DERECHO PENAL -

DERECHO PENAL - 2016

PENAL I

Principios Constitucionales del Derecho Penal

Principio de Legalidad: est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18
de la C.N: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen nulla
poena sine praevia lege poenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por
leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder
Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y judiciales, pues nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero,
segn el mismo precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una
sancin penal, es preciso adems, que al lado de la infraccin configurada, exista al
mismo tiempo una sancin destinada para el violador.

Consecuencias del principio:

- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad

implica el rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno, que el
Poder Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al
Ejecutivo ni al Judicial.

La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad,

sino que no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles
necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la determinacin de
la pertinente pena.

Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos

EFIP 1 Pgina 1
 DERECHO PENAL - 2016

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse
respecto de la imposicin de medidas de seguridad:

La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley
(nullum crimen sine lege).

La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nulla
poena sine lege).

La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de

la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento
legalmente establecido.

La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una

ley que la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe
cumplimentar determinados requisitos:

Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms

severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento
en que acta (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su
pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad y
ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).

ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que
exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms
benigna.

Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida

por esa ley.

En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno
derecho.

EFIP 1 Pgina 2
 DERECHO PENAL - 2016

Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente
de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo,
en su condicin de representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones
legislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe
expresamente dicha delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del
Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo
prrafo).

Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer

lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el
Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y
detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye
una excepcin al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las
leyes penales en blanco (leyes que refieren una pena determinada a un gnero de
infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones de otras normas
jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est
legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante
complementacin del tipo penal que se trate).

Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y
excluye la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el
postulado de precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la
ley determine de forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y
las penas que pueden acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales
problemas con las medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una
precisin suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y
caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene sealar
lmites mximos a la duracin de las medidas".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica,

sino tambin una garanta poltica.

La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el

derecho constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).

EFIP 1 Pgina 3
 DERECHO PENAL - 2016

En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la

que en su artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso".

Principio de Reserva Penal y sus presupuestos: est nsito en la garanta de legalidad

de la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado
exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est
reservado como esfera de impunidad, por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los
hechos cometidos.

Condiciones para su existencia:

1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la

definicin formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los
presupuestos legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho definido(su
antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su
castigo en el caso concreto ( su punibilidad).

2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la

simple declaracin de que el hecho debe ser castigado o que merece una pena,
sino que demanda la determinacin concreta de la pena conminada para cada
delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al respectivo hecho
delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas
medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si es temporal o perpetua.
Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar siempre determinadas en
su monto.

3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho

por su analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la
necesidad de proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).

La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un

determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo,
pero respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la

EFIP 1 Pgina 4
 DERECHO PENAL - 2016

misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un
tren o tranva, al que los arrojare contra un mnibus.

La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal
con el no tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn
poltica se le aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin ms
semejante.

La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga in

malam partem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el
agravamiento de la situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es
admisible la analoga in bonam partem, la que se hace para exclur o minorar la
pena o mejorar la situacin del interesado.

4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).

Principio de Privacidad:

Privacidad

Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo afecten el orden o la moral
pblica o perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios y exentas de la autoridad
de los magistrados (art.19, Constitucin Nacional). Esto significa, claramente, que el
sistema constitucional excluye del castigo toda accin privada que no afecte alguno de
tales intereses. De esta regla constitucional se derivan dos principios fundantes de
nuestro derecho penal liberal.

En primer trmino, las acciones privadas, como mbito de intimidad, no pueden ser
castigadas. Esta regla, cuyo origen histrico se remonta a la lucha por la distincin entre
moral y derecho, supone que a los hombres no se los puede castigar por lo que hagan en
el mbito de su intimidad personal.

Esta exclusin supone tres aspectos:

no castigar el pensamiento en s mismo (v.gr., creencias religiosas);

EFIP 1 Pgina 5
 DERECHO PENAL - 2016

no castigar la pura manifestacin del pensamiento (bsicamente, libertad de expresin);

no castigar al hombre por sus calidades, esto es, por lo que el hombre es.

En segundo lugar, la garanta cubre el comportamiento que, ms all de la pura expresin

del pensamiento, presuponga conductas que integran el mbito personalsimo de libertad,
esto es, el despliegue de la voluntad o de la propia personalidad del hombre.

El lmite que la Constitucin establece alude al orden o moral pblica y a los derechos de
terceros. No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo bueno
y lo malo, sino que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan que estn
al margen, por su privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el derecho
reconoce y resguarda.

Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que, an
ticamente reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no ayudar
al vecino en situacin de muerte, dilapidar el patrimonio en perjuicio de futuros herederos,
incumplir promesas matrimoniales, etc.). Son situaciones en las que el orden y moral
pblica no exigen ni pueden exigir un comportamiento determinado (ayudar, cuidar el
patrimonio, cumplir las promesas).

