en concreto, la
situacin de hecho que consiste en a posesin, para terminar con la
subordinacin de la cosa a la persona. (Barragn); como tal es el deponer a
una persona de su tenencia sobre una cosa.

Existen diferentes tipos de posesin segn su fundamento correspondiente.

Estas son:

- Conservatorias: Por medio de estas acciones el poseedor tiene derecho a

pedir que no se le turbe o embarace su posesin (art. 977 C.C). El objeto de
esta accin es el prohibirle al perturbador seguir ejecutando actos de
embarazo o incluso nuevos actos. Lo que se busca generar es el obtener el
pago de perjuicios causados por parte del perturbador. Al ejercerla, la ley exige
un tiempo para que esta prescriba, este se da al cabo de un ao completo,
contando desde la molestia o embarazo referido a ella. La accin se da departe
del poseedor perturbado a todo aquel que participe en la turbacin, embarazo
o intento de usurpacin de la propiedad.

- Recuperatorias: "El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr

derecho para pedir que se le restituya con indemnizacin de perjuicios (art
982 C.C). La accin tiene como objeto la restitucin de la propiedad usurpada.
Se concede ejercerla solo al poseedor que ha sido despojado por medios
ilcitos, como: la posesin violenta adquirida por la fuerza, la posesin
adquirida en ausencia del dueo y volviendo el dueo le repele se convierte en
poseedor violento, por posesin clandestina (que se ejerce ocultndola a los
que tienen derecho para oponerse a ella. Art 772 al 774). La accin se da
departe del poseedor, ya sea propietario o mero tenedor, despojado contra el
usurpador, pero tambin contra toda persona cuya posesin se derive de la
del usurpador por cualquier ttulo (art. 983 C.C). Los efectos de esta accin se
ven reflejados en la restitucin de la propiedad y en la pago de indemnizacin
de perjuicios causados por el usurpador autor del despojo, o el tercero de mala
fe. Al ejercerla, la ley exige un tiempo para que esta prescriba, en este tipo de
accin expiran al cabo de un ao completo, contado desde que el poseedor
anterior la ha perdido (art 977). Tambin encontramos que si la nueva
posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao desde el ltimo
acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad (art 977, inc 3
C.C).Respecto a las acciones posesorias la sentencia T 751 de 2004 ha
expresado: la Sala debe sealar que uno de los principales efectos de la
posesin es la legitimacin del poseedor para obtener por va judicial la
proteccin de su condicin. Entre los mecanismos con los que cuenta, es el
principal el ejercicio de las llamadas acciones posesorias. Estas, consagradas
en los artculos 972 y siguientes del Cdigo Civil, tienen por objeto conservar o
recuperar la posesin de bienes races, o de derechos reales constituidos en
ellos. Son, pues, acciones judiciales de carcter civil entabladas ante la
jurisdiccin ordinaria por el poseedor de bienes races o de derechos reales
constituidos sobre ellos, por causa de perturbaciones o despojos de la posesin
material. De all que se las clasifique en las dos categoras relacionadas, cada
una de ellas, con el acto que atenta contra la posesin. Las primeras, que son
interdictos de conservacin o amparo, estn relacionadas con los simples actos
de molestia. Las segundas, interdictos de recuperacin, son las que tienen
lugar cuando hay un acto de despojo. Unas y otras prescriben en un trmino de
un (1) ao, contado como all se indica

- Accin de despojo: Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la

posesin, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no
haber posedo bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere
instaurar accin posesoria, tendr, sin embargo, derecho para que se
restablezcan las cosas en el estado en que antes se hallaban, sin que para esto
necesite probar ms que el despojo violento, ni se le pueda objetar
clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis meses
contados desde que el despojo se realiza. Restablecidas las cosas y asegurado
el resarcimiento de daos, podrn intentarse por una u otra parte las acciones
posesorias que correspondan. (art 984 C.C.)

Es la accin acordada para obtener la restitucin de la cosa, procede cuando se

produce la supresin total del poseedor actual sobre el bien despojado
(privacin de la posesin) cualquiera que sea el medio empleado para ello, sea
por la violencia, clandestinidad o abuso de confianza.
Esta accin tiene por objeto obtener que las cosas vuelvan al estado en que
se encontraban, cuando el poseedor o el mero tenedor han sido vctimas de un
despojo violento que se funda en el slo hecho del despojo violento que
usualmente no es violento fsicamente hablando, pero implica violencia en
cuanto ruptura de la paz cvica, sin necesidad que exista una violencia
calificada previa. (OCHOA CARVAJAL, RAUL HUMBERTO. Ed. Temis, Bogot,
2006.) Las acciones posesorias se dan en contra de aquellos que turban las
posesiones de otros, contra los que privan de la posesin al poseedor sin orden
judicial o contra su voluntad y contra los que realicen obra nueva. De esto
surge en principio dos acciones que contempla el Cdigo Civil.

En relacin con la accin de despojo o querella de restablecimiento anotamos

que con esta se protegen, adems de posesiones, las meras tenencias. Incluso
los poseedores y meros tenedores de muebles pueden servirse de esta accin.
Para ejercerla, el actor no debe acreditar trmino alguno de posesin o de
mera tenencia (art. 984 C.C.). Con esta accin se puede recuperar la posesin
o la mera tenencia sobre un bien, siempre que se ejerza dentro de los seis
meses siguientes al despojo. La querella de restablecimiento es como tal una
accin orientada a no permitir la realizacin de la justicia privada, sino por lo
contrario busca conservar la tranquilidad y la paz pblica (VELZQUEZ
JARAMILLO, Fernando. Bienes)

De igual manera se hace indispensable anotar que no es necesario que el

despojo sea total, basta que se materialice solo en parte de la cosa o derecho
posedo, si los afecta substancialmente teniendo lugar una privacin posesoria.
Por lo dems un despojo parcial puede implicar una privacin posesoria total si
la parte de posesin despojada conlleva a imposibilidad de ejercer posesin
total sobre el objeto de la misma.

La Sentencia definitiva tiene por objeto restablecer la situacin posesoria

alterada por el despojo, dependiendo en que ha consistido el despojo el
alcance de la sentencia varia. Si el despojador ocupo un inmueble la sentencia
se ejecuta como desalojo.

11. Acciones que amparan la posesin: Acciones posesorias especiales:

Denuncia de Obra nueva- Denuncia de obra ruinosa: Concepto y caractersticas
de la(s) acciones; sujetos procesales, requisitos para su ejercicio, fin u objeto al
interponerlas, prescripcin de la accin.Estas acciones estn destinadas a
conservar la posesin, y proteger la propiedad de perturbadores. Entre estas se
encuentran dos acciones especiales:

a. Denuncia de obra nueva: el objeto de esta accin es paralizar o suspender

todo trabajo (obra nueva en construccin) en curso que perturbe un predio
ajeno. Se entiende por obra nueva toda construccin, siembra, o plantacin
que antes no exista dentro del predio, o que, aun habiendo existido, ha tenido
una modificacin que la hace diferente (Velsquez Jaramillo). Aquellas obras
que son denunciables se pueden expresar en los siguientes casos:

Construcciones que se tratan de sustentar en edificio ajeno no gravado con

una servidumbre. (art 987, inc. 2 C.C).

Toda obra voladiza que atraviese el plano vertical de la lnea divisoria de los
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas
lluvias sobre l (art 987, inc. 3 C.C).

Si se hicieren estacadas, paredes u otras labores que tuerzan la direccin de

las aguas corrientes, de manera que se derramen sobre el suelo ajeno, o
estancndose lo humedezcan, o priven de su beneficio a los predios que tienen
derecho de aprovecharse de ellas (art 993 C.C) Obras terminadas en la cuales
no haya transcurrido tiempo bastante para constituir un derecho de
servidumbre.

