Ao contrrio da maior parte das obrigaes de Direito Privado,
entretanto, a obrigao tributria situa-se entre aquelas classificadas como ex- lege, isto , para seu surgimento basta a ocorrncia de certos fatos ou situaes previstos em normas legais, sendo irrelevante a vontade das partes.
Sobre a obrigao tributria, assim dispe o artigo 113 do CTN:
Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao
principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente. 2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. 3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria.
Como se v, o CTN, classifica as obrigaes tributrias em principal ou
acessria. A obrigao principal tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria, ao passo que a obrigao acessria tem por objeto as prestaes positivas ou negativas previstas como forma de auxiliar as atividades de arrecadao e fiscalizao tributrias. Infere-se da a primeira distino marcante entre as duas espcies de obrigao tributria:
- principal uma obrigao de dar (dar dinheiro em pagamento), assumindo
um cunho eminentemente patrimonial;
- acessria que uma obrigao de fazer ou no fazer e, portanto, de
caracterstica no-patrimonial, como, por exemplo, emitir nota fiscal (fazer) ou no transportar mercadoria desacompanhada de documentao fiscal (no fazer).
Assim, todas as obrigaes impostas pelo Fisco que no sejam de pagar
so consideradas obrigaes acessrias.
FATO GERADOR DA OBRIGAO PRINCIPAL
Do universo dos diferentes fatos da vida, o legislador escolhe alguns
(que de alguma forma denotam a capacidade econmica das pessoas a eles vinculados) sobre os quais far incidir a cobrana de tributos.
Alguns autores diferenciam hiptese de incidncia (descrio, feita na
lei, de um acontecimento cuja ocorrncia faz nascer a obrigao tributria ou o
dever perante a administrao de cumprir certas formalidades) de fato
gerador(concretizao da previso contida na lei, ou seja, concretizao da hiptese de incidncia).
A denominao fato gerador utilizada, via de regra, para designar as
situaes que serviro de suporte incidncia de tributos. O CTN, contudo, preferiu utilizar a mesma expresso para designar tambm as situaes que do ensejo cobrana de multas, bem assim aquelas capazes de gerar o dever de cumprir determinadas prestaes positivas (de fazer) ou negativas (de no fazer).
Assim, em razo de ter classificado a obrigao tributria em principal e
acessria, o CTN procurou definir o fato gerador da obrigao principal e o fato gerador da obrigao acessria, conforme artigos 114 e 115.
Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei
como necessria e suficiente sua ocorrncia. Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal.
H, portanto, duas situaes distintas a se considerar:
a) a situao definida in abstracto pela lei e, portanto, de forma hipottica,
potencialmente capaz de gerar uma obrigao tributria. a descrio legal do fato gerador, ou hiptese de incidncia. b) a ocorrncia concreta do fato previsto em lei como necessrio e suficiente para gerar a obrigao tributria. a materializao da hiptese de incidncia. O que antes era apenas hiptese ocorre agora no plano real. E apenas ento, com a concretizao da previso legal, surge a obrigao tributria.
Podemos identificar no fato gerador, enquanto hiptese de incidncia,
os seguintes elementos: - elemento objetivo ou elemento material: trata-se do seu ncleo. a descrio das situaes capazes de dar surgimento obrigao tributria. Assim, o elemento material do fato gerador do imposto de renda a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica de renda ou proventos de qualquer natureza. - elemento subjetivo: determina os sujeitos ativo e passivo da obrigao tributria. - elemento temporal: assinala o instante de surgimento da obrigao tributria. - elemento espacial ou territorial: corresponde determinao do local onde ocorre ou se considera ocorrida a situao prevista em lei como geradora da obrigao tributria. - elemento quantitativo ou valorativo: a manifestao econmica do fato gerador, e compe-se da base de clculo e da alquota, possibilitando a quantificao do crdito tributrio.
Vejamos os elementos da obrigao tributria.
