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PETIO INICIAL

EXMO. SR. DR. JUIZ DA MM VARA DO TRABALHO DE FLORIANPOLIS-SC

THEODOMIRO SHAMS JNIOR, brasileiro, menor,


residente e domiciliado na Rua da Chuva, n 180, Florianpolis, SC, neste ato
assistido por seu genitor, Theodomiro Shams, vem, pela presente, atravs de seu
Advogado ajuizar a presente AO TRABALHISTA contra RESTAURANTE
BURACO DO SIRI LTDA., estabelecido na Rua da Praia, s/n, Cacup,
Florianpolis, SC, pelos motivos abaixo expostos.

O Reclamante foi admitido pelo Reclamado em 1 de outubro


de 1996, como aprendiz, na funo de auxiliar de cozinha, recebendo como
remunerao mensal a importncia de um salrio mnimo mais gorjeta. Foi
despedido em 20/04/2000.

Em 20 de dezembro de 1996, no final da manh, quando


estava limpando a cmara fria, situada nos fundos do estabelecimento do
Reclamado, preparando-a para a reposio de mercadorias que seriam nela
apostas para as festas de fim de ano, ficou preso dentro daquela. O motivo de tal
infortnio foi que o chefe de cozinha, vendo a porta da cmara aberta, fechou-a

O Reclamante somente foi retirado do local ao final do


expediente, quando as mercadorias chegaram para ser guardadas.

Derivado de tal fato, como o Reclamante no estava usando


qualquer equipamento de proteo individual e calava apenas chinelos, sofreu
necrose no dedo mnimo do p esquerdo, que teve de ser amputado.

Em razo do ocorrido, abalou-se psicologicamente,


entendendo que seu empregador deve reparao em valores no inferiores a 100
(cem) salrios mnimos pelo dano moral e 100 (cem) salrios mnimos pelo dano
esttico.

Apesar de trabalhar como ajudante de cozinha, recebia, por


rateio, gorjetas pagas pelos clientes do estabelecimento, as quais montavam, em
mdia, R$50,00 mensais, no sendo computadas no FGTS, frias, 13 salrios,
repousos remunerados e aviso prvio.

Trabalhava de segunda a sexta-feira das 8h30min s 17h e


aos sbados das 11h s 15h, gozando de apenas 30 minutos de intervalo para
repouso e alimentao. Entende, pois, que deve o Reclamado ser condenado ao
pagamento, como hora extra, do intervalo sonegado, com os devidos reflexos.
Ao longo do contrato sempre lhe foi descontado, uma vez por
ano, importncia relativa contribuio confederativa, embora no tenha dado
autorizao expressa.

O Reclamado no concedeu o aumento real de salrio


estabelecido em sentena normativa, no DC-ORI 4000/99, com vigncia de 01
(um) ano, a partir de 1 de maio de 1999.

Apesar de despedido em 20 de abril de 2000 (quinta-feira),


com aviso prvio indenizado, suas rescisrias somente foram pagas no dia 02 de
maio de 2000 (tera-feira).

Ante o exposto, pede:

1 indenizao referente ao dano moral em valor no inferior


a 100 (cem) salrios mnimos;

2 - indenizao referente ao dano esttico em valor no


inferior a 100 (cem) salrios mnimos;

3 integrao do valor de R$50,00 mensais em FGTS com


acrscimo de 40%, frias com 1/3, 13 salrios e aviso prvio;

4 pagamento de hora extra com adicional de 50%, com


reflexos em FGTS com acrscimo de 40%, frias com 1/3, 13 salrios, repousos
remunerados e aviso prvio;

5 devoluo dos descontos a ttulo de contribuio


confederativa, devidamente atualizados;

6 diferenas salariais de 4% com base em instrumento


normativo e reflexos pertinentes;

7 aplicao dos arts. 467 e 477, ambos da CLT; e

8 benefcios da assistncia judiciria, condenando-se o


Reclamado no pagamento de honorrios assistenciais razo de 15% do valor da
condenao, j que o Reclamante no tem condies de demandar sem prejuzo
do sustento prprio ou da famlia.

