AULA 3 - 16/02/13

SISTEMAS

SISTEMA LEGAL
Compete ao legislador num rol taxativo, anunciar quais os delitos so
considerados hediondos.
Critica: ignora a gravidade do caso concreto. Exemplo: namorado de
19 anos com uma namorada de 13 anos ao ter relao sexual ser
considerado crime hediondo.

SISTEMA JUDICIAL
o juiz quem, na apreciao do caso concreto, diante do crime e da
forma como foi praticado, decide se o crime ou no hediondo.
Crtica: perigoso, fere a taxatividade, pois d ao juiz o poder de
decidir o que crime hediondo e cada juiz de cada comarca pode ter
posicionamento diferente.

SISTEMA MISTO
O legislador apresenta rol exemplificativo dos crimes hediondos,
permitindo ao juiz, na anlise do caso concreto, encontrar outras
hipteses. O sistema misto trabalha com interpretao analgica.
Critica: temos as coisas ruins faladas anteriormente.

O Brasil adotou o sistema legal, (art.5, XLIII).

XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou

anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se
omitirem;

O STF vem temperando o sistema legal, exigindo que o juiz confirme a

hediondez na anlise do caso concreto.
Ateno: o artigo 5, XLIII da CF impe patamar mnimo ao legislador.
Trata-se de mandado constitucional de criminalizao.

MANDADO CONSTITUCIONAL DE CRIMINILIZAO:

As constituies modernas no se limitam a especificar restries ao
poder do estado e passam a conter preocupaes com a defesa ativa do
indivduo e da sociedade em geral. A prpria constituio impe a
criminalizao visando a proteo de bens e valores constitucionais, pois
do estado espera-se mais de que uma atitude defensiva. Requer-se que
torne eficaz a constituio, dando vida aos valores que ela contemplou.
A CF no tipifica crimes, mas sim exige que seja criado em uma lei
especfica.
Quando cair lei de crimes hediondos, lembrar dos mandados
constitucionais de criminalizao.
A lei 8.072/90 definiu os crimes hediondos anunciando as consequncias
penais e processuais obedecendo ao mandado constitucional de
criminalizao.
Tortura, terrorismo e trfico no so crimes hediondos e sim equiparados ao hediondos.

Os crimes correspondentes do CP militar no so hediondos. Estupro no CP militar por

exemplo no crime hediondo.

PERGUNTA DE CONCURSO: Qual o crime hediondo que no est no CP, mas

est em uma lei?
R: Genocdio. Artigo 1, pargrafo nico da lei 8072. Esta em um paragrafo
justamente por no estar no CP.
Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou
tentados:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art.
121, 2, I, II, III, IV e V);
II - latrocnio (art. 157, 3, in fine);
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2);
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e
1, 2 e 3);
V - estupro (art. 213, caput e 1 e 2);
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4);
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1).
VII-A - VETADO
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado
a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1, 1-A e 1-B, com
a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998).
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos
arts. 1, 2 e 3 da Lei no 2.889, de 1 de outubro de 1956, tentado ou
consumado.
CONSEQUENCIAS DA LEI 8.072/90
Arts. 2, 3, 5 e 8

Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de

entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;

A vedao do indulto no tem previso constitucional. O artigo 5, XLIII

proibiu anistia e graa apenas.
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo
os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

PERGUNTA DE CONCURSO: Portanto a vedao do indulto constitucional?

1 Corrente: a vedao inconstitucional, pois as vedaes previstas no art.

5, inciso XLIII da CF, so mximas, sendo defeso ao legislador suplant-las.
Observa-se ainda, que a concesso do indulto est entre as atribuies
privativas do presidente da repblica, no podendo o legislador limit-lo.

2 Corrente: a ampliao constitucional, pois o indulto no deixa de ser

uma modalidade de graa e, por isso alcanado pela proibio
constitucional. Entende-se que a constituio traz vedaes mnimas. Esta
corrente adotada pelo STF.