La existencia de depsitos o corrientes de agua, materias hmedas que

puedan daar una casa.
El poseedor tambin puede evitar las plantaciones de rboles a una distancia
menor de quince decmetros, ni hortalizas o flores a menos distancia de cinco
decmetros.
En la ley existen algunas excepciones de esta accin en las cuales la situacin
no es denunciable. Algunas de estas son:
Las obras estrictamente necesarias para precaver la ruina del edificio,
acueducto, canal, puente, acequia.
Los trabajos conducentes para la limpieza en los caminos, caeras, etc.
El ejercicio de servidumbre legtimamente construida.
Para la solucin de la denuncia de obra nueva se debern solucionar en nica
instancia por el procedimiento verbal sumario. Cuando se prohba la ejecucin
de una obra o de un hecho, la sentencia conminar al demandado a pagar de
dos a diez salarios mnimos mensuales a favor del demandante. La accin
deber instaurarse dentro del ao siguiente a la ejecucin de las obras
probando la perturbacin de la nueva obra. En caso que no se ejecute en tal
plazo, el autor de la perturbacin queda amparado en su posesin por la
respectiva accin, pues esa a favor su condicin de llevar un ao en quieta y
pacfica posesin durante un ao.

b. Denuncia de obra ruinosa: El que tema que la ruina de un edificio vecino le

pare perjuicio, tiene derecho de querellarse al juez para que se mande al dueo
de tal edificio derribarlo, si estuviere tan deteriorado que no admita reparacin;
o para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el
querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribar el edificio o se
har la reparacin a su costa (art. 988 C.C). Por tanto esta accin constituye
una caucin para garantizar resarcimiento de daos causados a futuro, es decir
una promesa de reparar (Velsquez Jaramillo). El objeto de interponer esta
accin vara dependiendo el fundamento de la accin. Su finalidad es la de
obtener por medio de sentencia el juez ordene derribar, reparar u obligar al
dueo de la edificacin que amenaza con ruina a prestar caucin que garantice
la indemnizacin si la edificacin se viniera a tierra. Es indispensable
mencionar que en el momento en que la querella se inicie se debe notificar al
querellado, pues de lo contrario tendra invalidez toda denuncia. En el
momento en que se presenta ante un juez su temor, este debe proceder a
definir la situacin, esta se puede expresar como un dao inminente o como
mera aprehensin. En el dao inminente el juez deber proceder a obligar al
poseedor del edificio ruinoso a derribar o reparar, y en caso de ser un temor no
grave se contina el trmite como un simple proceso. Entre las edificaciones
que crean una cierta perturbacin psicolgica, como dice Alfonso Barragn,
se comprenden aquellas obras o materiales adheridos que puedan
desprenderse y causar daos, tambin algunas de las cosas de la parte
superior del edificio o de otro paraje elevado que represente cierto riesgo. La
accin se podr ejercer sobre muebles o inmuebles.

Los sujetos capaces de interponer esta accin son: 1) toda persona que crea
estar en riesgo frente a algn edificio vecino en ruina o deterioro podr recurrir
al rgano jurisdiccional para denunciar, adems de 2) aquel que tema un
perjuicio cuando se trate de cualquiera construccin o de rboles mal
arraigados (Velsquez).
Esta accin no tendr tiempo para prescribir, pues en medida que exista tal
riesgo se ejecutar o no la accin; en caso de que el poseedor deje pasar un
ao, su derecho prescribe para siempre.

TEMA 3. LA POSESIN.

1. Concepto y tipos de posesin.

PREGUNTA 12.- Concepto de posesin. El concepto en que se posee y la

posesin en concepto de dueo. Delimitacin con los supuestos en que no se es
poseedor.

RESPUESTA 12.- Podemos decir que el concepto bsico de posesin nos lo

proporciona el prrafo primero del artculo 430 del CCi, llamndola posesin
natural y diciendo que es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por
una persona. Siempre que alguien interpretase en su actuacin sobre una cosa o
derecho el papel de titular de ese derecho, existir posesin (con independencia
de que exista o no el derecho). El concepto posesorio se refiere, precisamente, al
derecho en concreto que se est reflejando con la actuacin posesoria, sealando
el artculo 432 CCi. que La posesin en los bienes y derechos puede tenerse en
uno de dos conceptos: o en el de dueo, o en el de tenedor de la cosa o derecho
para conservarlos o disfrutarlos, perteneciendo el dominio a otra persona. Si la
posesin se adquiri como consecuencia de un contrato o de un negocio jurdico
inter-vivos, ser ese negocio, en principio, lo que nos indicar el concepto en que
se posee: quien adquiri la cosa mediante una compraventa seguida de la entrega
poseer en concepto de dueo, y quien la adquiri como consecuencia de un
arrendamiento poseer en concepto de arrendatario. Slo cuando la adquisicin
fuera originaria, o cuando se haya producido una inversin vlida del concepto
posesorio por actos indubitados y dirigidos frente al anterior poseedor, habremos
de acudir al comportamiento efectivo del poseedor para deducir el concepto
posesorio (si se comporta como si fuera propietario, ser poseedor en concepto de
dueo, y si lo hace como usufructuario tal ser el concepto posesorio). Es
trascendental para la usucapin del derecho, porque el artculo 447 CCi deja
traslucir la regla de que se usucape tanto como se posee, y conviene diferenciar el
desdoblamiento posesorio a que da lugar la concurrencia de varias posesiones en
concepto distinto sobre una misma cosa (el poseedor en concepto de arrendatario
es poseedor inmediato de la cosa, mientras que el poseedor en concepto de
dueo es poseedor mediato de la misma), de otras situaciones en las cuales un
sujeto tiene bienes de otro, en el mbito de poder de este otro y sometido a sus
instrucciones directas (mayordomo que limpia la cubertera, operario que usa el
utillaje de un taller, etc. etc.): en estos ltimos casos la Doctrina considera a tales
sujetos (mayordomo, empleado, etc. etc.) como meros servidores de la posesin
de otro, que no ostentan la condicin jurdica de poseedor en ningn concepto, ni
pueden, por tanto, beneficiarse de sus efectos.

2.- Objeto de la posesin: cosas, pero tambin derechos, siempre que sean
susceptibles de apropiacin: 437 Cci.
3.- Sujetos. Coposesin y concurrencia de posesiones.

PREGUNTA 13.- Sujetos de la posesin. Coposesin y reglas para resolver la

concurrencia contradictoria de posesiones.

RESPUESTA 13.-

Segn el artculo 443 CCi los menores e incapacitados pueden adquirir la

posesin, aunque precisen la asistencia de sus representantes para ejercer los
derechos que de ella nazcan. En cuanto a la coposesin, es una concurrencia
coordinada de posesiones basada en la traslacin de las reglas de la comunidad
de bienes, contenidas en los artculos 392 y siguientes del CCi, al mbito
posesorio (pese a que la posesin no es un derecho). Junto a la coposesin existe
otra coexistencia articulada o coordinada de diversos poseedores, cuando todos
ellos poseen la misma cosa o derecho pero en conceptos distintos y produciendo
un desdoblamiento de la posesin de la cosa en mediata e inmediata (por ejemplo
uno posee como propietario y otro como arrendatario). Cuando la coincidencia de
varios sujetos en la posesin de una misma cosa no responde a ninguno de esos
esquemas, sino que todos pretenden poseer de forma exclusiva y en el mismo
concepto, hay que elegir a uno de ellos, y a esta finalidad responde el artculo 445
CCi cuando dispone que Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesin,
ser preferido el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el ms antiguo; si
las fechas de las posesiones fueren las mismas, el que presente ttulo; y, si todas
estas condiciones fuesen iguales, se constituir en depsito o guarda judicial la
cosa, mientras se decide sobre su posesin o propiedad por los trmites
correspondientes.

4.- Adquisicin y conservacin. Las presunciones posesorias.

PREGUNTA 14.- Modos de adquirir la posesin y especial alusin a la posesin

civilsima.

RESPUESTA 14.- Se relacionan en el art. 438 CCi, segn el cual: La posesin

se adquiere por la ocupacin material de la cosa o derecho posedo, o por el
hecho de quedar stos sujetos a la accin de nuestra voluntad, o por los actos
propios y formalidades legales establecidas para adquirir tal derecho.

La ocupacin material mencionada es un modo de adquirir la posesin, que ser

modo de adquirir la propiedad slo si tal es el animus del adquirente (deducible de
sus actos) y si la cosa era apropiable por naturaleza y careca de dueo (610 CCi).

La posesin civilsima es la adquisicin mortis-causa de la posesin, regulada en

el artculo 440 CCi y que constituye el nico caso de transmisin de la misma
posesin que ostentaba el causante fallecido, con las excepciones de que el
heredero no sufrir las consecuencias del vicio concurrente en la posesin del
causante si no se demuestra que los conoca, aunque los efectos de la posesin
de buena fe no le aprovechen sino desde la muerte de dicho causante (artculo
442 CCi). Tngase en cuenta que, con carcter general, la posesin es un hecho,
que los hechos no se pueden transmitir, y que por eso el artculo 460.2 CCi
contempla con cierta impropiedad la cesin de la posesin hecha a otro, por
ttulo oneroso o gratuito, como causa de extincin de la posesin del transmisor (y
correlativo nacimiento de otra nueva en el adquirente).

PREGUNTA 15.- Conservacin de la posesin: presunciones posesorias.