La idea es el mbito de vida ntimo que la Constitucin resguarda como privacidad, es

decir, que son mbitos en que el derecho no podra inmiscuirse porque sera autoritario.

Validez Espacial de la ley Penal

Principio Territorial: las normas que regulan la validez de la ley penal nacional en
relacin

al espacio son de derecho interno, porque provienen del respectivo Estado y tienen por
finalidad determinar la extensin del derecho nacional. La ley penal vale para los hechos
cometidos en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, sin
distincin de la nacionalidad de las personas o de su condicin de domiciliados o
transentes. El principio se basa en la soberana nacional, y, salvo excepciones
consentidas, es excluyente de la aplicacin de la ley extranjera.

EFIP 1 Pgina 6
 DERECHO PENAL - 2016

El territorio de la Nacin est constitudo: - Pr la superficie de la tierra y de las aguas

comprendidas entre los lmites de la Nacin establecidos histrica y geogrficamente o
fijados por tratados suscriptos con los pases limtrofes. Por el mar territorial o aguas
territoriales adyacentes a la Nacin. Por el espacio areo sobre el territorio nacional y
las aguas territoriales adyacentes. Por el subsuelo del territorio y de las aguas
territoriales adyacentes.

No hacen parte del territorio nacional: La sede de las embajadas o legaciones de

nuestro pas en el extranjero y a la inversa.

Los lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin a los efectos de la aplicacin de la

ley penal del pas, son los que encontrndose fuera del territorio del Estado estn
amparados por el pabelln nacional, que comprende: - Las naves y aeronaves pblicas
argentinas que se encuentren en territorio extranjero. Son tales las destinadas al servicio
del poder pblico.

- Las naves privadas argentinas mientras se encuentren en aguas o atmsferas libres o

neutras. Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero en el caso de delitos
cometidos a bordo de ellas, si se hubiese lesionado un inters legtimo del Estado
Argentino o de personas domiciliadas en l o se hubiese realizado en la Repblica el
aterrizaje posterior al delito

El delito se comete en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su

jurisdiccin, cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de dao o de
peligro o slo el ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma peligrosa (delitos de
pura conducta y tentativa), se producen en uno de esos mbitos.

Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al

extender la aplicacin de la ley penal del Estado a los delitos cometidos, por extranjeros o
nacionales, fuera del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuyos
efectos deban producirse en ellos. Son los efectos perjudiciales que la ley trata de evitar
al castigar el respectivo delito. Ej. Los delitos de traicin, de conspiracin, de falsificacin
de moneda, de revelacin de secretos cometidos en el extranjero, porque son
susceptibles de afectar la seguridad de la Nacin.

EFIP 1 Pgina 7
 DERECHO PENAL - 2016

Tambin se funda en el principio real la aplicacin de nuestra ley a los delitos cometidos
en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de
sus cargos. No basta la calidad del autor, sino que es menester que l acte en ejercicio
de esa calidad.

Validez Temporal de la Ley Penal

Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de

Retroactividad y Ultraactividad.

El principio general es que la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el futuro.
Respecto de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado o
condenado, es una garanta constitucional. "Ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso" (C. N, 18)

18bis. Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos
desde su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley,

A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisin del delito
es el de la conducta del partcipe en l, cualquiera que sea su categora, pues, entonces y
no en el momento del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley.

Si, antes o despus de la condena, la ley penal existente en el momento de la comisin

del hecho, es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor benignidad
consagrado por la Constitucin Nacional y el Art. 2o del C. E, y procede la absolucin del
acusado o la terminacin de la pena.

Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce una
"sucesin de leyes penales". La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la aplicable se
resuelve de acuerdo con los criterios de la "ley ms severa" y de la "ley ms benigna".

El criterio de la ley ms severa funciona para que la nueva ley ms gravosa para el
imputado no tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de

EFIP 1 Pgina 8
 DERECHO PENAL - 2016

adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de

auxilio

de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella

De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden

como especies, la accin en sentido estricto y la omisin.

Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente

natural, pues para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la
omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems de
la inactividad, requiere una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo.

Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la
conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de
determinarse con libertad.

Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los

conceptos estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto
principal el delito en s, sino el delito como expresin de los presupuestos legales de la
procedencia de la pena, el delito punible, vale decir, el delito que, adems de sus
elementos estructurantes, admite que se lo castigue en el caso concreto por satisfacer las
otras condiciones establecidas por la ley para que proceda el castigo. Esta exigencia se
trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible penalmente.

Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el
hecho (accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.

Causas de Justificacin

Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del
hecho no determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta tambin
que, en determinadas circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio. Esas

EFIP 1 Pgina 13