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Martes 4 de noviembre de 2014 Ao 8

ARBITRAJE Y CONCILIACIN
Una justicia alternativa para todos Especial

Pgs. 2-3 Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8


Hacia la consolidacin de una El arbitraje popular o de baja La conciliacin y la Ley de Qu se puede arbitrar en el Per?
cultura de paz en el pas: la cuanta. Ecaz, rpido y Contrataciones del Estado. Mximiza Tcnicas ms empleadas de acuerdo
conciliacin extrajudicial. accesible a la economa de todos. el valor de recursos pblicos. con normativas especcas.
Pablo Martn Morn Meja Carlos Castillo Rafael Rafael Medina Rospigliosi Carlos Fonseca Sarmiento
2 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014 CONCILIACIN

LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL

Hacia la consolidacin
de una cultura de paz
PABLO MARTN
MORN MEJIA
Director de la Direccin de
Conciliacin Extrajudicial y
Mecanismos Alternativos de
Solucin de Conictos del
Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos.

L
a conciliacin extrajudicial regulada
por la Ley 26872, viene ayudando
a los ciudadanos a solucionar una
variada gama de conflictos, desde
los relacionados con el derecho de
familia (alimentos, tenencia, rgimen de visitas,
etc.), hasta aquellos relativos a materias civiles
y patrimoniales (desalojo, pago de alquileres
devengados, indemnizacin, etctera).
Como mecanismo autocompositivo, la conci-
liacin extrajudicial adjudica a las propias partes
el control y la responsabilidad de la gestin de
sus diferencias. El acuerdo conciliatorio mejora
la calidad de la relacin entre las partes, o por lo
menos evita su empeoramiento; lo que no sucede
necesariamente en un proceso judicial o en el
respectivo cumplimiento de la sentencia. Ade-
ms, los conciliantes cuentan con la asistencia del
conciliador, que en su rol de facilitador instruye a
las partes en el mejor manejo de la controversia,
sin alterar, con su presencia e intervencin, la
naturaleza consensual del acuerdo.
La conciliacin extrajudicial privilegia la
autonoma de las partes en la formacin de sus
propias soluciones ante las diferencias que los
separan, ayudados por el conciliador que alienta
a las partes a recomponer la afectacin social
generada por el conflicto, tendiendo a la armo-
nizacin de la estructura comunitaria.

La institucionalizacin
La Direccin de Conciliacin Extrajudicial y
Mecanismos Alternativos de Solucin de Con- tizar, supervisar y sancionar a los operadores de con el objetivo que los ciudadanos sin excepcin, Hasta agosto de 2014, la DCMA cuenta con 78
flictos (DCMA) es la encargada de planificar y la Conciliacin Extrajudicial; promover el desa- conozcan y acudan a la conciliacin extraju- centros de conciliacin gratuitos a nivel nacional,
programar el desarrollo, funcionamiento e insti- rrollo, capacitacin y difusin de otros medios dicial como un eficaz mecanismo de solucin de los cuales 24 se ubican en Lima y Callao y 54
tucionalizacin de la Conciliacin Extrajudicial alternativos de solucin de conflictos a nivel de conflictos; as como definir y extender las en el resto del pas. Por otro lado, existen 1,074
a nivel nacional; ejercer la funcin conciliadora, nacional. As, entre los objetivos de la DCMA localidades donde el intento conciliatorio sea centros de conciliacin privados autorizados en
autorizar, acreditar, registrar, adscribir, sistema- figura la institucionalizacin de la conciliacin, obligatorio, antes de recurrir a la va judicial. todo el pas, distribuidos en 24 departamentos,

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CONCILIACIN Martes 4 de noviembre de 2014
suplemento de
anlisis legal 3