SUJEITO ATIVO
Segundo dispe o artigo 119 do CTN:
Art.119- Sujeito ativo da obrigao a pessoa jurdica de direito pblico
titular da competncia para exigir tributo.
Os sujeitos ativos podem ser a Unio, os Estados, O Distrito Federal e
os Municpios, mas estas pessoas jurdicas de direito pblico podem delegar competncia para outras pessoas integrarem o plo ativo da relao jurdica tributria.
SUJEITO PASSIVO
aquele a quem incumbe pagar o tributo (obrigao principal) e a
penalidade (obrigao acessria). O CTN dedica os artigos 121 e 122 definio do sujeito passivo das obrigaes principal e acessria, respectivamente.
Ele pode ser o contribuinte (cidado que paga o IR) ou
o responsvel (banco que recebe o valor do IR e deve repassar para a Unio), nos termos do CTN, 121, pargrafo nico.
Portanto, o contribuinte aquele que pratica o ato definido em lei como
gerador da obrigao tributria. Sua vinculao com o fato gerador deve ser pessoal e direta. O contribuinte s vezes tambm identificado na doutrina como o sujeito passivo direto. Todavia, a lei, pode atribuir a um terceiro a responsabilidade pelo pagamento do tributo, surgindo assim a figura doresponsvel que, mesmo sem ter relao pessoal e direta com o fato gerador, torna-se sujeito passivo da obrigao tributria. Naturalmente que o responsvel deve ter alguma relao com a situao tributria que se pretende regular. Alguns autores se referem ao responsvel como o sujeito passivo indireto. Importante ressaltar que a obrigao do responsvel deve estar inequivocamente expressa em lei. (no podendo em decretos, portarias etc).
OBJETO DA OBRIGAO TRIBUTRIA
Por objeto da obrigao tributria devemos entender a prestao a que
est obrigado o sujeito passivo. Assim, o objeto da obrigao principal o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria (CTN, art. 113, 1). Trata-se de uma prestao de dar alguma coisa. J o objeto da obrigao acessria corresponde s prestaes, positivas ou negativas (fazer ou no fazer alguma
coisa), previstas na legislao, no interesse da arrecadao ou da fiscalizao
dos tributos (CTN, art. 113, 2).
CAUSA DA OBRIGAO TRIBUTRIA
A causa da obrigao a razo que justifica o poder jurdico conferido
ao sujeito ativo para exigir do sujeito passivo o cumprimento de seu objeto.
A causa da obrigao tributria principal, conforme expresso no artigo
114 do CTN, a lei que descreve seu fato gerador, o que significa dizer que somente a lei pode assegurar ao sujeito ativo o direito de exigir do sujeito passivo o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. A causa da obrigao tributria acessria a legislao. o que dispe expressamente o CTN nos artigos 113, 2, e 115.
SOLIDARIEDADE
H solidariedade tributria, conforme CTN, 124, quando, na mesma
obrigao, concorre mais de um devedor, cada um obrigado dvida toda. Existe, portanto, uma pluralidade de sujeitos passivos e uma s obrigao. Estamos tratando, aqui, da solidariedade passiva, j que no existe, nos domnios do direito tributrio, a solidariedade ativa (mais de um sujeito ativo credor da mesma obrigao). Dispe o artigo 124 do CTN que so solidariamente obrigados: I- as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; e II- as pessoas expressamente designadas por lei.
A solidariedade tributria no comporta benefcio de ordem. o que
dispe o pargrafo nico do artigo 124 do CTN. Isso significa que o Fisco pode cobrar a dvida toda de qualquer um dos devedores solidrios, da maneira que lhe convenha, sem ter que observar qualquer ordem de precedncia. E no pode o devedor escolhido alegar que os demais devedores deveriam ser cobrados primeiro, por terem relao mais direta com o fato gerador, ou por terem maior capacidade econmica.
