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OHADA RDC
Commission Nationale OHADA
Par
Roger Masamba
1. Note introductive
Elle prcise aussi le sort des socits qui auront omis daccomplir cette formalit ainsi
que limpact de la rvision de lAUSCGIE (Acte uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique) intervenue le 30 janvier 2014
sur le processus de mise en harmonie. Cet impact est mineur, parfois mme
inexistant, car les amendements et innovations issus de ladite rvision (infra,
paragraphe 4) visent rarement les dispositions classiques des statuts, lesquelles
sassortissent systmatiquement de mesures dajustement automatique lvolution
lgislative (infra, paragraphe 4), sans oublier les mcanismes de rgularisation du
droit communautaire des socits commerciales et du GIE (notamment article 75
AUSCGIE auquel se rfre la haute juridiction communautaire : CCJA, n 035/2009,
30-6-2009 : Socit AES SONEL SA c/ N. J., Ohadata J-10-86, cit par le Code pratique
OHADA, Paris, Editions Francis Lefbvre, 2013, page 1342) (infra, paragraphe 9).
- cette date, tous les statuts rdigs sur base du droit national devront avoir t mis
en harmonie avec lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique ( AUSCGIE ou Acte uniforme ) ;
Le prsent Acte uniforme est applicable aux socits et aux groupements dintrt
conomique qui sont constitus sur le territoire de lun des Etats parties compter
de son entre en vigueur dans ledit Etat partie.
Le principe est clair : soumission des socits qui se constituent lActe uniforme en
vigueur.
- Principe
A lexception des dispositions nationales contraires (ce qui ne vise ni les dispositions
identiques ou celles qui comblent les lacunes du droit national, ni les statuts non
encore harmoniss), lActe uniforme sapplique ces socits en vertu des articles
908 et 919 :
La mise en harmonie ne vise pas la non conformit des clauses statutaires aux
dispositions suppltives de lActe uniforme en vigueur. Elle naffecte pas, non plus,
les dispositions de lActe uniforme que ne connaissait pas la loi nationale, qui
comblent des lacunes et sappliquent sans suspension.
Force est de constater que bon nombre de clauses statutaires des socits de droit
congolais consistent en une simple transposition de principes classiques et de termes
standards rpandus dans les systmes juridiques dobdience romano-germanique
(comme le systme congolais), laquelle lActe uniforme est proche.
Les clauses statutaires concernes peuvent donc survivre et lapplication des rgles y
relatives du droit uniforme ne peut subir aucune suspension : elle obit au principe
pos par larticle 908.
- Temprament
- Sont abroges, sous rserve de leur application transitoire pendant une priode
de deux (2) ans compter de la date dentre en vigueur du prsent Acte uniforme,
aux socits nayant pas procd la mise en harmonie de leurs statuts avec les
dispositions du prsent Acte uniforme, toutes dispositions lgales contraires aux
dispositions du prsent Acte uniforme (AUSCGIE).
- Est abrog, sous rserve de son application transitoire pendant une priode de
deux (2) ans compter de la date dentre en vigueur du prsent Acte uniforme,
aux socits nayant pas procd la mise en harmonie de leurs statuts avec les
dispositions du prsent Acte uniforme, lActe uniforme du 17 avril 1997 relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique
(AUSCGIE rvis).
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Cet Acte rvis apporte aussi dimportants amendements, entre autres : le rgime des
nullits, le mode de filialisation des succursales, les rgles de gouvernance, la
modification des seuils rendant obligatoire la prsence de commissaires aux comptes
dans les SARL, le renforcement du rgime juridique des socits faisant appel public
lpargne, la cration de catgories dactions.
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Par ailleurs, quelques options nouvelles rendent simplement facultatif ce qui tait
obligatoire : suppression de lobligation de dsigner des administrateurs actionnaires
( hauteur des deux tiers au moins des membres du conseil dadministration) ;
possibilit pour les Etats de modifier, voire supprimer, lexigence ou le montant
minimum du capital social ou de renoncer au recours au notaire lors de la cration des
statuts.