GRAA INDULTO
nada mais do que uma indulgencia uma indulgncia coletiva e no
individual e depende de provocao depende de provocao.

OBS: De acordo com o STF, apesar de um crime ter sido praticado quando
ainda no existia a lei, perfeitamente possvel que a este crime o
presidente da repblica no queira conceder o indulto, atribuio sua, no
ferindo o principio da irretroatividade. poder discricionrio do presidente
da repblica. Ou seja, a pessoa no tem direito de adquirir indulto, sendo
esta indulgencia discricionria do presidente da repblica.
ARTIGO 2 LEI 8072/90
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
II - fiana.
Antes da lei Depois da lei
Vedava: fiana + O artigo 2, II veda apenas a fiana. E a liberdade
liberdade provisria?
provisria. Nessa 1 corrente: a liberdade provisria esta proibida
poca tnhamos a (implicitamente) na vedao da fiana.
sumula 697 do 2 corrente: a fiana e a liberdade provisria no se
STF assegurando confundem. No se proibindo liberdade provisria (no
essa vedao. existindo proibies implcitas, pois toda proibio tem
que ser expressa), entende-se cabvel.

Artigo 2, II da lei Lei 11.464/07 HC 104339 (STF)

Artigo 2, II proibia: Artigo 2, II probe: Atravs do controle difuso
Fiana Fiana abstrativizado de
Liberdade A vedao da constitucionalidade declarou
provisria liberdade inconstitucionalidade quanto a
(sumula 697 STF) provisria era vedao a liberdade provisria
STF Smula N 697 -
objeto de com base na gravidade em
A proibio de
liberdade provisria discussao abstrato do crime. Tem que ser
nos processos por
crimes hediondos no analisado o caso concreto para
veda o relaxamento concesso ou no da liberdade
da priso processual
por excesso de provisria, ficando superada a
prazo. sumula 697 do STF.

02TRFICO DE DROGAS E LIBERDADE PROVISRIA: O Plenrio, por maioria, deferiu

parcialmente habeas corpus
Incidentalmente, tambm por votao majoritria, declarou a
inconstitucionalidade da expresso e liberdade provisria, constante do art. 44,
caput, da Lei 11.343/2006 (Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34
a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto,
anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas
de direitos)
Frisou-se que a inafianabilidade do delito de trfico de entorpecentes,
estabelecida constitucionalmente, no significaria bice liberdade provisria,
considerado o conflito do inciso XLIII com o LXVI (ningum ser levado priso
ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem
fiana), ambos do art. 5 da CF. Concluiu-se que a segregao cautelar mesmo
no trfico ilcito de entorpecentes deveria ser analisada assim como ocorreria
nas demais constries cautelares, relativas a outros delitos dispostos no
ordenamento. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio. HC 104339/SP, rel. Min.
Gilmar Mendes, 10.5.2012. (HC-104339
REGIME DE CUMPRIMENTO DE PENA
Quatro anlises devem ser feitas aqui.

Lei 8072/90 HC 82959 STF Lei 11.464/07 HC 111.840 STF

Previa Em um controle Essa lei Controle difuso
regime difuso abstrativizado alterou o abstativizando. O STF
integral o STF declarou o 1 do art. 2 declarou inconstitucional o
fechado regime integral da lei 8072 - regime inicial fechado,
fechado Regime inicial devendo ser analisado o
inconstitucional. Aqui seria fechado. caso concreto, sendo que
ficou superada a o juiz vai analisar as
sumula 698 do STF sumulas 718 e 719 do
STF.

Princpios violados pelo regime integral fechado: isonomia, razoabilidade,

proporcionalidade, individualizao da pena, principio da proibio da pena indigna,
principio da humanizao das penas.

SUMULA 718 STF

Smula N 718 - A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime
no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o
permitido segundo a pena aplicada.
Aqui a gravidade em abstrato no justifica regime mais severo

SUMULA 719 STF

Smula N 719 - A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena
aplicada permitir, exige motivao idnea.
Aqui a gravidade em concreto justifica.