RESPUESTA 15.-

A) PRESUNCIN DE CONTINUIDAD: Es una presuncin iuris tantum que abarca

los siguientes aspectos:

-Continuidad en la posesin misma: presuncin de la posesin durante el tiempo

intermedio a favor del poseedor actual que demuestre su posesin en poca
anterior (art. 459 CCi y 1960.2 CCi).

-Continuidad en el concepto posesorio: presuncin de que la posesin se sigue

disfrutando en el mismo concepto en que se adquiri, mientras no se pruebe la
inversin o interversin de ese concepto, sea dicha interversin derivada de un
acto bilateral o bien de la oposicin del poseedor al derecho del dueo (art. 436
CCi).

-Continuidad en la buena fe: presuncin de que la adquirida con tal carcter lo

sigue siendo salvo que se pruebe la existencia de actos que acrediten, a su vez,
que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente (art. 435 CCi).

B) PRESUNCIN DE POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES SITUADOS

DENTRO DEL INMUEBLE: El artculo 449 CCi afirma que la posesin de una cosa
raz (inmueble) supone la de los muebles y objetos que se hallen dentro de ella,
mientras no conste o se acredite que deben ser excluidos. Por muebles han de
entenderse las cosas cuyo principal destino sea amueblar o alhajar las
habitaciones (346 prrafo 2 CCi), y los objetos aludidos son los que sirven para
el aprovechamiento de la finca. El precepto no dice que la posesin presumida lo
sea tambin en el mismo concepto que la que sirve de base a la presuncin
(posesin de los muebles en concepto de arrendatario si en ese concepto se
posee la cosa raz).

5. Efectos de la posesin.

PREGUNTA 16.- Efectos vinculados a la posesin por el Ordenamiento Jurdico.

RESPUESTA 16.-

1.- Defensa judicial de la posesin mediante acciones especficas: ampara a

TODO POSEEDOR (Art. 446 CCi), sea su posesin de buena o mala fe, viciosa o
no viciosa, mediata o inmediata. Slo quedan fuera de esta tutela las situaciones
que no pueden calificarse como posesin (servidor de la posesin o representante
en la posesin de otro, sin perjuicio de que este ltimo pueda ejercer tambin las
acciones correspondientes en nombre del representado).

2.- Funcin legitimadora: Se presume iuris tantum que el poseedor tiene justo
ttulo para poseer y no se le puede obligar a exhibirlo sin aportar un principio de
prueba que destruya la presuncin (artculo 448 CCi., aplicable tambin al
poseedor en concepto distinto del de dueo). Significa que no se puede perturbar
una situacin posesoria sin acreditar un derecho propio y sobre la base de que el
poseedor perturbado sea quien haya de aportar la justificacin de su posesin (ej:
no puedo invadir una finca saltando la valla y oponerme a la reaccin del poseedor
exigindole que demuestre ser el propietario, arrendatario, usufructuario, etc. etc.).
Tratndose de bienes muebles existe una legitimacin reforzada, cuando la
posesin es de buena fe, que limita la accin reivindicatoria (artculo 464 CCi).

3.- Constituye la base para la usucapin o prescripcin adquisitiva: Cuando la

posesin se realiza en concepto de dueo o de titular de un derecho real y de
manera pblica, pacfica e ininterrumpida, su prolongacin, durante el tiempo
exigido en cada caso por la Ley , origina la adquisicin del derecho posedo de
acuerdo con la norma de que se adquiere por usucapin tanto como se posee
(artculo 447 CCi y concordantes).

PREGUNTA 17.- Notas caractersticas de los procesos de tutela judicial sumaria

de la posesin (antes llamados interdictos posesorios) y legitimacin activa y
pasiva.

RESPUESTA 17.-

La Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 regulaba los interdictos de retener y

recobrar la posesin. En la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 se derogaron esos
procedimientos especiales y la proteccin de la posesin se lleva a cabo:

1.- Mediante los trmites del Juicio Verbal (artculo 250.4 LECI), si bien con
fundamentales peculiaridades porque:

2.- Legitimado activamente para interponer la demanda lo est todo poseedor

(446 CCi.), y por tanto tambin el violento o clandestino (441 CCi.). Tambin el
heredero porque tiene la posesin civilsima (440 CCi.). Y, en situaciones de
desdoblamiento de la posesin, tanto el poseedor mediato como el inmediato.

3.- Legitimado pasivamente para ser demandado lo est quien inmediatamente

perturb o despoj al demandante de su posesin, o quien lo hizo mediatamente,
a travs de otro que actu segn sus instrucciones, todo ello con independencia
de que puedan ser demandados ambos simultneamente (segn la Jurisprudencia
).
 4.- Sigue siendo un procedimiento sumario, en tanto los medios de ataque y
defensa estn tasados por la Jurisprudencia (antes por los artculos 1654 y 1652
de la LECI de 1881): concretamente, no se admite discusin alguna sobre el ttulo
o derecho a poseer, sino slo sobre los siguientes hechos:

-Posesin anterior del demandante.

-Realizacin de un acto de perturbacin o despojo por el demandado o por otro a

sus rdenes.

5.- El plazo de caducidad para interponer la accin es de un ao desde el acto de

perturbacin o despojo (439.1 Ley de Enjuiciamiento Civil y 460.4, en relacin con
los artculos 1968.1 y 1969 CCi).

6.- La sentencia no produce cosa juzgada en cuanto al derecho a poseer, que ha

quedado fuera del proceso (artculo 447.2 LECI).

6. Extincin de la posesin. Liquidacin del estado posesorio.

PREGUNTA 18.- Causas de extincin de la posesin.

RESPUESTA 18.-

Son las relacionadas en el Artculo 460 del CCi, segn el cual:

El poseedor puede perder su posesin:

1. Por abandono de la cosa.

2. Por cesin hecha a otro por ttulo oneroso o gratuito.

3. Por destruccin o prdida total de la cosa, o por quedar sta fuera del
comercio.

4. Por la posesin de otro, aun contra la voluntad del antiguo poseedor, si la

nueva posesin hubiese durado ms de un ao.

PREGUNTA 19.- Liquidacin del estado posesorio siendo el poseedor de buena

fe (o siendo de mala fe).

RESPUESTA 19.-

VERSIN 1: POSEEDOR DE BUENA FE:

 Frutos: Tiene derecho a los percibidos mientras no se interrumpa legalmente la
posesin (o cese la buena fe), entendindose percibidos los frutos naturales e
industriales desde que se alzan o separan, y los civiles o rentas por das,
atribuyndose estos ltimos al poseedor de buena fe en esa proporcin (art. 451
CCi). En cuanto a los frutos pendientes al tiempo de interrumpirse legalmente la
posesin (o cesar la buena fe), del artculo 452 se deduce la necesidad de
prorratear entre el poseedor de buena fe y el que le vence en la posesin tanto el
producto lquido como las cargas en proporcin al tiempo de posesin de cada
uno, teniendo el vencido derecho a que el vencedor le abone los gastos de
produccin; pero el vencedor en la posesin puede optar por indemnizar al
vencido permitindole que concluya el cultivo y recoleccin de los frutos,
perdiendo en tal caso el vencido todo derecho a indemnizacin por los frutos
pendientes si no aceptara tal concesin.

Gastos: Los necesarios y tiles han de abonarse al poseedor de buena fe, que
tiene derecho a retener la cosa hasta que se le paguen. Pero en cuanto a los
gastos tiles el vencedor puede optar por satisfacer el importe de los gastos
(actualizado) o el aumento de valor que por ellos haya adquirido la cosa (453 CCi).
En cuanto a los gastos de puro lujo o mero recreo, el poseedor no tiene ms
derecho que llevrselos si por ello la cosa no sufre deterioro y (no o) si el
vencedor no prefiere abonarle el importe que gast en ellos (454 CCi).

Deterioros o prdida de la cosa: El poseedor de buena fe no responde por ellos,

salvo si se probara que los caus dolosamente (es decir con intencin de
deteriorar o destruir la cosa poseda de buena fe): artculo 457.1 CCi.

VERSIN 2: POSEEDOR DE MALA FE:

Frutos: Ha de abonar al vencedor en la posesin los percibidos y los que este

ltimo hubiera podido percibir, porque no tiene derecho a los frutos y por su mala
fe (art. 455 CCi).