Il est donc probable que les socits constitues entre le 12 septembre 2012 et le 4
mai 2014, ou ceux dont les statuts ont t mis en harmonie durant cette priode,
voient leurs statuts demeurer intacts sous lempire de lActe uniforme rvis.
En tout tat de cause, toute disposition non conforme sera rpute non crite
lexpiration de la priode transitoire lie lAUSCGIE rvis. Elle sera remplace en
vertu de larticle 915 AUSCGIE rvis : les dispositions nouvelles sappliquent .
Cette rgularisation sera, soit volontaire et spontane, soit force en application de
larticle 75 AUSCGIE/AUSCGIE rvis (voir paragraphe 9,1 ci-dessous).
Pour tout ce qui nest pas prvu aux prsents statuts, les parties entendent se
conformer la lgislation en vigueur en Rpublique Dmocratique du Congo.
Les dispositions de cette lgislation auxquelles il nest pas drog licitement par les
prsents statuts sont rputes inscrites et les clauses qui seraient contraires aux
dispositions impratives de cette lgislation sont rputes non crites .
gnrale extraordinaire une date de leur choix, mais situe entre le 5 mai 2014 et
le 5 mai 2016, uniquement pour consigner ce constat dans un procs-verbal. Il ne
sagit pas dune harmonisation, mais du constat de linutilit de la mise en
harmonie, faute dobjet.
A partir du 5 mai 2014, la constitution seffectue sur base des prescrits de la nouvelle
version de cet Acte uniforme, prcisment lAUSCGIE rvis : Le prsent Acte
uniforme est applicable aux socits et aux groupements dintrt conomique qui
sont constitus sur le territoire de lun des Etats parties compter de son entre en
vigueur dans ledit Etat partie (article 907 alina 1).
6. Sort des socits ayant harmonis leurs statuts entre le 12 septembre 2012 et
le 4 mai 2014
Toutefois, du 5 mai 2014 au 5 mai 2016, les clauses statutaires comprenant des
rgles contraires aux dispositions impratives de lAUSCGIE rvis devront tre
harmonises. Comme observ prcdemment, cette hypothse pourrait savrer rare
en pratique, car les matires modifies ou nouvellement introduites par lAUSCGIE
rvis sont loin de figurer au nombre des clauses statutaires classiques. Et comme
indiqu ci-dessus, une clause statutaire standard gnralement reprise dans les statuts
sociaux rend automatique lajustement lvolution lgislative (supra paragraphe 4).
En tout tat de cause, selon les termes du deuxime alina de larticle 907 :
Toutefois, les formalits constitutives accomplies antrieurement nont pas tre
renouveles .
7. Les socits nayant pas encore harmonis leurs statuts entre le 12 septembre
2012 et le 12 septembre 2014
ce, du 5 mai 2014 au 5 mai 2016 (pour cette hypothse rare, voir le paragraphe 4 ci-
dessus).
Les socits qui nauront pas encore accompli la formalit dharmonisation entre le 12
septembre 2012 et le 4 mai 2014 pourront encore le faire entre le 5 mai 2014 et le 12
septembre 2014. Il est clair qu compter du 5 mai 2014, ils sappuieront sur
lAUSCGIE rvis.
Mais le point de dpart et la dure de la priode transitoire pour mettre les socit de
droit congolais en harmonie avec le droit uniforme (tel que modifi et complt) ne
changent pas.
Il reste certes vrai que les socits de droit congolais devenues socits de droit
OHADA avant le 5 mai 2014 pourront connatre une nouvelle harmonisation, mais
exclusivement dans lhypothse rare o des clauses statutaires conformes
lAUSCGIE savreraient contraires aux dispositions impratives de lAUSCGIE
rvis (sur lobjet de la mise en harmonie, voir article 909 AUSCGIE). De mme en
sera-t-il, lavenir, en cas damendement de lAUSCGIE rvis.