SE APRECIA ENTONCES
El ttulo ejecutivo e incumplimientos QUE 38,958 CONFLICTOS
Se denomina ttulo ejecutivo al de quien su titularidad alega. de acreditacin de identidad, una demanda que motiva la DE INTERESES
documento que la ley califica En el artculo 16 de la Ley profesin y funcin; elementos emisin de una orden judicial TRAMITADOS
como tal, atribuyndole la de conciliacin extrajudicial cuyos alcances llamada mandato ejecutivo, DURANTE EL AO
suficiencia necesaria a fin de se sealan los requisitos y pertinencia analizaremos de cumplimiento obligatorio y
que sirva de sustento para formales con los que debe en un prximo escrito. En de muy limitadas causales de PASADO ANTE
exigir ante el Poder Judicial contar el acta de conciliacin consecuencia, el acta que oposicin por parte del deudor, LOS CENTROS
el cumplimiento forzoso de para su validez: los datos contiene un acuerdo, total siguindose un trmite rpido DE CONCILIACIN,
la obligacin que consta en generales de identificacin o parcial, producto de una y econmico, con posibilidades
l. Un ttulo ejecutivo es un de las partes, del conciliador Conciliacin Extrajudicial, es de afectar el patrimonio de ese LOGRARON
documento que contiene un y del abogado verificador de un ttulo ejecutivo, y que en deudor a favor del solicitante SOLUCIONARSE
derecho cierto y determinado, la legalidad del acuerdo, una caso alguna de las partes no de la ejecucin. Este merito SATISFACTORIAMENTE
y que siendo eventualmente exposicin sucinta de los cumpla con el compromiso ejecutivo del acta le brinda al
inactuado o insatisfecho, en hechos expuestos (sin expresin asumido en el acuerdo (lo que acuerdo conciliatorio de las SIN TENER QUE
virtud del incumplimiento del de agravios), la descripcin de la convierte en deudor), el acta partes, una seguridad jurdica RECURRIR AL PODER
obligado en la relacin jurdica las controversias especficas, ser presentada ante el Poder muy importante. A la vez, hace JUDICIAL EVITANDO
sustancial, lleva implcitas tanto
la legitimacin como la prueba
el acuerdo conciliatorio, las
firmas y dems elementos
Judicial para iniciar un Proceso
nico de Ejecucin, mediante
efectivo las aspiraciones de una
cultura de paz. INCREMENTAR
SU CARGA.

de los cuales 628 estn Lima y Callao. to de solucin, en la que cada parte hace
Hasta agosto del presente ao, igual- concesiones entendidas como aportes y no
mente, se han acreditado 37,482 conci- como prdidas, sobre la base de sus posibi-
liadores extrajudiciales, la mayora de lidades reales de accin luego de aprender
ellos (17,134) pertenece a Lima y Callao; a escucharse.
le sigue Arequipa con 3,027 y La Libertad Es muy difcil que un acuerdo de esta
con 1,984 conciliadores extrajudiciales. naturaleza no se cumpla. No obstante, se
En lo que respecta a los conciliadores dan incumplimientos, o por circunstancias
extrajudiciales especializados en temas externas a las partes o simplemente por
de Familia existe un total de 7,261, de los voluntad negativa resistente a cumplir lo
cuales 3,025 pertenecen a Lima y Callao, previamente pactado.
508 a Arequipa, y 480 a Junn. Frente a los casos de incumplimien-
to de acuerdo contenido en las actas de
Resultados y efectividad conciliacin, la ley de la materia prev la
De acuerdo con las estadsticas que maneja posibilidad de acudir al Poder Judicial para
la DCMA, en 2013 se concluyeron un total que un juez obligue a la parte que incumple
de 80,836 procedimientos conciliatorios a honrar su compromiso, mediante una
en los centros de conciliacin gratuitos y orden directa que se consigue con un tr-
en los centros de conciliacin privados. mite rpido denominado Proceso nico de
De dicho total, 38,098 (47%) concluyeron Ejecucin, que es el mismo que se utiliza
con acuerdo total y 860 (1%) con acuerdo ante el incumplimiento de una sentencia
parcial. Mientras que 8,938 (11%) pro- judicial definitiva, firme o consentida.
cedimientos conciliatorios terminaron En el Cdigo Procesal Civil (CPC),
con falta de acuerdo, 25,566 (32%) por modificado por el Decreto Legislativo N
inasistencia de una parte a dos sesiones 1069, publicado el 28 de junio de 2008, se
y 4,564 (el 6%) por inasistencia de ambas enuncia: Artculo 688.- Ttulos ejecutivos.
partes. Finalmente, 845 (1%) procedi- Slo se puede promover ejecucin en virtud
mientos conciliatorios concluyeron por de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial
decisin motivada del conciliador y 1,965 o extrajudicial segn sea el caso. Son ttulos
(2%) terminaron mediante informe. ejecutivos los siguientes: i). Las resoluciones
Se aprecia entonces que 38,958 conflictos judiciales firmes; ii) Los laudos arbitrales
de intereses tramitados durante el ao firmes; iii) Las actas de conciliacin de
pasado ante los centros de conciliacin acuerdo a ley()
lograron solucionarse satisfactoriamente Por su parte, la Ley N 26872, Ley de
sin tener que recurrir al Poder Judicial, evitando aumento de acuerdos en las actas de conciliacin. tamente sobre sus diferencias con el apoyo del conciliacin extrajudicial, modificada por el
incrementar su carga. Cabe destacar lo que se denomina la efectivi- conciliador, logran arribar a acuerdos satisfacto- Decreto Legislativo N 1070, publicado tam-
Se advierte, asimismo, que cerca del 50% de dad de la conciliacin, consistente en el resultado rios. Ese es el xito demostrado de la conciliacin bin el 28 de junio de 2008, dispone: Artculo
dichos conflictos se solucionaron satisfactoria- que se obtiene cuando las dos partes en disputa extrajudicial como un mecanismo efectivo de 18.- Mrito y ejecucin del acta de conciliacin.
mente con acuerdos total y parcial, y que el 41% asisten a la audiencia de conciliacin para in- solucion de conflictos. El Acta con acuerdo conciliatorio constituye
culminaron sin xito (inasistencia de una de las tentar resolver sus diferencias. En esos casos, el Por esta razn, la DCMA trabaja constan- ttulo de ejecucin. Estrictamente hablando, a
partes, de ambas partes, decisin motivada del universo a considerar son los procedimientos temente en difundir la conciliacin, promo- partir de la reforma legislativa de 2008, ya no
conciliador e informe), pero no por el fracaso de conciliatorios concluidos con acuerdos total, par- viendo la asistencia de las partes a la audiencia se regulan en el Per los ttulos de ejecucin,
la actividad desplegada por el conciliador sino cial y falta de acuerdo, los cuales suman 47,896 respectiva. llamados ejecutorios en otros pases, habindose
por la inasistencia del conciliante o los conci- procedimientos, logrndose llegar a acuerdos incluido a los que eran calificados as dentro de
liantes o por situaciones que impidieron la labor en un 81% de esos casos. Este dato informa que Acuerdos y acta de conciliacin los ttulos ejecutivos, consolidndose ambos
conciliadora del conciliador. En cualquier caso, cuando las partes en conflicto deciden asistir a El acuerdo conciliatorio es producto de la in- tipos en esta categora, que es la nica que se
comparado con aos anteriores, se aprecia un la audiencia de conciliacin y conversar direc- tegracin de las partes en un proyecto conjun- maneja actualmente.
4-5 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014

