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DISCRECIONALES OSTENTA LA
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA EN
UN PROCESO DE FISCALIZACIN?
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QU FACULTADES DISCRECIONALES OSTENTA LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA EN UN PROCESO DE FISCALIZACIN?
1. INTRODUCCIN
El Estado dota a la Administracin Tributaria de facultades para poder ejercer esta funcin,
por ello le otorga un margen de discrecionalidad, la cual est expresada en el texto del
artculo 62 del Cdigo Tributario.
El motivo del presente informe es revisar cada una de las facultades sealadas en el
mencionado artculo, indicando de manera expresa que el ejercicio de la discrecionalidad
debe tener los lmites que el legislador determine, ya que si se excede de esos parmetros
sera considerado una arbitrariedad.
2. LA FACULTAD DE FISCALIZACIN
El Cdigo Tributario en el Captulo II del Ttulo II del Libro Segundo sobre las
facultades de Determinacin y Fiscalizacin de la Administracin Tributaria, se
refiere tcita y en forma no organizada a los actos que constituyen el procedimiento
de fiscalizacin ()
En este punto es pertinente precisar que de conformidad con lo sealado por el numeral 1
del artculo 62 del Cdigo Tributario, se indica que la Administracin Tributaria tiene la
posibilidad de exigir a los deudores tributarios la exhibicin2 y/o presentacin3 de:
a. Sus libros, registros y/o documentos que sustenten la contabilidad y/o que se
encuentren relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, los
mismos que debern ser llevados de acuerdo con las normas correspondientes.
Conforme con lo establecido por el numeral 2) del artculo 62 del Cdigo Tributario, se
indica que en aquellos casos en los cuales los deudores tributarios o terceros registren sus
operaciones contables mediante sistemas de procesamiento electrnico de datos o
sistemas de microarchivos, el fisco podr exigir lo siguiente:
Esto implica que el fisco debe contar con los instrumentos o elementos que permitan
revisar el contenido de los soportes magnticos, los cuales deben ser facilitados por parte
del deudor tributario.
En caso el deudor tributario no cuente con los elementos necesarios para proporcionar la
copia antes mencionada la Administracin Tributaria, previa autorizacin del sujeto
fiscalizado, podr hacer uso de los equipos informticos, programas y utilitarios que estime
convenientes para dicho fin.
La Administracin Tributaria podr establecer las caractersticas que debern reunir los
registros de informacin bsica almacenable en los archivos magnticos u otros medios de
almacenamiento de informacin. Asimismo, sealar los datos que obligatoriamente
debern registrarse, la informacin inicial por parte de los deudores tributarios y terceros,
as como la forma y plazos en que debern cumplirse las obligaciones dispuestas en este
numeral.
3.3 REQUERIR A TERCEROS INFORMACIONES Y EXHIBICIN Y/O PRESENTACIN
DE SUS LIBROS, REGISTROS, DOCUMENTOS, EMISIN Y USO DE TARJETAS DE
CRDITO O AFINES Y CORRESPONDENCIA COMERCIAL RELACIONADA CON
HECHOS QUE DETERMINEN TRIBUTACIN
De acuerdo con lo sealado por el numeral 3) del artculo 62 del Cdigo Tributario, se
faculta a la Administracin Tributaria para que pueda requerir a terceros informaciones y
exhibicin y/o presentacin de sus libros, registros, documentos, emisin y uso de tarjetas
de crdito o afines y correspondencia comercial relacionada con hechos que determinen
tributacin, en la forma y condiciones solicitadas, para lo cual la Administracin Tributaria
deber otorgar un plazo que no podr ser menor de tres (3) das hbiles.
Esta facultad incluye la de requerir la informacin destinada a identificar a los clientes o
consumidores del tercero.
De acuerdo con lo sealado por el numeral 4 del artculo 62 del Cdigo Tributario se
establece que la Administracin Tributaria podr solicitar la comparecencia de los
deudores tributarios o terceros para que proporcionen la informacin que se estime
necesaria, otorgando un plazo no menor de cinco (5) das hbiles, ms el trmino de la
distancia8 de ser el caso. Las manifestaciones obtenidas en virtud de la citada facultad
debern ser valoradas por los rganos competentes en los procedimientos tributarios.
Debemos precisar que las actuaciones indicadas sern ejecutadas en forma inmediata con
ocasin de la intervencin. Ello ser posible a travs de los denominados fedatarios
fiscalizadores.