Gastos: Slo tiene derecho a ser reintegrado de los gastos necesarios (sin
derecho de retencin), y a llevarse los objetos en que se invirtieron los gastos de
lujo o recreo si la cosa no sufre deterioro por ello y (no o) si el vencedor no
prefiere quedarse esos adornos abonando el valor que tuvieran en el momento de
entrar en su posesin. Las mejoras o gastos tiles no han de abonarse al
poseedor de mala fe (pese a la confusin con que se expresa el artculo 455 al
referirse a los gastos de puro lujo o recreo como mejoras de lujo y recreo), del
mismo modo que las edificaciones, plantaciones o siembras, realizadas de mala fe
y en suelo ajeno, se pierden por quien las hizo sin derecho a indemnizacin (art.
361 CCi).

Deterioros o prdida: El poseedor de mala fe responde en todo caso, an de los

ocasionados por fuerza mayor cuando maliciosamente retrasara la entrega de la
cosa a su poseedor legtimo. Quiz con la nica excepcin contemplada en el
prrafo segundo del art. 1896 CCi para el que acept un pago indebido: no se
prestar el caso fortuito cuando hubiese podido afectar del mismo modo a las
cosas hallndose en poder del que las entreg (en nuestro caso del poseedor
legtimo): artculo 457.2 CCi.

TEMA 4. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA O USUCAPIN.

1.- Concepto: es un modo de adquirir la propiedad y los derechos reales: 609

y 1.930 CCi. Se basa en el ejercicio del derecho durante el tiempo exigido por
la ley.

2.- Sujetos y objeto: igual que en la posesin, que es su presupuesto (ver

epgrafes 2 y 3 del tema III).

3.- Clases y requisitos.

PREGUNTA 20.- Requisitos de la usucapin y clases de usucapin.

RESPUESTA 20.-

POSESIN CUALIFICADA + PLAZO = USUCAPIN

USUCAPIN EXTRAORDINARIA: Posesin pblica (usando la cosa como es

comn hacerlo), pacfica (obtenida sin contrariar la voluntad del poseedor anterior;
en caso de posesin violenta o clandestina se precisa el transcurso de un ao
para purgar el vicio), ininterrumpida (durante todo el tiempo preciso para la
usucapin) y en concepto de dueo o titular del derecho real de cuya usucapin se
trate (tanto se usucape como se posee): 1941 CCi.

Plazo: 6 aos, tratndose de derechos reales sobre bienes muebles, y 30 aos, si

fueran bienes inmuebles (1955, pr. 2 y 1959 CCi). Sobre las peculiaridades de
las servidumbres, ver pregunta siguiente. En caso de usucapin de bienes
muebles por quienes los hurtaron o robaron y por los cmplices y encubridores, el
artculo 1956 exige que tambin haya prescrito el delito o falta (artculo 131 CP), o
bien la pena impuesta (artculos 133-134 CP), y la accin para exigir
responsabilidad civil.

Ejemplos para el caso de usucapin extraordinaria de bienes muebles por

quienes los hurtaron o robaron y por los cmplices y encubridores (artculo
1.956 CCi) (NO HAY QUE PONERLOS EN EL EXMEN).

Ejemplo n 1: adquisicin de posesin como consecuencia de una falta de

hurto contemplada en el artculo 623.1 del Cdigo penal, cuyo plazo de
prescripcin es de 6 meses segn el artculo 131.2 del propio texto legal. Si
esos 6 meses hubieran transcurrido sin haberse perseguido la falta, esta
habr prescrito y la pena no podr ya imponerse ni, por tanto, prescribir. En
cuanto a la responsabilidad penal nacida del delito o falta, como indica el
artculo 1.956 CCi, sta tendra el mismo plazo de prescripcin que el propio
delito o falta, al menos segn la jurisprudencia dominante de la Sala de lo
Penal del Tribunal Supremo. En consecuencia, los plazos aludidos en el
artculo 1.956 CCi seran:

-Prescripcin de la falta: 6 meses desde su perpetracin.

- Prescripcin de la Responsabilidad Civil derivada de la falta: tambin 6

meses.

-Usucapin: Ms de 1 ao para purgar el vicio consistente en haber

adquirido la posesin contra la voluntad presumible del anterior poseedor
(460.4 CCi). A partir de entonces ha de transcurrir adems el plazo de 6
aos de la usucapin extraordinaria de bienes muebles (1.955, prrafo
segundo CCi).

(Sobre la dudosa lnea jurisprudencial de la Sala 1 del Tribunal Supremo

que contempla en determinados casos la posibilidad de que los tribunales
civiles declaren la existencia de delito o falta, a los meros efectos de
imponer responsabilidad civil derivada de delito o falta, cuyo plazo de
prescripcin segn la misma jurisprudencia es el general de quince aos,
contemplado en el artculo 1964 del CCi, ver las lecciones de
Responsabilidad Civil derivada de delito o falta, incluidas en el temario de
Derecho Civil II).

Ejemplo n 2: Adquisicin de la posesin como consecuencia de un robo a

mano armada, existiendo condena penal por sentencia firme y reserva de
acciones por el perjudicado para reclamar la responsabilidad civil nacida o
derivada del delito ante los tribunales civiles. Si la condena se hubiera
quebrantado por el reo (fuga de la crcel), que haba sido condenado a
prisin por cuatro aos en aplicacin del artculo 242, apartados 1 y 2 del
Cdigo Penal, tratndose por tanto de una pena grave segn el artculo 33.2
del citado texto legal y cuyo plazo de prescripcin es de 10 aos, de acuerdo
con el artculo 133.1 del propio Cdigo Penal, los plazos aludidos en el
artculo 1.956 CCi seran:

-Prescripcin de la pena: como ya hemos dicho se producir a los 10 aos

contados desde el quebrantamiento de la condena (no hubo prescripcin del
delito ya que la pena fue efectivamente impuesta).

-Prescripcin de la Responsabilidad Civil derivada del delito: 15 aos,

segn jurisprudencia mayoritaria de la Sala 1 que aplica el plazo del artculo
1.964 CCi en lugar del plazo del del artculo 1.968.2 CCi cuando la
responsabilidad deriva de delito o falta, no de hecho ilcito no constitutivo
de dichas infracciones.
-Usucapin: Ms de 1 ao para purgar el vicio de violencia concurrente al
adquirir la posesin (460.4 CCi). A partir de entonces ha de transcurrir
adems el plazo de 6 aos de la usucapin extraordinaria de bienes muebles
(1.955, prrafo segundo CCi).

El problema es si esos plazos han de sumarse unos a otros o si corren

simultneamente, debiendo entenderse consumada la usucapin cuando
transcurra el ms largo de ellos, solucin esta ltima que estimamos como
mejor Doctrina.

USUCAPIN ORDINARIA: Posesin con los mismos requisitos sealados para la

usucapin extraordinaria ms:

Buena fe: creencia en que quien le transmiti la cosa era dueo y poda
transmitirle el derecho real (1.950 CCi).

Justo titulo: que ha de ser verdadero (no el putativo, que es aqul inexistente en la
realidad aunque el poseedor crea de buena fe en su existencia), vlido (el que
habra bastado para transmitir el derecho objeto de usucapin si el tradens lo
hubiera tenido, por tanto no lo es el radicalmente nulo pero s el anulable en tanto
no sea anulado, y tambin los resolubles, rescindibles y revocables, en tanto no
sean resueltos, rescindidos o revocados) y probado, ya que la legitimacin
proporcionada por el artculo 448 al poseedor no tiene efecto en caso de
usucapin (artculos 1952, 1953 y 1954 CCi); en cuanto al ttulo hay que tener en
cuenta que, tratndose de usucapin de derechos reales sobre muebles, el
artculo 1.955 prrafo 1 CCi no lo exige (slo se refiere a la buena fe), y que ello
puede ser porque ya se exige con carcter general en el artculo 1.940, para toda
usucapin ordinaria, o bien porque segn el artculo 464 CCi la posesin de
bienes muebles de buena fe equivale al ttulo, refirindose el legislador al justo
ttulo para la usucapin ordinaria, con lo cual bastara la buena fe para la
usucapin ordinaria de derechos reales sobre bienes muebles.

Plazo: 3 aos, tratndose de derechos reales sobre bienes muebles, y 10 aos

entre presentes y 20 entre ausentes, cuando se trate de bienes inmuebles,
entendindose ausente a quien resida en el extranjero o ultramar, computndose
cada 2 aos de ausencia como uno para completar los diez de presente, y no
tomndose en cuanta la ausencia que no fuera de un ao entero y continuo
(artculos 1955 pr. 1, 1957 y 1958 CCi).

PREGUNTA 21.- Cmputo del plazo para la usucapin. Especial alusin al

cmputo de la posesin del causante.

RESPUESTA 21.-
Art. 1.960 CCi:

1.- El poseedor actual puede unir el tiempo de posesin de su causante.