O artigo 125 do CTN trata dos efeitos da solidariedade, dispondo que,
salvo disposio em contrrio de lei: a. o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais (inciso I), isto , se um dos devedores paga a dvida toda, desaparece a obrigao de todos os demais perante o Fisco. b. a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo (inciso II). c. a interrupo da prescrio em favor ou contra um dos obrigados favorece ou prejudica aos demais (inciso III).
CAPACIDADE TRIBUTRIA
Capacidade tributria a faculdade ostentada pelas pessoas de serem
passveis de tornarem-se sujeitos ativos ou passivos da relao jurdica tributria. NO H CORRESPONDNCIA COM CAPACIDADE CIVIL.
Art.126 - A capacidade tributria passiva independe:
I- da capacidade civil das pessoas naturais; II- de achar-se a pessoa natural sujeita a medidas que importem privao ou limitao do exerccio de atividades civis, comerciais ou profissionais, ou da administrao direta de seus bens ou negcios; III- de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional.
DOMICLIO TRIBUTRIO
Domiclio o lugar onde a pessoa responde pelas suas obrigaes. A
regra geral, segundo o CTN, a eleio.
Na falta de eleio, aplicam-se as regras dos incisos I a III do artigo 127,
ou seja, considera-se como domiclio: a) quanto s pessoas naturais, a sua residncia habitual, ou, sendo esta incerta ou desconhecida, o centro habitual de sua atividade (inciso I); b) quanto s pessoas jurdicas de direito privado ou s firmas individuais, o lugar da sua sede, ou, em relao aos atos ou fatos que derem origem obrigao, o de cada estabelecimento (inciso II); e c) quanto s pessoas jurdicas de direito pblico, qualquer de suas reparties no territrio da entidade tributante (inciso III).
Quando no couber a aplicao de nenhuma dessas regras, considera-
se o domiclio tributrio como sendo o lugar da situao dos bens ou da ocorrncia dos atos ou fatos que deram origem obrigao (art.127, 1).
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
Em princpio, o tributo deve ser cobrada da pessoa que pratica o fato
gerador. Nessas condies, surge o sujeito passivo direto (contribuinte). Em certos casos, no entanto, o Estado pode ter necessidade de cobrar o tributo de uma terceira pessoa, que no o contribuinte, que ser o sujeito passivo indireto ( responsvel tributrio). Responsabilidade tributria, em sentido restrito a submisso, em virtude de disposio legal expressa, de determinada pessoa que no contribuinte, mas est vinculada ao fato gerador da obrigao tributria, ao direito do fisco de exigir a prestao respectiva.
1- Espcies de responsabilidade
Responsabilidade dos sucessores
Os artigos 129 a 133 do CTN compem a seo que trata da
responsabilidade dos sucessores. A modificao do plo passivo da obrigao tributria, por sucesso, pode-se dar por diversos motivos, como o desaparecimento do devedor original (por morte da pessoa natural ou extino da pessoa jurdica), pela alienao dos bens que deram origem dvida, por incorporao de uma pessoa jurdica por outra, etc. O artigo 130 trata da responsabilidade do terceiro que adquire bem imvel: Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.
No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre
o respectivo preo (CTN, art. 130, pargrafo nico). Assim, aquele que adquire bem imvel em leilo pblico, nenhuma obrigao ter de pagar eventuais tributos em atraso, cuja quitao dever ser feita mediante a utilizao do valor arrecadado no leilo.
O artigo 131 do CTN traz dispositivo que trata da
responsabilidade pessoal do sucessor, e assim dispe: Art. 131- So pessoalmente responsveis: I- o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; II- o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho, do legado ou da meao; III- o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.
A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao
ou incorporao de outra, ou em outra, responsvel pelos tributos devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas (CTN, art. 132).
Os conceitos de fuso, incorporao e transformao so fornecidos
pela Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6.404, de 15/12/1976). Da mesma forma, no caso de extino de pessoas jurdicas de direito privado, atribui-se responsabilidade tributria ao scio, ou seu esplio, que continue a explorao da respectiva atividade, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual (CTN, art. 132, pargrafo nico). O artigo 133 do CTN trata da responsabilidade de quem adquire algum estabelecimento e continue a explor-lo.