HC 111.840 STF
... Em seguida, o Plenrio iniciou julgamento de habeas corpus em que tambm se
debate a constitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90. No caso, o
crime de trfico perpetrado pelo paciente, que resultara em reprimenda inferior
a oito anos de recluso, ocorrera na vigncia da Lei 11.464/2007, que institura
a obrigatoriedade de imposio de regime de pena inicialmente fechado a crimes
hediondos e assemelhados. O Min. Dias Toffoli, acompanhado pelos Ministros Rosa
Weber, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski e Cezar Peluso, concedeu a ordem, para
alterar o regime inicial de pena para o semiaberto. Incidentalmente, declarou a
inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90, na parte em que
contida a obrigatoriedade de fixao de regime fechado para incio de
cumprimento de reprimenda aos condenados pela prtica de crimes hediondos ou
equiparados...
PROGRESSO DE REGIME

Lei 8.072/90 HC 82.959-7 STF Lei 11.464/07

Regime integral Declarou inconstitucional Prev regime inicial fechado,
fechado do regime integral permitindo progresso no
(proibio de fechado. Concluso: cumprimento de 2/5 se primrio
progresso admite-se progresso e 3/5 se reincidente (seja
com cumprimento de especifico ou no, sendo por
1/6 da pena crime hediondo ou no hediondo).

Artigo 2, 3 (interpretao conforme a CF)

Ru processado preso recorre preso, salve se desaparecerem os
fundamentos da priso preventiva.
3 - Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se
o ru poder apelar em liberdade.

Artigo 2 4 (cai muito para delegado)

Trabalha a priso temporria.
4 - A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de
dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30
(trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada
necessidade.

Lei 7960/89 Problema

Artigo 1: Tortura
a) Priso temporria de 5 Estupro de vulnervel
dias+5dias, salvo se Falsificao de remdios
hediondo ou equiparado que
de 30 dias+30 dias Esto previstos no artigo 2 da lei 8.072/90,
mas no na lei de priso temporria (7960/89)

A doutrina observa que a redao do 4 do artigo 2 da lei 8.072/90

ampliou no apenas o prazo, mas tambm o rol dos delitos passiveis de
priso temporria.
ARTIGO 3 LEI 8072/90
Art. 3 A Unio manter estabelecimentos penais, de segurana mxima,
destinados ao cumprimento de penas impostas a condenados de alta
periculosidade, cuja permanncia em presdios estaduais ponha em risco a ordem
ou incolumidade pblica.

ESTABELECIMENTO
CONDENADOS PRISISONAL COMPETNCIA PARA EXECUO
Justia estadual Federal Justia Federal
Justia federal Estadual Justia Estadual (Sumula 192 STJ)

STJ Smula N 192 - Compete ao juzo das execues penais do Estado a execuo
das penas impostas a sentenciados pela Justia Federal, militar ou eleitoral,
quando recolhidos a ESTABELECIMENTOs sujeitos a administrao estadual.

ARTIGO 5 LEI 8072/90 (livramento condicional)

Art. 5 Ao art. 83 do Cdigo Penal acrescido o seguinte inciso:
"Art. 83. ..............................................................
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime
hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins,
e terrorismo, se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa
natureza."

Livramento condicional: uma liberdade antecipada, alternativa a priso,

modificao da execuo penal mediante condies.

Requisitos temporais da liberdade condicional

Primrio + Bons Antecedentes Reincidente Autor de crime hediondo e

equiparado
- Tem que cumprir mais de - Mais de - Cumprir mais de 2/3 da pena,
1/3 da pena e no apenas metade da desde que no seja reincidente
1/3 da pena pena especfico. Se ele for reincidente
especfico no tem direito a
livramento condicional.
PERGUNTA DE CONCURSO: o que Reincidente Especfico em Crime
Hediondo?
R:
1 corrente: o reincidente em crimes previstos no mesmo tipo penal.
Exemplo: 213+213
2 corrente: o reincidente em crimes que violam o mesmo bem jurdico,
ainda que em tipos distintos. Exemplo: latrocnio + extorso mediante
sequestro.
3 corrente: o reincidente em crimes hediondos ou equiparados, no
importando se protegendo ou no ao mesmo bem jurdico ou se esto
previsto no mesmo tipo penal. Esta corrente a que prevalece, inclusive no
STF.