CARLOS
CASTILLO
cancelados por los litigantes en partes iguales.
Un aspecto encomiable es que en la nmina de
EFICAZ, RPIDO Y ACCESIBLE
RAFAEL rbitros del Centro de Arbitraje Popular Arbitra A LA ECONOMA DE TODOS
Coordinador administrativo del Per figuran colegas de reconocida trayectoria y
Centro de Arbitraje Arbitra Per, conocimientos acreditados en materia arbitral,

El arbitraje
y coordinador del Programa de
Arbitraje Popular del Ministerio de quienes siendo rbitros tambin en diversos
Justicia y Derechos Humanos. arbitrajes de alta cuanta, con honorarios muy
deseables, han decidido sumarse a la tarea de
institucionalizar el Arbitraje Popular.

Las actuaciones arbitrales

E popular o
n nuestro pas, el 28 de junio de 2008 Para iniciar el arbitraje, la persona interesada
se public la actual Ley de Arbitraje. debe incluir la clusula arbitral del Centro de
Se trata del Decreto Legislativo N Arbitraje Popular Arbitra Per en su contrato
1071, cuya redaccin recibi la in- de arrendamiento o en un contrato de compra-
fluencia de la Ley Modelo Uncitral venta, por ejemplo. Luego, una vez aparecida
de 2006, as como los aportes de legislaciones la controversia (que un inquilino no pague el

de baja
arbitrales, como las de Espaa, Inglaterra, Suiza, alquiler) debe presentar una solicitud dirigida al
Estados Unidos de Amrica, entre otros. Pero lo Centro de Arbitraje. El coordinador administra-
a menudo ignorado es el denominado arbitraje tivo del centro designar al rbitro, quien, con la
popular. El decreto en mencin, en su primera asistencia de un secretario arbitral, instala el Tri-
disposicin final, prescribe: Declrese de inters bunal Arbitral a fin de conocer la controversia y
nacional el acceso al arbitraje para la solucin de resolverla. El interesado presenta su demanda, se
controversias de todos los ciudadanos. Para tales corre traslado a la otra parte, para que la conteste,