Protesta pela produo de todo o meio de prova admitido em


Direito, especialmente, depoimento pessoal do Reclamado, prova testemunhal,
documental e pericial.

2
Requer a notificao do Reclamado no endereo fornecido
para que comparea audincia sob pena de confisso, uma vez decretada a
revelia.

D causa o valor de R$100.000,00 para fins de alada.

Espera deferimento.

Florianpolis, 27 de junho de 2001.

Cabedal Jurdico OAB/SC 352.411 - Advogado

CONTESTAO

EXMO. SR. DR. JUIZ TITULAR DA 22 VARA DO TRABALHO DE


FLORIANPOLIS-SC

RESTAURANTE BURACO DO SIRI LTDA., pessoa jurdica


de direito privado, devidamente registrada na Junta Comercial do Estado de Santa
Catarina, CNPJ 11.111.111/1111-11, com endereo na Rua da Praia, s/n, Cacup,
Florianpolis, SC, vem, atravs do procurador que subscreve a presente,
apresentar resposta ao ajuizada por THEODOMIRO SHAMS JNIOR, nos
seguintes termos.

1. absolutamente incompetente a Justia do Trabalho para


conhecer do litgio referente aos danos moral e esttico alegados pelo
Reclamante.

A competncia, baseada em supostos fatos de natureza civil,


resultando no alegado dano moral, da Justia Comum, at porque na realidade o
pedido trata de ao acidentria, fugindo, pois, da competncia estabelecida no
art. 114 da Constituio Federal de 1988.

De outro vrtice, no pode a Justia do Trabalho estabelecer


qualquer indenizao por dano esttico, haja vista que sequer h previso legal.

Assim, requer que essa Justia decline da competncia,


remetendo os presentes autos Justia Comum para o regular processamento do
feito.

2. Impugna o valor da causa, porque abusivo.

3
Em caso de liquidao de sentena, mesmo na procedncia
da pretenso, o que se afirma apenas como mero argumento, o montante no
representar nem 10% do valor atribudo.

Assim, requer seja determinado que o Reclamante apresente


planilha dos clculos, inclusive para determinar-se o rito da presente ao, bem
como para apurao do valor da causa condizente com os pedidos formulados.

3. O pedido de aplicao do art. 467 da CLT inepto.

Inexiste na inicial qualquer fundamentao ou causa de


pedir. Desta sorte, requer a extino do pleito.

4. Quanto aos pedidos de indenizao por danos moral e


esttico, argi o Reclamado, com base no art. 7, inciso XXIX da Constituio
Federal de 1988, a prescrio qinqenal.

Ora, tendo o acidente ocorrido h mais de cinco anos da


propositura da ao, o Judicirio no pode apreci-lo, vez que coberto pelo manto
prescricional.

5. Apesar da prescrio havida, no se furtar o Reclamado


de contestar os pedidos mencionados, observando, neste caso, o princpio da
eventualidade.

Efetivamente, o Reclamante sofreu o acidente narrado na


inicial. No entanto, a empresa no teve qualquer responsabilidade, uma vez que
no lhe deu causa. Conforme narrado na exordial, foi o chefe de cozinha quem,
no percebendo a presena do Reclamante, fechou a porta da cmara fria.

Apesar disto, todas as despesas derivadas do acidente foram


satisfeitas pelo contestante que, desta maneira, na poca devida, minorou
qualquer infortnio ocorrido ao empregado.

Por outro lado, ad argumentandum tantum, caso no seja


esse o entendimento de V. Exa., aduz que, com o passar dos anos, houve
sensvel diminuio na suposta dor sofrida por seu ex-empregado.

J em relao ao pedido de indenizao por dano esttico,


no existe previso no ordenamento jurdico que o ampare. Alm disto, dano
maior no houve ao trabalhador, o qual continua a levar uma vida normal e
saudvel. Assim, nada h a ser provido neste sentido.