ARTIGO 8 LEI 8.072/90

Art. 288 CP Art. 288 CP Art. 8 Ser de trs a

seis anos de recluso a
- Associao para o fim -Associao para o fim de pena prevista no art.
de praticar crimes praticar crimes hediondos 288 do Cdigo Penal,
quando se tratar de
Pena: 1 a 3 anos ou equiparados. crimes hediondos,
prtica da tortura,
Pena: 3 a 6 anos trfico ilcito de
entorpecentes e drogas
afins ou terrorismo.

ATENO: associao criminosa com o fim de trfico de drogas configura o

artigo 35 da lei de drogas (pena de 3 a 10 anos)

PERGUNTA DE CONCURSO: Cabe sursis ou restritiva de direitos para crimes

hediondos ou equiparados?
1 corrente: no cabe, pois so benefcios incompatveis com a gravidade
dos crimes hediondos ou equiparados.
2 corrente: a vedao de benefcios (penais e processuais) com base na
gravidade em abstrato inconstitucional. a posio do STF.
A lei no probe (sequer implicitamente) tratando-se de importante instrumento de
ressocializao.
ATENO: temos a remio pelo trabalho, pelo estudo, pela leitura (esta
adotada nas penitenciarias federais).

A lei complementar 64/90 (lei da ficha limpa), alterada pela lei

complementar 135/10 anuncia ser caso de inelegibilidade condenao em
2 grau por rgo colegiado pela prtica de crime hediondo ou equiparado.

IDENTIFICAO DO PERFIL GENTICO NOS CRIMES HEDIONDOS

ATENO: o artigo 9-A da LEP s abrange os crimes previstos no artigo 1

da lei 8.072/90 (no abrange os equiparados, salvo quando praticados com
violncia de natureza grave contra a pessoa).
Art. 9o-A. Os condenados por crime praticado, dolosamente, com violncia de
natureza grave contra pessoa, ou por qualquer dos crimes previstos no art. 1o
da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990, sero submetidos, obrigatoriamente,
identificao do perfil gentico, mediante extrao de DNA - cido
desoxirribonucleico, por tcnica adequada e indolor. (Includo pela Lei n
12.654/2012, entrando em vigor 180 (cento e oitenta) dias aps sua publicao
em 29/05/2012)

Cuidado: a expresso do artigo obrigatoriamente no significa que o preso

est obrigado a fornecer o material gentico (ningum obrigado a
produzir prova contra si mesmo). Mas a autoridade pode valer-se de
qualquer meio legitimo para colher o material, em especial aproveitando-se
de matria desprendida pelo prprio acusado (cigarro jogado no cho do
caso Pedrinho). Finalidades da identificao: abastecer sistema de dados da unio.

Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-

Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121,
2, I, II, III, IV e V);
II - latrocnio (art. 157, 3, in fine);
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2);
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e 1, 2
e 3);
V - estupro (art. 213, caput e 1 e 2);
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4);
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1).
VII-A - VETADO
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins
teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1, 1-A e 1-B, com a redao
dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998).
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts.
1, 2 e 3 da Lei no 2.889, de 1 de outubro de 1956, tentado ou consumado.
CRIMES HEDIONDOS - PARTICULARIEDADES

Artigo 1, I Homicidio doloso.