cuanta
efectos, el Ministerio de Justicia queda encargado y con dicha contestacin o sin ella se convoca a
de la creacin y promocin de mecanismos que una audiencia nica. Terminada esa audiencia,
incentiven el desarrollo del arbitraje a favor de el rbitro solicita las conclusiones finales a las
todos los sectores. El arbitraje popular tiene partes, a fin de emitir el laudo arbitral, poniendo
por finalidad solucionar los conflictos de los fin a la controversia. El tiempo de duracin es
emprendedores, empresarios, profesionales y de meses. Y, lo ms importante, ese laudo es de
pblico en general, necesitados de una forma cumplimiento obligatorio y definitivo.
eficaz, rpida y, sobre todo, accesible a su eco- Una de las caractersticas del arbitraje de
noma, y cuyos conflictos son de baja cuanta, baja cuanta son sus plazos y lo simplificado
es decir, no sobrepasan las 20 UIT (unidad im- de sus actuaciones arbitrales. Cotejando otras
positiva tributaria), que a la fecha ascienden a legislaciones, apreciamos que incluso el laudo
la suma de 76,000 nuevos soles. Este arbitraje se pronuncia con lo conocido por el rbitro
en la legislacin comparada se conoce como en la demanda y contestacin de la demanda,
Arbitraje de Baja Cuanta o Arbitraje ABC, como incluyendo los medios probatorios ofrecidos
lo llaman, por ejemplo, en Mxico. por cada parte en sus respectivos escritos.
En nuestro caso, y tomo como referencia el
Centro arbitra Per Reglamento del Centro de Arbitraje Popular
En un paso ms atrevido, mediante Resolucin de Arbitra Per, hay una audiencia nica de
Ministerial N 639-2008-JUS, que aprueba su saneamiento, fijacin de puntos controvertidos,
estatuto y reglamento, se constituy el Centro admisin y actuacin de los medios probato-
de Arbitraje Popular Arbitra Per, ante el cual se rios y alegatos finales. Considero que algunos
tramitan diversos arbitrajes de baja cuanta. Este arbitrajes de baja cuanta podran funcionar
centro de arbitraje, perteneciente al Ministerio prescindiendo de mayores actuaciones arbi-
de Justicia y Derechos Humanos, viene a ser trales y solo con la demanda y contestacin
a la fecha el nico centro oficial avocado al de la demanda el rbitro ya tendra formada
Arbitraje ABC. Lo de oficial alude a que es una
institucin arbitral expresamente constituida,
segn sus normas internas, para administrar EL ARBITRAJE
conflictos arbitrables de baja cuanta. POPULAR BUSCA
Las controversias que se someten ante el Cen-
tro de Arbitraje Popular Arbitra Per son, por lo SOLUCIONAR LOS
general: incumplimiento de contratos, indemni- CONFLICTOS DE LOS
zaciones, pagos de deudas, cobro de alquileres
devengados, desalojos, etctera. Tambin se
EMPRENDEDORES,
brinda asesora gratuita a los usuarios sobre el EMPRESARIOS,
sistema de arbitraje institucional o el arbitraje PROFESIONALES
ad hoc. Se absuelven consultas relacionadas
con la designacin de rbitros, las actuaciones Y PBLICO
arbitrales, su tramitacin, costo y otros temas EN GENERAL,
de inters para los usuarios del servicio.
Por otro lado, los gastos arbitrales son ac-
NECESITADOS DE
cesibles a la poblacin, tanto en lo que respecta UNA FORMA EFICAZ,
a la tasa administrativa (que cubre los gastos RPIDA Y, SOBRE
administrativos del arbitraje en su totalidad),
como en lo referente a los honorarios del rbitro
TODO, ACCESIBLE A
nico o tribunal arbitral colegiado, los cuales son SU ECONOMA...
ARBITRAJE

Soluciones a costos adecuados


El Estado peruano crea, a para fomentar la creacin travs de la Coordinacin
fines del 2008, mediante de instituciones arbitrales, del Arbitraje Popular,
Decreto Supremo N 016- pblicas o privadas, ha venido y viene
2008-JUS, el Programa dedicadas a este tipo de promocionando el uso
de Arbitraje Popular, arbitraje; y, c) Ejecutar del arbitraje de baja
cuyos objetivos pueden programas de capacitacin cuanta. Esto ltimo
resumirse en tres: a) para los operadores del mediante charlas,
Difundir el arbitraje arbitraje popular: rbitros seminarios, talleres,
popular como medio de y secretarios arbitrales. conferencias, cursos,
solucin de controversias Desde la implementacin incluso, campaas de
a costos adecuados, del Programa de Arbitraje difusin en coordinacin
extendiendo su uso a todos Popular, el Ministerio con instituciones pblicas
los sectores de la sociedad; de Justicia y Derechos y privadas a nivel nacional,
b) Desarrollar acciones Humanos (Minjus), a sin costo alguno.