A dfaut de mise en harmonie des statuts avec les dispositions du prsent Acte
uniforme, dans le dlai de deux ans compter de son entre en vigueur, les clauses
statutaires contraires ces dispositions sont rputes non crites et les dispositions
nouvelles sappliquent (la mention et les dispositions nouvelles sappliquent est
un ajout de lAUSCGIE rvis).
Un risque de dissolution pse sur les socits dont le montant du capital social est
infrieur au minimum prvu par lActe uniforme (minimum non modifi par
lAUSCGIE rvis) : 2.000 USD pour les ex. SPRL (correspondant la SRL de droit
OHADA) et 20.000 USD pour les ex. SARL (correspondant la SA de droit
OHADA). LActe uniforme prvoit la dissolution de ces socits, mais offre une
double alternative permettant den assurer la survie, savoir laugmentation du
capital social ou la transformation en une forme de socit avec laquelle le capital
existant serait en conformit (article 914 AUSCGIE et AUSCGIE rvis) :
A dfaut davoir augment leur capital social au moins du montant minimal prvu
larticle 311 du prsent Acte uniforme pour les socits responsabilit limite et
larticle 387 du prsent Acte uniforme pour les socits anonymes, les socits
responsabilit limite et les socits anonymes dont le capital serait infrieur ces
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montants doivent, avant lexpiration du dlai fix larticle 908 du prsent Acte
uniforme, prononcer leur dissolution ou se transformer en socit dune autre forme
pour laquelle le prsent Acte uniforme nexige pas un capital minimum suprieur au
capital existant .
Commentant les articles 908 et 914 (par rfrence une note sous larticle 908 au
sujet du deuxime alina de cet article, lequel alina est abrog et avait perdu de sens
depuis longtemps, car il visait une forme de socit introuvable dans tout lespace
OHADA : la socit en commandite par actions), la doctrine sinterroge sur le sort
dune socit dissoute de plein droit si personne ninvoque son illgalit ou sa
dissolution ; elle conclut que pareille socit devrait tre assimile une socit de
fait si lon en juge par larticle 865 qui dispose quune socit qui naccomplit pas
les formalits lgales constitutives prvues par lActe uniforme ou qui adopte une
forme non reconnue par cet Acte est une socit de fait (Code OHADA, 4 dition,
Paris, Editions Juriscope, 2012, pages 653 et 654).
Entre 2014 et 2016, toute socit de droit OHADA, dans tout lespace OHADA,
vrifiera la conformit de ses statuts avec lAUSCGIE rvis. En cas dabsence de
mentions obligatoires ou de non conformit dune ou de plusieurs clauses, une
harmonisation simposera entre le 5 mai 2014 et le 5 mai 2016. Elle se limitera aux
seules clauses statutaires non conformes aux nouvelles dispositions impratives, car
la mise en harmonie a pour objet dabroger, de modifier et de remplacer, le cas
chant, les clauses statutaires contraires aux dispositions impratives du prsent
Acte uniforme et de leur apporter les complments que le prsent Acte uniforme rend
obligatoires (article 909 AUSCGIE/ AUSCGIE rvis). Et, dfaut dharmonisation
lexpiration du dlai de deux ans, seules les clauses statutaires contraires ces
dispositions sont rputes non crites conformment aux dispositions de larticle
915 (CCJA, 1re ch., n 001, 4-2-2010 : M.B. c/ 1 Intertrans Trading Limited Gabon
SARL ; 2 Intertrans Trading Limited Niger SARL ; 3 S.A.T.A. SARL, Ohadata J-
11-45, J-12-21).
Ce processus ne concerne pas les socits se crant partir du 5 mai 2014 dans tout
lespace OHADA. De mme, il ne vise pas les socits de droit congolais qui
nauraient pas mis leurs statuts en harmonie avant le 5 mai 2014. Ces dernires
pourront harmoniser lesdits statuts entre le 5 mai 2014 et le 12 septembre 2014 en se
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Roger Masamba
Prsident de la Commission
Nationale OHADA.