Art.133 - A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de
outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar, dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso.
A lei complementar n 118, de 09/02/2005, acrescentou os seguintes
pargrafos a esse artigo:
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de
alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. 3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.
O 1 acrescentado ao artigo 133, em consonncia com os princpios
preconizados pela nova lei de falncias (lei n 11.101/2005), procura encorajar a aquisio de empresas em processos de falncia ou de recuperao judicial, ao afastar, nesses casos, a responsabilidade tributria por sucesso. Contudo, para evitar simulaes que beneficiem apenas o devedor, em detrimento dos credores, o 2 desse artigo dispe que persiste a responsabilidade tributria por sucesso na hiptese de o adquirente ser scio, parente ou agente do devedor falido ou em recuperao judicial.
2- Responsabilidade de terceiros
seo que abrange os artigos 134 e 135, o CTN d o ttulo
de responsabilidade de terceiros.
Art.134 - Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da
obrigao pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores; II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados; III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo esplio; V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio; VI - os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; VII - os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico - O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio.
Ressalte-se que a responsabilidade de terceiros expressa esse artigo
s ocorre nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte. E, ainda assim, para se imputar responsabilidade ao terceiro, necessrio: a) sua interveno no ato relacionado obrigao tributria; ou b) sua omisso na prtica de ato de sua responsabilidade. Entretanto, se o terceiro agir de forma dolosa, praticando atos para os quais no tenha poder, ou em desobedincia lei, contrato social ou estatuto, ir responder no s pelos tributos como tambm pelas penalidades correspondentes, moratrias ou no. Sua responsabilidade, neste caso, deixa de ser subsidiria, e passa a ser pessoal. O assunto tratado no artigo 135 do CTN.
Art.135- So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes
a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatuto: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
3- Responsabilidade por infraes
Dispe o artigo 136 do CTN que Salvo disposio de lei em contrrio, a
responsabilidade por infraes da legislao tributria independe da inteno do agente ou do responsvel e da efetividade, natureza e extenso dos efeitos do ato.
Esse dispositivo representa, para muitos, a consagrao do princpio
da responsabilidade objetiva em matria de infrao legislao tributria, vale
dizer, a inteno do agente ou responsvel no elemento essencial para a
caracterizao da infrao.
4- Responsabilidade pessoal do agente
O artigo 137 do CTN relaciona os casos em que se imputa responsabilidade
pessoal ao agente que, agindo em nome e por conta de terceiros, pratica atos em proveito prprio e contra o interesse da pessoa a quem representa.
Art.137- A responsabilidade pessoal ao agente:
I - quanto s infraes conceituadas por lei como crimes ou contravenes, salvo quando praticadas no exerccio regular de administrao, mandato, funo ou emprego, ou no cumprimento de ordem expressa emitida por quem de direito; II - quanto s infraes em cuja definio o dolo especfico do agente seja elementar; III - quanto s infraes que decorram direta e exclusivamente de dolo especfico: a) das pessoas referidas no artigo 134, contra aquelas por quem respondem; b) dos mandatrios, prepostos ou empregados, contra seus mandantes, proponentes ou empregadores; c) dos diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado, contra estas.
Denncia espontnea
O legislador prev um tratamento benigno para aquele que, tendo
cometido uma infrao, espontaneamente se dirige autoridade fazendria para denunciar sua falta. o que dispe o artigo 138 do CTN:
A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao,
acompanhada, se for o caso, do pagamento devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao.
O pargrafo nico desse artigo, contudo, ressalva que No se
considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao.
Portanto, com o incio da fiscalizao, o contribuinte perde a
espontaneidade, que somente ser readquirida aps o trmino do procedimento fiscalizatrio.