2.- Se presume que el poseedor actual, que lo hubiera sido en poca anterior, ha
posedo en el tiempo intermedio.

3.- El da inicial del cmputo se tiene por entero, pero el ltimo ha de cumplirse en
su totalidad (hasta las 24 horas del da equivalente al del inicio del cmputo).

En cuanto a la unin de posesiones, el Proyecto de Cci de 1851 exiga buena fe

en la posesin de ambos. Al no decir nada el CCi puede entenderse:

A) Que la regla sigue siendo la misma: slo cabe unir posesiones de buena fe.

B) Que ahora cabe unir posesiones de buena y de mala fe. Como para la
usucapin ordinaria toda la posesin ha de ser de buena fe, la unin de
posesiones de buena y mala fe slo servir para la usucapin
extraordinaria, siempre que ello favoreciera al poseedor de buena fe; por
ejemplo: no le favorecer si se trata de una cosa mueble y su causante, de
mala fe, posey slo un ao (el causahabiente necesitara poseer cinco
aos en lugar de tres), pero s le interesara la unin si ese causante de
mala fe hubiera posedo cuatro aos (el causahabiente necesitara poseer
slo dos aos ms, en lugar de tres).

(Algn autor ha planteado aplicar una regla proporcional, anloga a la

prevista en el artculo 1958.2 para la usucapin de inmuebles entre presentes
o ausentes, de modo que tratndose de bienes muebles cada 2 aos de mala
fe se computen como 1 de buena fe y puedan unirse para completar el plazo
de la usucapin ordinaria).

Ejemplo: supongamos que A rompi la puerta de entrada y comenz a poseer el

30-7-1975, en concepto de dueo y de mala fe, una finca cuyo propietario es P. P
se encontraba en Argentina y volvi a Espaa el 30-7-1992, pero no se enter de
la posesin de A. A vendi y entreg la finca a T, que es de buena fe y entr en la
posesin de la finca adquirida el 30-7-1999. En tales circunstancias, y segn cada
una de las tesis mencionadas en el apartado anterior, indique la fecha en que T
perfeccion o perfeccionar la usucapin.

Tesis A: a las 24 horas del da 30-7-2009 (10 aos de posesin con buena fe de
T).

Tesis B: a las 24 horas del da 30-7-2006 (1 ao para purgar el vicio de la

posesin de A; luego: 23 aos de posesin de A + 7 aos de posesin de T =
plazo para usucapin con mala fe).
 PREGUNTA 22.- Interrupcin de la usucapin: relacin de los medios
contemplados para ello y requisitos de la interrupcin civil.

RESPUESTA 22.-

Segn el artculo 1943 CCi la posesin se interrumpe, para los efectos de la

prescripcin, natural y civilmente.

-Se interrumpe naturalmente la posesin, para los efectos de la prescripcin,

cuando por cualquier causa se cesa en ella por ms de un ao (art. 1944 CCi).

-Cualquier reconocimiento expreso o tcito que el poseedor hiciere del derecho

del dueo tambin interrumpe la usucapin (art. 1948 CCi), aunque en este caso
no se nos diga si se trata de interrupcin natural o civil; se trata de un acto por el
cual la posesin deja de ser en concepto de dueo, y por tanto apta para la
usucapin.

-En cuanto a la interrupcin civil, esta reviste dos modalidades:

1) La citacin judicial hecha al poseedor como consecuencia de una demanda

planteada por el poseedor anterior o por el titular del derecho que se est
usucapiendo (ya se trate de una accin de tutela judicial sumaria de la posesin o
de una accin real), aunque se realice por juez incompetente jerrquica o
territorialmente, y salvo que dicha citacin fuera nula por falta de solemnidades
legales, dejara el actor caducar la instancia o desistiera de la demanda, o el
poseedor fuera absuelto de la demanda (arts. 1945 y 1946 CCi).

2) La presentacin de solicitud de conciliacin, si es admitida a trmite,

tambin interrumpe la posesin, si, dentro de los dos meses de celebrarse el acto
de conciliacin sin avenencia, o del momento fijado por el juez para su celebracin
cuando dicho acto no pudiera tener lugar por incomparecencia del poseedor
requerido, se presentara ante el Juez la demanda sobre la posesin o dominio de
la cosa cuestionada (art. 1947 CCi).

Es preferible acudir al procedimiento de conciliacin cuando el plazo est prximo

a cumplirse porque la citacin judicial, referida en el artculo 1945 CCi, parece
referirse al acto de notificacin de la demanda al demandado, no a la presentacin
de la demanda, de modo que el retraso en la tramitacin puede implicar la
consumacin del plazo; en cambio el artculo 479 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
de 1881, vigente hasta que se apruebe el proyecto de Ley de Jurisdiccin
Voluntaria, deja claro que si se presenta demanda dentro de los 2 meses del acto
de conciliacin, la interrupcin de la usucapin se retrotrae al momento de la
solicitud de conciliacin (no al del acto de conciliacin, ni al de la presentacin de
la demanda, ni al de la citacin judicial).

PREGUNTA 23.- Efectos de la usucapin.

RESPUESTA 23.-

1.- Adquisicin del derecho usucapido con efectos retroactivos (desde el inicio de
la usucapin, segn la Jurisprudencia ).

2.- Correlativa extincin del derecho en el titular anterior (1962 y 1963 CCi).

3.- Ha de ser alegada por quien pretenda valerse de ella (no puede apreciarse de
oficio, segn la Jurisprudencia ).

4.- La usucapin ganada es renunciable por quienes tengan capacidad para

enajenar el derecho usucapido, pudiendo ser esa renuncia expresa o tcita (por
ejemplo, se comienza a pagar renta por el uso del inmueble cuya propiedad se
usucapi), pero no puede renunciarse el derecho a usucapir para lo sucesivo
(1935 CCi).

5.- Los efectos de la renuncia a la usucapin ganada son distintos a los de la

renuncia al derecho ganado por usucapin: la cosa no se convierte en propiedad
de la Administracin del Estado si fuera inmueble o en cosa sin dueo si fuera
mueble, sino que se restaura el derecho en su titular anterior.

6.- Los acreedores y cualquier otra persona interesada en hacer valer la

prescripcin podrn utilizarla, a pesar de la renuncia expresa o tcita del deudor o
propietario (1937 CCi, como aplicacin concreta del artculo 6.2 CCi).

5. La usucapin y el Registro de la Propiedad. (Se ver en los temas de

Registro de la Propiedad).

TEMA 5: LA PROPIEDAD.

1.- Concepto y caracteres.

PREGUNTA 24.- Concepto y caracteres del derecho de propiedad en el Cci

francs y en el espaol.

RESPUESTA 24.-

Concepto: segn el artculo 348 CCi La propiedad es el derecho

de gozar y disponer de una cosa son ms limitaciones que las establecidas en las
leyes. El propietario tiene accin contra el tenedor y poseedor de la cosa
para reivindicarla. No contiene esta definicin alusin alguna al carcter
absoluto de la propiedad, a diferencia de su precedente el Cdigo Civil francs.
 Caracteres: Frente a la lectura en clave liberal-radical del artculo 348 CCi, que
destaca el carcter absoluto (en el sentido de ilimitado), exclusivo y perpetuo de la
propiedad, la redaccin del Cdigo Civil y el entorno sociopoltico existente en el
momento de su promulgacin hacen preferible la interpretacin de que nos
encontramos ante un derecho:

1.- General: en el sentido de que no atribuye a su titular facultades concretas,

como los derechos reales limitados, sino todas aquellas utilidades de que sea
susceptible el bien de acuerdo con el ordenamiento jurdico.

2.- Abstracto: en el sentido de que puede subsistir en ausencia de todas o de

alguna de las facultades y utilidades que normalmente se incluyen en el derecho
de propiedad (tambin es propiedad la gravada, incluso con un derecho tan pleno
como el usufructo). Aunque esta caracterstica tiene un lmite: la sustraccin
perpetua de tantas facultades o utilidades que conviertan la propiedad en un mero
cascarn vaco (por eso el usufructo ha de tener un lmite temporal).

3.- Elstico: en tanto las facultades o utilidades sustradas por la legislacin

aplicable o la constitucin de derechos reales limitados vuelven a integrarse en el
derecho de propiedad cuando el derecho real limitado se extingue o desaparece el
supuesto de hecho de la limitacin legal.

4.- Unitario en buena medida: pues aunque el Cdigo Civil contempla algunas
propiedades especiales (Minas, Aguas o Propiedad Intelectual) y establece
algunas diferencias de rgimen jurdico entre bienes muebles e inmuebles (a
efectos de prescripcin, por ejemplo), est lejos de la diversidad que se ha ido
produciendo tras su promulgacin y como consecuencia de la irrupcin de la
funcin social.