6. O Reclamado no tinha qualquer ingerncia nas gorjetas


recebidas e que, posteriormente, eram rateadas entre os seus empregados.

4
Logo, por ser valor espontaneamente pago pelos clientes do
estabelecimento e sem cincia das quantias ou percentual repassado, no pode
sofrer condenao na integrao do montante alegado nas parcelas postuladas.

7. Requer que o pleito referente ao horrio intervalar seja


extinto sem julgamento de mrito, porque o art. 71, 4 da CLT no prev o
pagamento de horas extras na hiptese de intervalo no usufrudo.

Caso V. Exa. entenda de modo diverso, pugna a empresa


pelo indeferimento do pedido, porque o intervalo est ajustado em acordo
individual do trabalho, em anexo.

8. Ao contrrio do sustentado pelo demandante, corretos


foram os descontos procedidos, haja vista que o sindicato profissional informa que
o Reclamante era seu filiado.

9. O Reclamado no deve qualquer diferenas salarial a


ttulo de aumento real previsto em sentena normativa, porquanto esta deciso
pende de julgamento de recurso ordinrio junto ao TST.

10. Indevida a aplicao da cominao prevista no art. 467


da CLT, porque somente tem cabimento em se tratando de parcelas rescisrias
incontroversas.

11. Como a empresa respeitou o prazo estabelecido no art.


477, 6, alnea b da CLT, no pode ser condenada na multa prevista no
pargrafo 8 do mesmo artigo.

relevante destacar que o ltimo dia para pagamento


(30/04), era domingo e o dia subseqente (1/05), era feriado. Logo, correto o
pagamento das verbas rescisrias no dia 02 de maio de 2000.

12. Por no presentes os requisitos legais, no pode o


Reclamante ser beneficirio da assistncia judiciria, bem como ser a empresa
condenada no pagamento de honorrios assistenciais.

Desta forma, requer o acolhimento das preliminares


suscitadas e, caso superadas, o que no se espera, o julgamento improcedente
de todos os pedidos.

Na hiptese de eventual condenao, requer sejam


autorizados os descontos previdencirios e fiscais cabveis, ambos pelo regime de
caixa.

Requer, ainda, seja o Reclamante condenado ao pagamento


de honorrios advocatcios com base no art. 133 da Constituio Federal de 1988,
em percentual de 20% sobre o valor da causa.

5
Por fim, protesta pela produo de todos os meios de prova
em direito admitidos.

Florianpolis, 19 de julho de 2001.

Repositrio Dotst OAB/SC 435.543 - Advogado

DADOS CONSTANTES DOS AUTOS

Ajuizamento: 02 de julho de 2001.

Documentos juntados com a inicial:


- procurao;
- comprovante de benefcio previdencirio decorrente do
acidente.

Documentos juntados com a defesa:


- procurao;
- comunicao do acidente do trabalho CAT;
- comprovantes do pagamento das despesas mdicas
realizadas com o Reclamante, derivadas do acidente;
- acordo individual do trabalho dispondo sobre o intervalo
intrajornada;
- cpia do recurso ordinrio sentena normativa, DC-ORI
4000/99, com protocolo do TST.

Manifestao do Reclamante sobre os documentos:


- alega a existncia de vcio de representao, porque no
h prova de que os outorgantes do mandato tenham
poderes para tanto, requerendo seja decretada a revelia;
- impugna o acordo individual, por contrrio a lei.

Audincia:
- dispensados os depoimentos das partes;
- ouviu-se o depoimento de uma testemunha trazida pelo
Reclamante, contraditada por demandar contra a
empresa. A contradita foi rejeitada, havendo protesto;
- encerrada a instruo processual;
- alegaes finais remissivas pelo Reclamante e orais pelo
Reclamado que argiu nulidade processual em face da
rejeio da contradita;
- as propostas de conciliao restaram inexitosas.

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