I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art.
121, 2, I, II, III, IV e V);
Ser hediondo se qualificado, salvo quando for privilegiado de acordo
com o STF e STJ.
Quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio.
Ateno no precisa ser qualificado para ser hediondo basta ser
praticado como atividade tpica de grupo de extermnio, mesmo que seja
simples.
Cuidado: a lei 8.072/90 no faz referncia ao homicdio praticado por
milcia privada.
Art. 121, 6o A pena aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime for
praticado por milcia privada, sob o pretexto de prestao de servio de
segurana, ou por grupo de extermnio. (Includo pela Lei n 12.720, de 2012)

GRUPO DE EXTERMNIO: reunio de pessoas, matadores, justiceiros (civis

ou no) que atuam na ausncia ou lenincia do poder pblico tendo como
finalidade a matana generalizada, chacina de pessoas supostamente
etiquetadas como marginais ou perigosas. A doutrina discute quantas
pessoas devem integrar o grupo.
1 corrente: mais de 3 pessoas (interpretao com base no art. 288
do CP)
2 corrente: mais de duas pessoas (interpretao com base no
conceito de organizao criminosa trazido pela lei 12.694/12).
Pelo fato da matria ser recente o STF ainda no se posicionou sobre o
assunto.

MILCIA ARMADA: grupo de pessoas (civis ou no) tendo como finalidade devolver a
segurana retirada das comunidades mais carentes, restaurando a paz cobrando por este
servio. Para tanto, mediante coao, os agente ocupam determinado espao
territorial. A proteo oferecida nesse espao ignora o monoplio estatal de controle
social, valendo-se de violncia ou grave ameaa.

Curiosidade: a assembleia geral das naes unidas, em Dezembro de

1989, por meio da resoluo 44/162, aprovou os princpios e diretrizes para
a preveno, investigao e represso as execues extralegais, arbitrarias e
sumarias de grupos de extermnio e milcias privadas.
ANTES DA LEI 12.720/12 DEPOIS DA LEI 12.720/12
Homicdio praticado em atividade tpica Homicdio praticado em atividade
de grupo de extermnio. tpica de grupo de extermnio.

Era o Artigo 121 ou 121, 2 CP: esta
circunstancia no aumentava a pena ou,
por si s, qualificava o crime.
Era uma circunstancia judicial
desfavorvel.
Tornava o delito hediondo quando
simples.
Esta circunstancia no era objeto de
analise dos jurados, sendo que o juiz
que analisava.
Ficou sendo o artigo 121 6 ou
1212 (c/c 6).
Esta circunstancia passou a
aumentar a pena (causa de
aumento de pena)
Torna o crime hediondo quando
simples.

Homicdio praticado por milcia armada

ANTES DA LEI 12.720/12 DEPOIS DA LEI 12.720/12

Podia ser o artigo 121 ou 121 2 CP
No aumentava a pena ou qualificava o
delito
Era circunstancia judicial desfavorvel.
No tornava o homicdio simples
hediondo.
No era objeto de anlise dos jurados.
o artigo 1216 ou 121 2
(c/c 6)
causa de aumento de pena.
Continua no gerando crime
hediondo quando simples.
objeto de analise dos jurados

Exemplo: homicdio praticado por grupo de extermnio:

a) 121 6 + 288-A CP Constituio de milcia privada
(Includo pela Lei n 12.720, de 2012)
b) 121, 6 (no se aplica o artigo 288-A CP para evitar o bis in idem)

Cezar Roberto Bittencourt j anunciou que adotou a segunda corrente. O STF

em outros casos adota a primeira corrente. (roubo majorado + quadrilha ou
bando) onde o STF admite o concurso de crimes, pois so infraes
independentes protegendo bens jurdicos diversos.
ORGANIZAO PARAMILITAR: associaes civis, armadas e com estrutura
semelhante militar, possuindo as caractersticas de uma fora militar, com
estrutura e organizao de uma tropa ou exercito, sem s-lo (exemplo das
Farc na Colmbia)

Cuidado: artigo 288-A no crime Hediondo

Art. 288-A. Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao
paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro com a finalidade de
praticar qualquer dos crimes previstos neste Cdigo: (Includo dada pela Lei
n 12.720, de 2012)
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos. (Includo dada pela Lei n
12.720, de 2012)