2. Limitaciones legales del derecho de propiedad. Especial referencia a la

funcin social.

2.1. Las limitaciones legales y el derecho de vecindad: servidumbres

legales y tratamiento de las inmisiones.

PREGUNTA 25.- La servidumbre legal de paso contemplada en el artculo 564 del

Cci, es genuina servidumbre o limitacin legal del dominio? Razone la respuesta.

RESPUESTA 25.-

El Cdigo Civil regula como servidumbres legales una serie de figuras que son
ms bien limitaciones legales del dominio, no servidumbre en sentido estricto. Ello
es as porque la servidumbre es un gravamen que sita a una finca concreta en
posicin de subordinacin frente a otra finca tambin concreta (artculo 530 CCi),
mientras la limitacin legal define a las fincas con criterios abstractos y generales,
considerndolas en plano de igualdad y reciprocidad (cualquier finca que est en
el supuesto de hecho de la norma se somete a la consecuencia jurdica
correspondiente). Ver ejemplos en los artculos 582-583 CCi (luces y vistas) o 591
(distancia entre plantaciones).

El problema se plantea porque algunas de esas servidumbres legales consisten,

precisamente, en otorgar al titular de una finca (definida de modo abstracto y
general) el derecho a constituir servidumbre sobre otra (descrita tambin de modo
abstracto y general), y porque el CCi suele incluir preceptos destinados a regular
la servidumbre una vez constituida. Es lo que sucede, por ejemplo, con la
servidumbre legal de paso (564 CCi): antes de constituirse la servidumbre en
sentido estricto tenemos una limitacin legal que impone al titular de una finca, por
la cual pueda salir el dueo de otra enclavada, el deber de soportar la constitucin
forzosa de servidumbre (vinculando su facultad dispositiva, que normalmente
incluira la facultad de gravar la finca y la de no gravarla); la vinculacin de la
facultad dispositiva afecta a todo propietario de fincas que lindan con otras que, a
su vez, no tienen otro modo de salir a la va pblica (definicin abstracta y
general). Luego, una vez satisfecho el derecho y la correlativa vinculacin que
derivan de la limitacin legal mediante la efectiva constitucin forzosa de la
servidumbre, estaremos ya ante una servidumbre en sentido estricto. Antes, slo
existe la servidumbre legal o limitacin legal del dominio (en este caso de la
facultad dispositiva).

PREGUNTA 26.- Inmisiones: tratamiento jurisprudencial y alternativas jurdicas

para su evitacin.

RESPUESTA 26.-

La Jurisprudencia suele acudir a la aplicacin del artculo 1908.2 CCi (extendido

por analoga a otras inmisiones), as como a la de los preceptos generales de
responsabilidad civil extracontractual (1902 y 1903), rechazndose la licitud de la
inmisin que sobrepase los lmites normales del ejercicio del derecho de
propiedad del emisor por aplicacin del artculo 7.2 CCi.

La Sala de lo Civil entiende que el cumplimiento de las normas

reglamentarias que regulen la actividad emisora y hayan podido fundamentar el
otorgamiento de licencia administrativa para realizarla NO EXIME DEL DEBER DE
INDEMNIZAR EL DAO, SI ESTE SE PRODUJO.

Adems de esa accin de responsabilidad civil extracontractual, que requiere la

acreditacin del perjuicio sufrido por el demandante, pueden utilizarse la
siguientes vas:

1.-Accin real negatoria de servidumbre, que no exige prueba del dao.

2.-Acciones de tutela judicial sumaria de la posesin, basada en la perturbacin en

la posesin pacfica causada por la inmisin: basta acreditar la condicin de
poseedor (no de propietario) y la perturbacin sufrida, tramitndose por la va del
juicio verbal.

3.-Si la finca que sufre las inmisiones tiene la condicin de domicilio, se abre la
puerta a acciones de tutela del derecho fundamental a la intimidad personal y
familiar, inviolabilidad del domicilio o salud e integridad fsica y moral (STS de 29-
4-03, con precedentes en las SSTEDH de 21-12-90 y 9-12-94 y en la STC de 24-
5-2001).

4.- Si la inmisin procediera de un piso o local en un edificio en rgimen de

propiedad horizontal, podr utilizarse la accin de cesacin prevista en el artculo
7.2 LPH, que puede conllevar la privacin del derecho al uso de la vivienda o local
por tiempo no superior a tres aos, y, si el infractor no fuera el propietario, podr
declararse la extincin de sus derechos y su inmediato lanzamiento.

5.- Si el causante de la inmisin es arrendatario de una finca urbana, recurdese

que el arrendador puede resolver el contrato de arrendamiento, de acuerdo con el
artculo 27.2.e) de la LAU.

6.- Si la inmisin procede de la va pblica puede acudirse tambin a las normas

reguladoras de la responsabilidad patrimonial de la Administracin.

2.2. La funcin social del derecho de propiedad.

PREGUNTA 27.- Incidencia de la funcin social en el derecho de propiedad:

consideraciones histricas trasladadas a la regulacin de la Constitucin Espaola
de 1978.

RESPUESTA 27.-

(El prrafo en letra negrita no ha de ponerse en el examen) Durante el periodo

de entreguerras se acenta en toda Europa la tendencia hacia la
contemplacin de los intereses generales en el ejercicio del derecho de
propiedad. Ello se verifica mediante el recurso al concepto de la funcin
social, aplicado en nuestro pas mediante una interminable relacin de
normas preconstitucionales entre las cuales pueden destacarse las de
arrendamientos rsticos y urbanos, expropiacin forzosa (la vigente, de
1954, incluye la expropiacin por inters social), o suelo (en la exposicin de
motivos de la Ley de Suelo de 1956 se alude expresamente a la funcin
social como fundamento de los deberes impuestos a los propietarios). El
concepto pasa a la Constitucin Espaola de 1978, como elemento
delimitador del contenido del derecho de propiedad y fundamento de las
siguientes consideraciones:

1.- La ley, al interpretar la funcin social, no establece limitaciones externas

y excepcionales a un derecho normalmente ilimitado, sino que delimita o fija los
propios lmites del derecho de propiedad, y sus determinaciones no son derecho
excepcional cuya aplicacin analgica o extensiva est prohibida.

2.- La delimitacin ha de realizarse de acuerdo con las leyes, estatales o

autonmicas (segn la distribucin constitucional de competencias), e
incluyndose en tal concepto las normas con rango de ley (tambin el Real
Decreto-Ley y el Real Decreto Legislativo). De acuerdo con la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional se prohbe el reglamento independiente (extra legem), as
como la remisin en blanco al reglamento contenida en una ley, pero no la
remisin del legislador a la colaboracin del reglamento para completar la
regulacin (reglamentos intra y secundum legem).

3.- Incluso la Ley ha de respetar el contenido esencial del derecho de

propiedad (53.1 CE), que, segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, es la
parte del contenido del derecho sin la cual ste se desnaturaliza o pierde su
peculiaridad, o bien la absolutamente necesaria para proteger realmente los
intereses subyacentes al derecho.

4.- Como los distintos bienes tienen una diversa funcin social (no es igual
el inters para la comunidad de un mechero que de un monte), se multiplica
exponencialmente la diversificacin del rgimen jurdico de la propiedad en
atencin a los bienes que constituyen su objeto. Se dice que no hay propiedad,
sino propiedades y se habla de un concepto estatutario, no unitario, del derecho
de propiedad. Pero la citada corriente olvida que los medios de adquirir, modificar
o extinguir la propiedad, la atribucin de utilidades lcitas pero distintas de las
reguladas por la ley, o las acciones que protegen la propiedad frente al ataque de
terceros siguen teniendo una regulacin bastante unitaria y recogida en el Cdigo
Civil, mientras que es el uso de los bienes el principalmente afectado por la
regulacin derivada de su funcin social.

3. La accesin.

Concepto: 353 CCi: La propiedad de los bienes da derecho por accesin a

todo lo que ellos producen, o se les une o incorpora, natural o
artificialmente. Existen dudas sobre la naturaleza jurdica de la accesin, y
ms concretamente acerca de si puede considerarse como un modo
adicional de adquirir la propiedad (en relacin con los contenidos en el
artculo 609 estudiado en el tema 2), si se trata ms bien de un efecto
derivado de la llamada fuerza atractiva del dominio, o si estamos ante una
facultad ms de las que el derecho de propiedad otorga a su titular (el hecho
de situar esta institucin en este tema orienta en esta ltima direccin la
opinin de los redactores del programa).