Recordemos que segn lo seala el literal a) del artculo 1 del Reglamento del Fedatario
Fiscalizador, aprobado por el Decreto Supremo N 086-2003-EF, el Fedatario
Fiscalizador es un tipo de agente fiscalizador que, siendo trabajador de la SUNAT se
encuentra autorizado por sta para efectuar la inspeccin, control y/o verificacin del
cumplimiento de las obligaciones tributarias de los administrados, en los trminos previstos
en el presente Decreto Supremo, en concordancia con lo establecido en el artculo 165 del
Cdigo Tributario9.
En funcin a lo dispuesto por el numeral 6) del artculo 62 del Cdigo Tributario, solo
cuando la Administracin Tributaria presuma la existencia de evasin tributaria, podr
inmovilizar los libros, archivos, documentos, registros en general y bienes, de cualquier
naturaleza, por un perodo no mayor de cinco (5) das hbiles, prorrogables por otro igual.
En este tema las reglas del artculo 184 del Cdigo Tributario precisan que Para efectos
de los bienes declarados en abandono o aqullos que deban rematarse, donarse o
destinarse a entidades pblicas, se deber considerar lo siguiente:
Tambin se entendern adjudicados al Estado los bienes que a pesar de haber sido
acreditada su propiedad o posesin y haberse cumplido con el pago de la multa y los
gastos vinculados al comiso no son recogidos por el infractor o propietario que no es
infractor, en un plazo de treinta (30) das hbiles contados a partir del da siguiente en que
se cumplieron con todos los requisitos para su devolucin.
Para realizar las inspecciones cuando los locales estuvieren cerrados o cuando se trate de
domicilios particulares, ser necesario solicitar autorizacin judicial, la que debe ser
resuelta en forma inmediata y otorgndose el plazo necesario para su cumplimiento sin
correr traslado a la otra parte.
El numeral 9) del artculo 62 del Cdigo Tributario considera como una de las facultades
de la Administracin Tributaria, el requerir el auxilio de la fuerza pblica para el desempeo
de sus funciones, que ser prestado de inmediato bajo responsabilidad.
De conformidad con lo dispuesto por el numeral 10) del artculo 62 del Cdigo Tributario,
el legislador ha facultado a la Administracin Tributaria para que pueda solicitar
informacin a las Empresas del Sistema Financiero sobre:
a. Operaciones pasivas con sus clientes, en el caso de aquellos deudores tributarios
sujetos a fiscalizacin, incluidos los sujetos con los que stos guarden relacin y que se
encuentren vinculados a los hechos investigados. La informacin sobre dichas operaciones
deber ser requerida por el Juez a solicitud de la Administracin Tributaria. La solicitud
deber ser motivada y resuelta en el trmino de setenta y dos (72) horas, bajo
responsabilidad. Dicha informacin ser proporcionada en la forma y condiciones que
seale la Administracin Tributaria, dentro de los diez (10) das hbiles de notificada la
resolucin judicial, pudindose excepcionalmente prorrogar por un plazo igual cuando
medie causa justificada, a criterio del juez.
b. Las dems operaciones con sus clientes, las mismas que debern ser proporcionadas
en la forma, plazos y condiciones que seale la Administracin Tributaria.
Segn el numeral 11) del artculo 62 del Cdigo Tributario, el legislador ha sealado que
la Administracin Tributaria pueda investigar los hechos que configuran infracciones
tributarias, asegurando los medios de prueba e identificando al infractor.
Cabe recordar que conforme lo determina el texto del artculo 164 del Cdigo Tributario,
Es infraccin tributaria, toda accin u omisin que importe la violacin de normas
tributarias, siempre que se encuentre tipificada como tal en el Ttulo Cuarto del Cdigo
Tributario o en otras leyes o decretos legislativos.
Tengamos presente que en la infraccin tributaria se aprecia que esta solo debe
verificar la comisin de actuaciones que tratan de hechos ilcitos leves, es decir que
no sean calificados como graves15.
Las entidades a las que hace referencia el prrafo anterior, estn obligadas a proporcionar
la informacin requerida en la forma, plazos y condiciones que la SUNAT establezca.
Bajo este numeral se observa que el fisco podr solicitar informacin bsicamente a
terceros, para efectos de verificar posteriormente si existen hechos imponibles que deben
estar gravados con el pago de tributos.
De acuerdo a lo sealado por el numeral 13) del artculo 62 del Cdigo Tributario, se
otorga como facultad discrecional al fisco, el poder solicitar a terceros informaciones
tcnicas o peritajes.
El numeral 14 del artculo 62 del Cdigo Tributario otorga como facultad discrecional a la
Administracin Tributaria el poder dictar las medidas para erradicar la evasin tributaria.
Lo mismo puede presentarse en el caso de una solicitud de aplazamiento del pago de una
deuda tributaria.
Igual caso sucede en el caso de una solicitud de cambio de domicilio fiscal cuando el
deudor tiene mltiples incumplimientos de obligaciones de pago, con lo cual la
Administracin Tributaria determina una restriccin domiciliaria, lo cual se traduce en la
imposibilidad de variar el domicilio fiscal mientras no regularice su situacin tributaria.
En concordancia con lo sealado por el numeral 16) del artculo 62 del Cdigo Tributario,
la SUNAT podr autorizar los libros de actas, los libros y registros contables u otros libros y
registros exigidos por las leyes, reglamentos o Resolucin de Superintendencia, vinculados
a asuntos tributarios.
Tratndose de los libros y registros a que se refiere el primer prrafo del presente numeral,
la SUNAT establecer los deudores tributarios obligados a llevarlos de manera electrnica
o los que podrn llevarlos de esa manera.
Resulta pertinente sealar que conforme lo precisa el numeral 2.1 del artculo 2 de la
Resolucin de Superintendencia N 234-2006/SUNAT Los libros y registros vinculados
a asuntos tributarios sern legalizados por los notarios o, a falta de stos, por los
jueces de paz letrados o jueces de paz, cuando corresponda, de la provincia en la
que se encuentre ubicado el domicilio fiscal del deudor tributario, salvo tratndose
de las provincias de Lima y Callao, en cuyo caso la legalizacin podr ser efectuada
por los notarios o jueces de cualquiera de dichas provincias.
El numeral 17) del artculo 62 del Cdigo Tributario precisa como una facultad discrecional
por parte del fisco el hecho de colocar sellos, carteles y letreros oficiales21, precintos22,
cintas, seales y dems medios utilizados o distribuidos por la Administracin Tributaria
con motivo de la ejecucin o aplicacin de las sanciones o en el ejercicio de las funciones
que le han sido establecidas por las normas legales, en la forma, plazos y condiciones que
sta establezca.
Este tipo de medidas forma parte de una poltica de generar riesgos en los deudores
tributario, ello por el hecho que la colocacin de algn tipo de carteles o cintas, entre otros
medios identifica la comisin de una infraccin, como es el caso de la omisin de entrega
de comprobantes de pago (tipificada como una infraccin tributaria en el numeral 1 del
artculo 174 del Cdigo Tributario), frente a lo cual el fisco ordena el cierre del
establecimiento por un nmero de das (que depender de la frecuencia con la cual se
haya cometido la infraccin) y coloca carteles indicando la comisin de la infraccin y la
sancin respectiva.
Otra forma de manifestar esta facultad la encontramos en una de las funciones del
Ejecutor Coactivo, precisamente el numeral 6) del artculo 116 del Cdigo Tributario
menciona que dentro de las funciones del Ejecutor Coactivo est el hecho de Disponer
en el lugar que considere conveniente, luego de iniciado el Procedimiento de
Cobranza Coactiva, la colocacin de carteles, afiches u otros similares alusivos a
las medidas cautelares que se hubieren adoptado, debiendo permanecer colocados
durante el plazo en el que se aplique la medida cautelar, bajo responsabilidad del
ejecutado.
El numeral 18 del artculo 62 del Cdigo Tributario considera como una facultad
discrecional en favor del fisco, el poder exigir a los deudores tributarios que designen, en
un plazo de quince (15) das hbiles contados a partir del da siguiente de la notificacin
del primer requerimiento en el que se les solicite la sustentacin de reparos hallados como
consecuencia de la aplicacin de las normas de precios de transferencia, hasta dos (2)
representantes, con el fin de tener acceso a la informacin de los terceros independientes
utilizados como comparables por la Administracin Tributaria.
Los deudores tributarios que sean personas naturales podrn tener acceso directo a la
informacin a la que se refiere el prrafo anterior.
Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural tendrn un plazo de
cuarenta y cinco (45) das hbiles, contados desde la fecha de presentacin del escrito al
que se refiere el prrafo anterior, para efectuar la revisin de la informacin.
Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural no podrn sustraer o
fotocopiar informacin alguna, debindose limitar a la toma de notas y apuntes.
En cumplimiento de lo sealado por el numeral 19) del artculo 62 del Cdigo Tributario,
se reconoce como facultad discrecional a favor del fisco el hecho de supervisar el
cumplimiento de las obligaciones tributarias realizadas por los deudores tributarios en
lugares pblicos a travs de grabaciones de video.