suficiente conviccin para interpretar y aplicar los costos de las mayoras de las instituciones
la norma jurdica vigente al caso concreto. arbitrables superan a menudo la cuanta de la
Pero en otros casos, el rbitro necesitara la controversia del ciudadano de a pie.
realizacin de una audiencia nica. De ah que El Estado, en relacin con el arbitraje po-
me incline por una salida eclctica: laudar una pular, tiene un rol promotor. La coordina-
vez concluida la etapa postulatoria, salvo que el cin del arbitraje popular brinda orientacin
rbitro decida llevar a cabo la audiencia nica. para la constitucin y funcionamiento de
Lo que s me parece una ventaja irrenunciable instituciones dedicadas al arbitraje de baja
es que estos tipos de arbitraje debieran ser con cuanta; elabora y proporciona formularios
rbitro nico y de derecho. Ms rbitros elevan y reglamentos tipo para la constitucin en el
los costos y eventualmente alargan plazos. El mbito nacional de centros de arbitraje, perte-
ser rbitro de derecho evita, a mi juicio, disper- necientes a instituciones pblicas o privadas,
sin en el anlisis de casos que por lo general que administren y desarrollen el arbitraje
son de puro derecho. Tambin la audiencia popular, entre otras acciones. Pero sera muy
de instalacin podra dejarse de lado, ya que importante que las principales instituciones
el rbitro, desde su nombramiento, asume arbitrales del medio, de prestigio indiscutible,
la conduccin del arbitraje, y salvo hubiera hicieran suya esta causa, sin dejar los casos de
reconvencin, y, antes recusacin, se avoca cuantas altas, por supuesto, y con costos razo-
al conocimiento de la demanda y el contra- nables que permitan el acceso de la poblacin
dictorio. Todas estas innovaciones obligan a emergente. A falta de una cultura bien arrai-
una necesaria modificatoria de la normativa gada en mecanismos alternativos de solucin
regulatoria del arbitraje de baja cuanta. de conflictos, el grueso de la poblacin recela
de la justicia arbitral, a pesar de las muchas
El estado y el arbitraje dcadas de vigencia del arbitraje. Una forma
Sin duda, una primera interrogante que sus- de superar ese desencuentro es acercando al
cita el Arbitraje Popular es por la razn de la gran pblico el arbitraje, en su presentacin
intervencin del Estado en un mecanismo de arbitraje de baja cuanta.
alternativo que, por naturaleza, compromete Soy un convencido de que el Arbitraje Popu-
fundamentalmente la participacin de la socie- lar debe y puede hacerse cargo de s mismo, con
dad civil en la administracin, por ejemplo, de la condicin, sin duda, de educar a la poblacin,
la institucin arbitral. Se pueden, sin embargo, capacitar permanente a los operadores arbitrales,
dar varias justificaciones al respecto. Una, no institucionalizar criterios que se conviertan en
de menor importancia, es que buena parte de usos y costumbres del arbitraje ABC, convocar
las instituciones arbitrales del medio, especial- a rbitros con expertise en procesos arbitrales o
mente las ms representativas, se han hecho en diversos tpicos relacionados con el arbitraje,
de un espacio bien ganado en los arbitrajes de y, sobre todo, motivar, atraer y comprometer a
alta cuanta, incluso los rbitros nacionales las cmaras de comercio, instituciones arbitrales
de renombre son referentes indiscutibles en y diversas organizaciones representativas de la
dichos arbitrajes. Pero no ha habido por parte sociedad civil a que lideren el arbitraje de baja
de tales protagonistas del arbitraje nacional la cuanta en nuestro pas.
misma atencin hacia el arbitraje popular o de El Ministerio de Justicia y Derechos Huma-
baja cuanta. nos, por medio de la Coordinacin del Arbitraje
Y, por otro lado, cuando alguna institucin Popular y del Centro de Arbitraje Arbitra Per,
arbitral acepta materias de baja cuanta, dado pone a disposicin de la ciudadana este meca-
que en realidad no hay ningn impedimento, nismo de justicia alternativa, rpido, econmi-
menos condicin, para que cualquier institucin co y seguro, cumpliendo as con su consigna
arbitral se ocupe a la vez de arbitrajes de alta y institucional: justicia para todo los peruanos.
baja cuanta, los costos, sin embargo, desalientan Los interesados pueden acercarse a la avenida
al pblico al uso del arbitraje como forma de Vargas Machuca 309-315, Miraflores. Telfono
resolucin de controversias. La razn es sencilla: 255-7673.
6 suplemento de
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MAXIMIZA VALOR DE RECURSOS PBLICOS

Contratacin
estatal y la
conciliacin
RAFAEL MEDINA arbitraje que suele durar un ao y cuyo costo
ROSPIGLIOSI econmico se triplica; y por el lado de los con-
Abogado y conciliador
tratistas, es una garanta y seguridad para los
extrajudicial de la Direccin inversionistas nacionales y extranjeros porque
de Conciliacin y Mecanismos ofrece a las mismas partes del conflicto la po-
Alternativos de Solucin de
Conictos del Ministerio de Justicia sibilidad de solucionar sus controversias por s
y Derechos Humanos. mismos, con la ayuda de terceros imparciales,
disminuyendo as las posibilidades de fraudes.

Entidades y contratistas
La conciliacin en materia de contrataciones

L
a novsima Ley de Contrataciones del Estado es un medio de solucin de conflic-
del Estado (NLCE Ley N 30225), tos que permite a las entidades y contratistas
publicada el 11 de julio de 2014, y poner fin a sus conflictos, con la ayuda del
que entrar en vigencia a principios
de 2015, mantiene el mismo sistema
conciliador. Es un tipo de conciliacin que
posee rasgos caractersticos propios y dismiles La proconciliacin
de solucin de controversias en materia de a la conciliacin civil o familiar, ya que apli-
contrataciones del Estado, basado en los meca- ca normas de contratacin estatal, posee sus La NLCE ha incorpo- medio de solucin de estatal, en beneficio de
nismos alternativos de solucin de conflictos. propias materias conciliables, tambin las no rado dos innovaciones conflictos, pues permitir la conciliacin, ya que la
Es decir, establece como medios de solucin de conciliables, y por el principio de transparencia importantes y revolucio- a las entidades cumplir conciliacin es mucho
controversias en contrataciones del Estado a las actas de acuerdo total o parcial expedidas narias que cambiarn con sus metas, o sea, con ms beneficiosa por razn,
la conciliacin extrajudicial (realizada en los por los centro de conciliacin extrajudicial se radicalmente la historia de obras, obtener servicios y tiempo y economa en
centros de conciliacin extrajudiciales), el ar- deben publicar en el Seace. la conciliacin en materia los bienes que necesita en relacin con el arbitraje,
bitraje e incorpora a las juntas de resolucin de La conciliacin en las compras pblicas se de contratacin estatal, menor tiempo, entre dos a por las razones antes
disputas. De esta manera, surgido un conflicto realiza ante un centro de conciliacin extrajudi- al promover exponen- tres meses, y a un menor expuestas.
de intereses en materia de contratacin estatal, cial, debidamente autorizado por el Ministerio cialmente la utilizacin costo econmico. Se podra establecer como
cualquiera de las partes, la entidad pblica o de Justicia y Derechos Humanos, en que una de de la conciliacin en las Segundo, la NLCE criterios que cuando las
el contratista, podr recurrir a la conciliacin las partes es una entidad del Estado del gobierno compras estatales en incorpora los entidades reciban una
extrajudicial o al arbitraje o a las juntas de central, regional, local o un organismo consti- beneficio de las entidades denominados criterios invitacin a conciliar las
resolucin de disputas, segn lo pactado en el tucionalmente autnomo, y la otra parte es un y contratistas. objetivos para conciliar, reas legal, financiera y
contrato, siempre que la controversia no sea: contratista, respecto de materias controvertidas En principio, tenemos que regla de oro, en pro de ingeniera de dicha
la nulidad de contrato, las prestaciones adicio- que se encuentran taxativamente establecidas a diferencia de la LCE, que de la conciliacin, que entidad emitirn opinio-
nales, enriquecimiento sin causa o indebido, en la normatividad de contrataciones del Es- prioriza las formalidades promover el crecimiento nes respecto del costo y
indemnizacin o cualquier otra que se derive tado y que se producen en la fase de ejecucin no esenciales, hecho ms rpido del uso de la beneficio de llegar a un
de prestaciones adicionales, que han sido ex- contractual, en los procedimientos de seleccin que a la fecha origina conciliacin en materia de acuerdo con el contratista
cluidas expresamente del sistema de solucin referidos a contrataciones del Estado. que se frustren miles de contratacin estatal. As, y, sobre la base de dichos
de controversia en contratacin estatal. obras, servicios y bienes, la nueva LCE establece instrumentos, las entida-
La NLCE contina apostando por la con- Materias conciliables detenindose el desarrollo que el RLCE implantar des negocien directamente
ciliacin extrajudicial, pues constituye una Al igual que la anterior norma, la NLCE esta- del Per, la NLCE, con parmetros objetivos, con los contratistas hasta
poderosa herramienta que maximizar las blece expresamente las materias conciliables buen criterio, se basa en dentro de los cuales las alcanzar un acuerdo que
ganancias de entidades y contratistas. A las en contrataciones del Estado, es decir, las pre- un enfoque por resultados, entidades del Estado beneficie a ambos. Tam-
entidades pblicas le permitir maximizar tensiones determinadas o determinables que cumplimiento de los fines, podrn llegar a un acuerdo bin se podra establecer
el valor de los recursos pblicos, porque los versen sobre derechos disponibles de las enti- metas y objetivos de la con los contratistas ante que las partes pueden con-
conflictos de contratacin estatal que distor- dades y contratistas referidos a contrataciones entidad por encima de un centro de conciliacin, tratar a un perito para que
sionan las inversiones millonarias del Estado del Estado. Son aquellas materias susceptibles las formalidades, con lo lo que sincerar el aclare su controversia y,
se solucionarn en menor tiempo, tres meses de someterse a un procedimiento conciliatorio cual se incentiva el uso mercado de solucin de en funcin a ello, negocien
aproximadamente, y a un menor costo eco- ante un centro de conciliacin extrajudicial, de la conciliacin como conflictos en contratacin directamente.
nmico, 500 nuevos soles en relacin con el a efectos de solucionarse por la va del dilo-
CONCILIACIN Martes 4 de noviembre de 2014
suplemento de
anlisis legal 7

go y la negociacin entre las entidades y los LA NLCE CONTINA lucin de controversias en la fase de ejecucin
contratistas. As, son materias conciliables: la
resolucin de contrato, ampliacin del plazo Exclusiones APOSTANDO POR contractual, pues la conciliacin extrajudicial
resulta ser facultativa, es decir, no es obligatorio
contractual, recepcin y conformidad de la LA CONCILIACIN iniciar un procedimiento conciliatorio ante
prestacin, valorizaciones o metrados, liqui- A diferencia de la de conciliacin, EXTRAJUDICIAL, un centro de conciliacin extrajudicial, antes
dacin de contrato, pagos que la entidad deba anterior norma, menos an, no de iniciar un proceso arbitral, como el caso
efectuar al contratista, vicios ocultos en bienes, la novsima se puede llegar a PUES CONSTITUYE de conflictos civiles, a menos que las mismas
servicio y obras, otros sobre ejecucin, inter- LCE establece un acuerdo total UNA PODEROSA partes lo hayan pactado en el contrato, lo cual
pretacin, ineficacia e invalidez del contrato. expresamente las
materias que no
o parcial y de
iniciarse deber
HERRAMIENTA es poco probable. Se establece tambin que las
controversias en la fase de ejecucin contractual
Plazo de caducidad son conciliables cerrarse con un QUE MAXIMIZAR se resuelven, mediante conciliacin o arbitraje
El horizonte temporal, en que las controver- en el mbito informe, como EL VALOR DE LOS o juntas de resolucin de disputas, segn el
sias en materia de contratacin estatal son
susceptibles de conciliacin ante un centro de
de las compras
pblicas, es
lo establece la
Directiva N RECURSOS PBLICOS. acuerdo de las partes. De esta manera, si las
partes optaron por la conciliacin, ante el sur-
conciliacin extrajudicial, se inicia, por regla decir, seala las 001-20013-JUS. gimiento de un conflicto entre la entidad y el
general, desde la firma del contrato de contra- materias que han As, son materias contratista, cualquiera de ellos estar habilitado
tacin estatal hasta antes de que se produzca el sido excluidas no conciliables: con posterioridad al pago final (vicios ocultos) para iniciar un procedimiento conciliatorio
pago final y en los casos especficos, referidos a del sistema nulidad de el plazo ser de 30 das hbiles, conforme lo ante un centro de conciliacin extrajudicial
la resolucin de contrato, ampliacin de plazo conciliatorio en contrato, las regule el reglamento. debidamente autorizado por el Ministerio de
contractual, recepcin y conformidad de la pres- conflictos de prestaciones De esta manera, vencido el plazo, al que Justicia y Derechos Humanos.
tacin, valorizaciones o metrados, liquidacin contrataciones adicionales, hemos hecho referencia lneas arriba, la entidad Tiene competencia para iniciar un procedi-
del contrato, el plazo se ampla a 30 das hbiles. del Estado. Y enriquecimiento o el contratista no podr llegar a un acuerdo miento conciliatorio en materia de contratacin
As, tenemos: 1) Por regla general, el plazo respecto de sin causa o total o parcial ante un centro de conciliacin, estatal el centro de conciliacin del domicilio
de caducidad va hasta antes de que se produzca tales materias, indebido, porque se extingui el derecho material y la de la parte invitada.
el pago final; 2) Para los casos especficos, re- no puede indemnizacin accin correspondiente, es decir, el derecho est La solicitud de conciliacin, y sobre todo el
feridos a la resolucin de contrato, ampliacin iniciarse un o cualquier otra muerto, por lo que debe tenerse por consentida acuerdo conciliatorio, se regir por lo estable-
de plazo contractual, recepcin y conformidad procedimiento que se derive la resolucin que se pretende impugnar. cido por la Constitucin Poltica del Per, la
de la prestacin, valorizaciones o metrados, conciliatorio de prestaciones NLCE y su reglamento, aplicndose supleto-
liquidacin del contrato, el plazo ser de 30 das ante un centro adicionales. De la no obligatoriedad riamente la leyes de la materia, como la Ley de
hbiles; 3) Para las controversias que se susciten La NLCE conserva el mismo esquema de so- Conciliacin Extrajudicial y su reglamento.Z
8 suplemento de
anlisis legal Martes 4 de noviembre de 2014 ARBITRAJE

CONCEPTO, REGLAS Y TCNICAS DETERMINANTES

Qu se puede arbitrar
en el Per?
CARLOS A.
FONSECA
SARMIENTO Una misma visin
Abogado. Miembro del Comit La ley peruana casos en que un
de Arbitraje de la International es progresista tribunal arbitral
Bar Association. Socio de Varela & y pretende se pronunci
Fonseca Abogados.
promover el sobre un asunto
arbitraje como que no constitua
mecanismo un derecho
de solucin de renunciable,
controversias. susceptible de

L
a arbitrabilidad objetiva es un concep- Pero, para que transaccin o de
to que busca responder a la pregunta ello ocurra libre disposicin;
de cules son las materias arbitrables exitosamente por ejemplo,
conforme a un ordenamiento jurdico los rbitros y los la comisin de
determinado. Generalmente, las leyes jueces tienen un delito o la
utilizan una o ms de estas tcnicas: indicar que compartir determinacin
expresamente las materias que forzosamente la misma visin, de la nacionalidad
debe ser arbitradas (arbitraje obligatorio), las claro est, cada de una persona,
materias que no pueden ser arbitradas (arbi- uno desde su el arbitraje
traje prohibido), o las materias que pueden ser posicin en el no debera
arbitradas (arbitraje voluntario). sistema. Si los ser eficaz. Como
Nuestra actual ley (Decreto Legislativo jueces adoptan usualmente se cita
N1071), en su artculo 2.1 del Decreto Legis- una interpretacin en las conferencias
lativo N1071, opta por lo siguiente: Pueden extensiva del internacionales
someterse a arbitraje las controversias sobre orden pblico de arbitraje,
materias de libre disposicin conforme a dere- podran un juez solo
cho, as como aquellas que la ley o los tratados entusiasmar a la debera declarar
o acuerdos internacionales autoricen. parte perdedora que se afecta al
Como puede advertirse recoge tres categoras: a encontrar orden pblico
las materias de libre disposicin, las materias alguna excusa y la materia no
expresamente autorizadas por ley y las mate- para invocar su es arbitrable
rias expresamente autorizadas por tratados. Se afectacin como si la ilicitud
entiende que los dos ltimos tipos de asuntos causa para anular notoriamente salta
arbitrables deben, como regla general, consti- o desconocer a la vista al punto
tuir materias que no son de libre disposicin, el laudo. Solo de quemarle
pero que por mandato de la ley o del tratado se en aquellos los ojos.
permiten. Por ejemplo, en virtud de un tratado
bilateral de inversiones entre Francia y Per,
un inversionista francs podra recurrir a un
arbitraje bajo las reglas del CIADI para recla- calificar dentro de este concepto ofrece una sentencias sobre anulacin o reconocimiento de pactar vlidamente segn las normas vigentes
mar la expropiacin de su negocio. Este sera ventaja porque al ser flexible puede promover laudos ir ratificando o corrigiendo los criterios al tiempo del contrato, declarndose adems
un asunto arbitrable porque as lo permite un el arbitraje, pero tambin un riesgo porque adoptados por los rbitros. Entonces, ser la expresamente que los conflictos derivados de
tratado y no porque constituya una materia de al constituir un requisito para la eficacia del casustica la que responda qu es y no es de la relacin contractual solo se solucionan en la
libre disposicin. Lo mismo ocurre con aquellas convenio arbitral, su utilizacin inapropiada libre disposicin. va arbitral o en la judicial.
leyes que dispongan el arbitraje obligatorio para podra afectar la competencia del rbitro y al La posicin adoptada por la ley peruana est Existen dos reglas que tanto las partes al
determinadas materias, el caso ms emblem- propio arbitraje. No es un concepto esttico. en la corriente expansiva del arbitraje y se funda- celebrar un convenio arbitral o los rbitros y
tico, las contrataciones con entidades estatales. Hay dos sujetos que sern protagonistas en la menta en el derecho a la libertad reconocido en jueces que participen en el arbitraje o en su con-
Es en la primera categora donde surgen tarea de darle sustancia y contenido. En primer el artculo 2, numeral 24 de nuestra Constitucin trol judicial deben tener en cuenta. En primer
las dudas. A la frase libre disposicin confor- lugar, el rbitro, a quien, bajo el principio de la que reconoce que nadie est obligado a hacer lugar, verificar que la materia no est prohibida
me a derecho no le corresponde en nuestro competencia sobre su competencia, le corres- lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo por una ley concreta, por ejemplo, la aprobacin
ordenamiento jurdico una definicin exacta ponde decidir si la materia es de libre disposicin que ella no prohbe. Asimismo, en el artculo 62 de un adicional de obra en los contratos con el
y precisa. Es un concepto jurdico indetermi- y, en consecuencia, arbitrable. Y, en segundo constitucional, el cual reconoce que la libertad Estado. Y, en segundo lugar, que la materia no
nado. La cantidad de situaciones que pueden lugar, a la sala civil, quien por intermedio de sus de contratar garantiza que las partes pueden perturbe el concepto de orden pblico.