Manifestaciones: frutos o productos de la cosa (354 CCi: accesin discreta)

y unin o incorporacin de cosas (inmueble a inmueble o mueble a
inmueble: 358-374 CCi; unin de cosas muebles; mezcla o confusin: 375-
382 CCi; especificacin: 383 CCi. (LEER: NO ES MATERIA DE EXAMEN ESTA
PARTE EN NEGRITA)

PREGUNTA 28.- Rgimen aplicable a la construccin en suelo ajeno y/o con

materiales ajenos.

RESPUESTA 28.-

SUPUESTOS PLANTEABLES:

1) Edificacin hecha por el dueo del suelo con materiales ajenos:

360 CCi: Si es de buena fe: debe abonar su valor. Si es de mala fe: su valor y los
daos y perjuicios. El dueo de los materiales slo tiene derecho a retirarlos si ello
no implica menoscabo de la obra.

2) El del edificante de buena fe que utiliza sus propios materiales para

construir en suelo ajeno:

361 CCi: el dueo del suelo tiene derecho a hacer suya la obra, indemnizando al
que edific los gastos necesarios; en cuanto a los gastos tiles puede optar el
dueo del suelo entre abonar el importe de dichos gastos, o bien el aumento de
valor que por la obra hubiera adquirido la finca (con derecho de retencin a favor
de quien edific). En lugar de lo anterior, el dueo del suelo puede obligar a quien
edific a pagarle el precio del terreno.

3) Edificante de mala fe que utiliza sus propios materiales para construir en

suelo ajeno:

362 y 363 CCi: el edificante pierde lo edificado sin derecho a indemnizacin y el

dueo del terreno puede exigir la reposicin de las cosas a su estado primitivo a
costa del que edific (incluida la demolicin y la eventual indemnizacin de los
daos derivados por el tiempo de ocupacin de la finca).

4) Edificante de mala fe que usa sus propios materiales para construir en

suelo ajeno cuyo dueo tambin es de mala fe:

El dueo del suelo es de mala fe cuando la construccin se hizo a su vista, ciencia

y paciencia, sin oponerse (art. 364 prrafo segundo CCi); cuando tambin lo es el
edificante, y segn el prrafo primero del artculo 364 CCi, se produce la
compensacin de la mala fe de ambos, resolvindose el conflicto como si ambos
hubieran actuado de buena fe, y por tanto segn los criterios del artculo 361 del
CCi.

5) Edificante en suelo ajeno y con materiales tambin ajenos:

 Relaciones entre el dueo del terreno y el dueo de los materiales: 365 CCi: si
este ltimo era de buena fe, el dueo del suelo responde del valor de los
materiales subsidiariamente, si quien los emple no tuviera bienes con que pagar
y siempre que dicho propietario del suelo no usara el derecho a exigir la
demolicin en el caso del art. 363 CCi.

Relaciones entre el dueo del suelo y el edificante y relaciones entre el edificante

y el dueo de los materiales, segn apartados anteriores en los respectivos casos.

PREGUNTA 29.- Regla jurisprudencial de la accesin invertida y requisitos

exigidos para su aplicacin.

RESPUESTA 29.-

La regla de la accesin invertida se elabora por la Jurisprudencia para permitir

que quien edifica en suelo ajeno pueda optar por adquirir el suelo ocupado, en
lugar de atribuir al dueo del suelo el derecho a adquirir la edificacin (como
dispone el CCi). Los requisitos exigidos para aplicar esta regla por dicha
Jurisprudencia son los siguientes:

1.- Ha de tratarse de una construccin extralimitada, es decir realizada slo

parcialmente en suelo ajeno y parcialmente en suelo propio.

2.- No ha de poder dividirse la parte de edificacin realizada en suelo ajeno.

3.- El valor de la edificacin ha de superar notablemente el del suelo invadido.

4.- El edificante ha de ser de buena fe. Pero concurriendo los dems requisitos
resulta sumamente difcil acreditar la mala fe del edificante.

5.- El edificante ha de abonar al dueo del suelo el valor de la superficie invadida y

la disminucin en el valor del resto de la finca que pudiera derivarse de la
segregacin.

-NOTA: la parte en cursiva de esta respuesta no ha de exponerse necesariamente

en el examen.

4.- La defensa de la propiedad.

4.1 y 4.2. Las acciones reivindicatoria, declarativa y negatoria. Especial referencia

a la reivindicacin mobiliaria.
PREGUNTA 30.- Concepto y requisitos de la accin reivindicatoria. Diferencia con
la declarativa del dominio y con la negatoria.

RESPUESTA 30.-

Concepto: segn la Jurisprudencia, la reivindicatoria es la accin real atribuida al

propietario, que no es poseedor de la cosa objeto de su derecho, frente a
cualquiera que posea la cosa en concepto de dueo y sin derecho oponible al
propietario, para lograr la condena del demandado a la restitucin de la cosa.

Requisitos: segn la Jurisprudencia son los siguientes:

Dominio o propiedad del actor, que ha de ser probada por ste ya que en caso
contrario la demanda debe desestimarse aunque el demandado no alegue
derecho alguno a poseer la cosa (recordemos que el poseedor tiene a su favor la
presuncin iuris tantum del artculo 448 CCi, que el demandante ha de destruir).

Posesin del demandado, que ha de ser actual (en el momento de plantearse la

demanda) e indebida (es decir, sin derecho a poseerla que haya de prevalecer
frente al del demandante).

Perfecta identidad entre la cosa cuyo derecho prob el demandante y la cosa

poseda por el demandado (que tiene como presupuesto la perfecta descripcin de
la cosa reivindicada, razn por la cual tambin suele aludirse a este requisito
como identificacin de la cosa reivindicada).

Diferencia con la declarativa del dominio:

Esta accin va dirigida contra quien discuta la propiedad del demandante sin
haber adquirido la posesin de la cosa, por tanto no se puede pretender la
condena a restituir la posesin de la cosa ni, consiguientemente, se exige como
requisito la posesin actual e indebida del demandado.

Diferencia con la negatoria:

Esta accin se atribuye al propietario para que se declare la ausencia o

inexistencia de gravmenes o derechos reales limitados a favor del demandado,
que pretende ostentar esos derechos. Por lo dems se asimila a la declarativa del
dominio.

PREGUNTA 31.- Especialidades de la accin reivindicatoria relativa a bienes

muebles.

RESPUESTA 31.-
En la transmisin de muebles no suelen mediar ttulos en sentido formal y, por
tanto, es difcil probar el derecho de propiedad, de ah que segn el artculo 464
prrafo 1 del CCi la posesin de buena fe equivalga al ttulo y no sea solo
presuncin iuris tantum de ttulo, como la derivada del artculo 448 CCi; es una
presuncin reforzada, de forma que, como el propio prrafo primero del citado
artculo 464 indica, para que proceda la reivindicatoria el demandante habr de
probar, alternativamente, una de las siguientes circunstancias:

1.- Que el demandado no es de buena fe, o

2.- Que el demandante perdi la cosa, o

3.- Que el demandante fue privado ilegalmente de la cosa. En cuanto al concepto

de privacin ilegal, la tesis llamada germanista entiende que slo incluye los
supuestos de hurto o robo, mientras que la romanista incluye cualquier acto
dirigido a la transmisin del derecho y verificado sin consentimiento del propietario
(en especial el realizado con abuso de confianza por el poseedor de la cosa para
cuidarla, repararla, administrarla, etc. etc.).

Si el poseedor hubiera adquirido la cosa en bolsa, feria o mercado, o de un

comerciante legalmente establecido y dedicado habitualmente al trfico de objetos
anlogos (y de buena fe), se produce la prescripcin de pleno derecho, de manera
que la reivindicatoria no procede en ningn caso (464 prrafo 4 CCi, en relacin
con 85 CCo). Ojo, porque la tienda abierta al pblico mencionada el Cdigo de
Comercio no tiene nada que ver con la venta pblica mencionada en el prrafo
siguiente.

Si el poseedor hubiese adquirido la cosa de buena fe en venta pblica, o bien se

tratara de una cosa empeada en Montes de Piedad autorizados, y en los casos
en que proceda la reivindicatoria, el propietario habr de reembolsar el precio o la
cantidad del empeo y los intereses vencidos, respectivamente, para recuperar la
cosa (464 prrafo 2 y 3 CCi).

4.3. La accin de deslinde.

PREGUNTA 32.- Legitimacin activa, plazo de ejercicio y criterios legales para

practicar el deslinde contemplados en los artculos 385 a 387 Cci. (no
procedimientos, sino criterios).