Tengamos presente que un video representa hasta un medio probatorio que contiene
informacin en imgenes. En nuestro pas los videos han adquirido una importancia tal
que son utilizados en todos los mbitos de investigacin periodstica y como materia de
pruebas de denuncias a partir del ao 2001, cuando se empez a develar la corrupcin
poltica23.
En aplicacin del numeral 20) del artculo 62 del Cdigo Tributario, la SUNAT podr utilizar
para el cumplimiento de sus funciones la informacin contenida en los libros, registros y
documentos de los deudores tributarios que almacene, archive y conserve.
4. CONSIDERACIONES ESPECFICAS A TOMAR EN CUENTA
Los ltimos dos prrafos del artculo 62 del Cdigo Tributario precisa que para conceder
los plazos establecidos en dicho artculo, la Administracin tendr en cuenta la oportunidad
en que solicita la informacin o exhibicin, y las caractersticas de las mismas.
Adems, se recalca que ninguna persona o entidad, pblica o privada, puede negarse a
suministrar a la Administracin Tributaria la informacin que sta solicite para determinar la
situacin econmica o financiera de los deudores tributarios.
Cabe indicar que si se asume que la Administracin Tributaria puede solicitar cualquier
tipo de informacin, podra estar afectando derechos constitucionales.
De este modo, resulta pertinente citar el texto del artculo 169 de la Ley General del
Procedimiento Administrativo General, aprobada por la Ley N 27444, cuando seala lo
siguiente:
GAMBA VALEGA manifiesta que la interpretacin que SUNAT hace en su informe guarda
diferencia con el texto de la LPAG, que en su artculo 169.2, seala que ser legtimo el
rechazo por parte de los administrados a las solicitudes de presentacin de
informacin formuladas por la Administracin, cundo sta afecte los derechos
constitucionales25.
____________________________
1 SAINZ DE BUJANDA, Fernando. La inspeccin tributaria. En: Revista del Instituto para
el desarrollo tcnico de las haciendas pblicas. Ao 14.Nmnero 42. Guadalajara. Abril
Junio de 1993. Pgina 13.
2 La exhibicin est orientada a mostrar informacin ante el fisco.
3 La presentacin tiene como sentido el hecho de entregar documentos o algn tipo de
informacin solicitada previamente a travs de un requerimiento.
4 Dentro de este rubro puede mencionarse a la carta comercial, correspondencia
publicitaria, carta de compraventa, carta de consulta, cotizaciones, orden de pedido, carta
de remisin o envo, carta de recepcin, proformas, orden de servicio, entre otros. Esta
informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: www.emprendedoresperu.com/documentos/cartacomercial.doc
5 Se puede mencionar que la norma hace referencia al trmino deber con lo cual implica
una especie de imperativo, lo cual implica una obligacin que debe cumplir la
Administracin Tributaria. Distinto hubiera sido el caso si el legislador hubiera consignado
el trmino podr ya que en este ltimo supuesto se tratara de una facultad discrecional.
6 Igual contenido que la nota anterior.
7 La palabra SOPORTE alude al medio en el cual se conserva la informacin. Desde
tiempos inmemoriales han existido distintos soportes, como la arcilla para los caldeo
asirios, la seda en los chinos, el papiro en los egipcios, el pergamino en la edad media, el
papel que se populariz como soporte tras la invencin de la imprenta, los quipus en la
poca incaica, los ceramios de los mochicas y en tiempos modernos los sistemas de
cmputo y de almacenaje como fueron los discos compactos, las memorias, los USB, los
discos externos, etc.
8 El trmino de la distancia es una figura utilizada en otra ramas del Derecho como el
Derecho Procesal Civil, en donde se determina que a los plazos normales existentes en la
notificacin de actos administrativo, se deber agregar el denominado trmino de la
distancia, con lo cual el plazo de las notificaciones tender a extenderse para efectos
tributarios.
9 El segundo prrafo del artculo 165 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y modificatorias, establece que en el control
del cumplimiento de las obligaciones tributarias administradas por la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria SUNAT, se presume la veracidad de los actos
comprobados por los Agentes Fiscalizadores
10 Proviene del vocablo incautarse, el cual segn el Diccionario de la Real Academia
Espaola se menciona lo siguiente: Dicho de una autoridad judicial o administrativa: Privar
a alguien de alguno de sus bienes como consecuencia de la relacin de estos con un
delito, falta o infraccin administrativa. Cuando hay condena firme se sustituye por la pena
accesoria de comiso. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://lema.rae.es/drae/?val=incautaci%C3%B3n
11 Tiene lgica el hecho que no se corra traslado a la parte ya que se le alertara del
proceso de investigacin que se le sigue.
12 En este punto debemos referir que puede tratarse de un local propio o de un local que
ha sido cedido a ttulo oneroso, lo cual implica que sea alquilado o que hubiera sido cedido
en uso, lo cual implica una cesin gratuita. Inclusive puede presentarse el caso que el
ocupante no tenga ttulo alguno y sea considerado para efectos legales como un ocupante
precario.
13 En este tema revisar la siguiente direccin web: http://lema.rae.es/drae/?val=fuerza
%20p%C3%BAblica del Diccionario de la Real Academia Espaola.
14 LINO CASTILLO, Juan. Infracciones y Sanciones Tributarias. Tercera conferencia.
Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://www.ipdt.org/editor/docs/03_SeminarioCT_JLCV.pdf
15 ALVA MATTEUCCI, Mario. CUNDO SE CONFIGURA EL DELITO DE
DEFRAUDACIN TRIBUTARIA?. Esta informacin puede consultarse en la siguiente
pgina web: http://blog.pucp.edu.pe/item/150506/cuando-se-configura-el-delito-de-
defraudacion-tributari a
16 VILLEGAS, Hctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Tomo nico.
7ma edicin, ampliada y actualizada. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 2001. Pgina
382.
17 Sobre el tema mencionamos en un trabajo anterior titulado La Coaccin y la coercin:
Cundo son utilizadas en materia tributaria?. All mencionamos que Los operativos de
fiscalizacin masiva tienen una finalidad y es precisamente la de crear riesgo entre la
poblacin, de tal manera que sta observe que no resulta beneficioso el evadir o dejar de
pagar tributos, ya que las sanciones y la posibilidad de una acotacin es relativamente
cierta y oportuna.
En la medida que la sensacin de riesgo se relaje o que sea imperceptible, la recaudacin
tambin caer, al igual que el cumplimiento voluntario de las obligaciones tributarias, tanto
las que correspondan al pago de los tributos como a la presentacin de las declaraciones
juradas o el llevado de los libros y registros contables, entre otras obligaciones. Esta
informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://blog.pucp.edu.pe/item/149382/la-coaccion-y-la-coercion-cuando-son-utilizadas-
en-materia-tributaria
18 Un ejemplo de ello se puede ver en un comercial de los aos 70 preparado por la
entonces Direccin General de Contribuciones DGC, que es el antecedente de la actual
SUNAT. Se puede apreciar el spot publicitario en la siguiente pgina web:
http://www.youtube.com/watch?v=YxnLpNlvuic
19 ALVA MATTEUCCI, Mario. PORQU ES IMPORTANTE QUE SE INCREMENTE LA
PRESIN TRIBUTARIA?. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://blog.pucp.edu.pe/item/140294/porque-es-importante-que-se-incremente-la-
presion-tributaria
20 Si se desea consultar la Resolucin de Superintendencia N 234-2006/SUNAT se puede
consultar la siguiente pgina
web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/superin/2006/234.htm
21 En el caso de los letreros oficiales se debe mencionar que de acuerdo con las normas
del Rgimen nico Simplificado, los contribuyentes que se encuentren dentro de dicho
rgimen deben exhibir los carteles proporcionados por la Administracin Tributaria en lugar
visible, en caso de no cumplir esta obligacin existe una infraccin tipificada en el numeral
10 del artculo 177 del Cdigo Tributario. Segn la Tabla III de Infracciones y Sanciones
del Cdigo Tributario le corresponde una sancin equivalente al 25% de la UIT.
22 Hace algunos aos atrs la manera como se verificaba el pago del Impuesto Selectivo
al Consumo en los cigarrillos y los licores era a travs de la colocacin de un precinto, el
problema se torn en engorroso y poco prctico en su administracin, recaudacin y
fiscalizacin, por lo que se dej de lado, aparte por el hecho que los precintos eran
falsificados.
23 Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina
web: http://blog.pucp.edu.pe/item/106688/la-prueba-en-el-codigo-tributario-peruano
24 Si se desea consultar el texto completo del Informe emitido por la SUNAT se puede
ingresar a la siguiente pgina
web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2004/oficios/i1562004.htm
25 GAMBA VALEGA, Csar. Los efectos del texto constitucional en el ordenamiento
tributario. Esta informacin puede ser consultada en la siguiente pgina
web: http://www.ipdt.org/editor/docs/04_Rev50_CGV.pdf