RESPUESTA 32.-

Legitimacin activa: 384 CCi: propietario y titulares de derechos reales sobre la

finca (segn el 2061 LECI, titulares de derechos para el uso y disfrute de la finca).

Plazo de ejercicio: imprescriptible 1.965 CCi.

Criterios:

-El deslinde se har en conformidad con los ttulos de cada propietario y, a falta
de ttulos suficientes, por lo que resultare de la posesin en que estuvieren los
colindantes (385 CCi).

-Si los ttulos no determinasen el lmite o rea perteneciente a cada propietario, y

la cuestin no pudiera resolverse por la posesin o por otro medio de prueba, el
deslinde se har distribuyendo el terreno objeto de la contienda en partes iguales
(386 CCi).

-Si los ttulos de los colindantes indicasen un espacio mayor o menor del que
comprende la totalidad del terreno, el aumento o la falta se distribuir
proporcionalmente(387 CCi).

Observacin que no ha de incluirse en el examen: en la ordenacin

jerrquica del cci, sin embargo, parece que el artculo 387 ha de incluirse en
el primero de ellos (los ttulos), antes de la posesin y antes de la
distribucin a partes iguales, pues de otro modo nunca tendra aplicacin).

TEMA 6: COMUNIDAD DE BIENES.

1. Concepto y principios jurdicos rectores.

PREGUNTA 33.- Concepto y principios rectores de la comunidad de bienes.

RESPUESTA 33.-

Concepto: segn el artculo 392, prrafo primero del CCi: Hay comunidad cuando
la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a varias
personas.

Los principios rectores que se relacionan son los correspondientes a la

comunidad romana, que es la reflejada en el Cdigo Civil. En la medida que dicha
regulacin es, en buena medida, derecho dispositivo (como se deriva del primero
de los principios citados), pueden verse alterados por pacto expreso, sin que
dejemos de estar ante una comunidad de bienes (por ejemplo: pueden alterarse
el rgimen de acuerdos para la administracin o la participacin en beneficios y
cargas); el nico lmite son los preceptos imperativos que parecen impedir el
recurso a la comunidad germnica por pacto entre los comuneros. Los principios
en cuestin son los siguientes:

1.- Predominio de la autonoma privada en la regulacin de la comunidad, siempre

que se respeten los lmites de derecho imperativo de la comunidad romana (392
prrafo 2 CCi).

2.- Participacin en beneficios y cargas en proporcin a las cuotas, que se

presumen iguales mientras no se pruebe lo contrario (393 CCi).

3.- Los acuerdos para la administracin y mejor disfrute de la cosa comn han de
adoptarse por mayora de intereses o cuotas, no de comuneros ni de cuotas y
comuneros (segn interpretacin pacfica del artculo 398 CCi, prrafos 1 y 2).

4.- Se precisa acuerdo unnime para hacer alteraciones en la cosa comn (397
CCi), lo cual incluye el perfeccionamiento de actos de disposicin sobre la citada
cosa.

5.- Libertad individual de cada comunero, que no precisa consentimiento de los

dems para:

Enajenar su cuota (399 CCi), salvo el derecho de retracto de comuneros (1.522

CCi).

Renunciar a su cuota, liberndose de contribuir a los gastos de conservacin (395

CCi).

Promover la divisin de la comunidad mediante la divisin de la cosa o su

enajenacin y posterior distribucin del precio (arts. 400 y 404 CCi.

2.- El concepto de cuota y 3.- El contenido de la situacin de comunidad.

Se deducen de los principios relacionados anteriormente.

4.- Extincin de la comunidad. La divisin de la cosa comn y la divisin de

la comunidad.

PREGUNTA 34.- Divisin de la comunidad de bienes. Especial alusin al

supuesto en que la cosa, en caso de divisin, resulte inservible para el uso al que
se destina.

RESPUESTA 34.-

La divisin de la comunidad mediante la divisin de la cosa comn y la asignacin

de partes proporcionales a las respectivas cuotas se contempla como un derecho
esencial de todo comunero (artculo 400 prrafo 1 CCi), siendo adems
imprescriptible (artculo 1965 CCi). La nica excepcin es el pacto de indivisin,
otorgado unnimemente y cuya duracin mxima es de 10 aos prorrogables por
nuevo acuerdo unnime (400 prrafo 2 CCi). La divisin puede hacerse por los
propios comuneros o por rbitros o amigables componedores designados por
ellos, y, si ello fuera imposible, por la va judicial.

Que la cosa sea esencialmente indivisible (ej.: caballo de carreras) no constituye

un obstculo para la divisin de la comunidad, sino slo para que dicha divisin se
verifique mediante la divisin de la propia cosa comn: segn el artculo 404 CCi,
en tal caso, y si no se lograra un acuerdo sobre la adjudicacin a un comunero
que indemnice a los dems, la cosa esencialmente indivisible se vender y
repartir su precio.

Mayores problemas plantea la interpretacin del artculo 401 CCi, que excluye la
posibilidad de exigir la divisin de la cosa comn cuando, de hacerse, dicha cosa
resultara inservible para el uso a que se destina. Algunos autores afirman que se
excluye la posibilidad de exigir la divisin de la comunidad mediante la divisin de
la cosa y asignacin de partes, pero no mediante su venta y ulterior distribucin
del precio obtenido entre los comuneros, como dispone el artculo 404 CCi para la
cosa esencialmente indivisible. Otros, sin embargo, entienden que el 401
contempla un supuesto de excepcin al derecho de exigir la divisin de la
comunidad (tanto si la cosa es divisible como si no lo es), basado en la utilidad
derivada de la propia situacin de comunidad (ej.: 4 propietarios de fincas que
ostentan la propiedad de los 20 postes y 800 metros de cable que llevan la lnea
telefnica desde el tendido general hasta sus parcelas: incluso aunque los postes
y los metros de cable puedan dividirse, asignando 5 postes y 200 metros a cada
uno, la divisin de la comunidad a instancia de cualquier comunero quedara
vetada por el artculo 401).

TEMA 7: La propiedad horizontal.

A TRAVS DE SEMINARIOS: CASO PRCTICO NMERO 4. NO EXIGIBLE EN

EL EXMEN FINAL DE MAGISTRALES.

TEMA 8: LA PROPIEDAD INTELECTUAL.

(SIN CONTENIDO).

TEMA 9: EL USUFRUCTO.

(LEER: LOS PRRAFOS SIGUIENTES EN NEGRITA O ROJO GRUESO NO

ENTRARN A EFECTOS DE EXAMEN).
Sujetos:

Para ser titular basta la capacidad jurdica, no de obrar (obtenida de acuerdo

con los artculos 29 y 30 CCi); las personas jurdicas tambin pueden ser
titulares de derechos reales, segn el art. 38 CCi . Cuestin distinta es que
para ejercitar vlidamente el derecho se exija capacidad de obrar. Para
constituir usufructo sobre un bien s se precisa plena capacidad de obrar; en
cuanto al menor emancipado, segn el artculo 323 CCi, necesitar el
consentimiento de sus padres o del curador si el usufructo se constituye
sobre bienes inmuebles o de extraordinario valor.

Objeto: Cosas y derechos, excepto si son derechos personalsimos (469

CCi). Adems, ha de reunir los requisitos generales del objeto de cualquier
derecho real, que son los relacionados en la PREGUNTA 4: existencia actual
(a no ser que se constituya bajo condicin suspensiva de que llegue a
existir), licitud (no bienes de Dominio Pblico ni de la personalidad), y
perfecta determinacin.

Rgimen jurdico aplicable a su contenido: los derechos y deberes del nudo

propietario y del usufructuario son, en primer lugar, los determinados en el
ttulo de su constitucin, que si puede afectar incluso a la obligacin del
usufructuario de mantener la forma y sustancia de la cosa usufructuada,
segn el artculo 467 CCi, con mayor motivo podr extenderse a cualquier
otro aspecto. Por tanto el rgimen contenido en el CCi es bsicamente
dispositivo, aunque ser el nico aplicable si el usufructo no se constituye
por negocio jurdico voluntario (este predominio de la autonoma de la
voluntad en la regulacin del contenido de los derechos reales es un
principio general deducible tambin del artculo 598 CCi (para las
servidumbres) o del artculo 392.2 CCi para las situaciones de comunidad,
entre otros preceptos.

PREGUNTA 35: SIN CONTENIDO (ERA LO QUE PASA AL PRRAFO

ANTERIOR INTRODUCTORIO).

PREGUNTA 35: CONCEPTO Y CARACTERES DEL USUFRUCTO: