Daz Bessone, un fallo plenario de la Casacin signado por su nmero

EL CABALLO DE TROYA

La Cmara Nacional de Casacin Penal no ha tenido mejor idea que dictar un fallo
plenario sobre los supuestos en los que resulta posible denegar la excarcelacin o la
exencin de prisin. Si algo se puede predicar de este plenario, en el cual a los
casadores y casadoras parece haberles dado un ataque de compulsin a redactar sus
propios votos [ver Eplogo], es que el fallo es absolutamente confuso. Es confuso a tal
punto que ha generado alarma en los sectores que reclaman polticas de seguridad
represivas, y ha sido acogido con agrado por quienes creen que a la Constitucin
Nacional y a los tratados internacionales de derechos humanos hay que
respetarlos. As, los amigos de [DES]INFOBAE.COM nos dan el siguiente informe de
la decisin plenaria. Con la objetividad que los caracteriza, titulan la nota:
Polmico fallo limita prisin de delincuentes peligrosos

A continuacin incluyen una foto que sirve para humanizar a los peligrosos
delincuentes que no han sido condenados.

"La Cmara Nacional de Casacin Penal confirm ayer, en un fallo plenario, que los
detenidos, an [aun] por delitos graves, pueden esperar el juicio oral en libertad
siempre y cuando no haya peligro de fuga o de entorpecimiento de la investigacin".

En realidad, el fallo de la CNCP implica un retroceso en la proteccin de las libertades.

El lema que gui a la gran mayora de los jueces de la Cmara ha sido:
Si no puedes vencer, confndelos

En efecto, la respuesta que ha dado al interrogante formulado al inicio de la decisin

hace mucho tiempo que haba sido dicha en el mismo sentido por numerosos
tribunales, entre ellos la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Npoli, Estvez,
Massera), la Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional de esta ciudad, en la causa n 21.143 "Barbar" (10/11/03), y hasta por la
Sala III de la Cmara Nacional de Casacin Penal, en el caso Macchieraldo.

Lo que estaba claro era que ya no se poda seguir sosteniendo que las reglas legales
que establecan la imposibilidad de obtener la excarcelacin a personas imputadas de
ciertos delitos representaban una presuncin iure et de iure del legislador. Adems de
violar el principio de inocencia, tal interpretacin vulnera el principio de separacin de
poderes.

La perversidad del plenario Daz Bessone, en este sentido, consiste en el hecho de

que, simultneamente, reemplaza la doctrina inconstitucional de los delitos no
excarcelables por mandato legislativo (presuncin iure et de iure) por la doctrina de la
presuncin iuris tantum. Hasta all parece que habramos avanzado en la defensa de
nuestras libertades. Sin embargo, la doctrina plenaria es un caballo de Troya que
ocullta los criterios que permitiran desvirtuar dicha presuncin en realidad, fallos
tales como Barbar ni siquiera la tratan como una presuncin. En este aspecto, la
mezcla promiscua de citas de antecedentes del sistema interamericano que
establecen criterios que ya no son aceptados ni por la Comisin ni por la Corte
Interamericanas permite que en cada voto se admitan criterios tan diversos como
ilegtimos (un anliss sobre las presunciones y el encarcelamiento preventivo aqu).

Para poder estar seguros de esta afirmacin, es necesario leer detenidamente cada
uno de los votos. Un consejo: lanlos de corrido, pues si leen un par de ellos y
continan al da siguiente probalemente crean que se han equivocado de fallo.
Por hoy les debo la verificacin de esta hiptesis, pero tengo demasiado sueo como
para sufrir la relectura de la gran mayora de los votos.

EPLOGO

De all la imposibilidad legal de ampliar el temario de la convocatoria a cuestiones

ajenas al caso concreto. Antes de tomar su decisin en el caso Kosuta, los miembros
de la CNCP slo conocieron la opinin de las partes en relacin al tema de los delitos
reprimidos con pena de inhabilitacin. Aun as, diez de los miembros de la Cmara de
Casacin coincidieron, a travs de un voto nico, sobre la solucin jurdica aplicable al
caso y, adems, sobre tres cuestiones adicionales respecto de las cuales carecan de
jurisdiccin pues la legislacin no autorizaba a que tales cuestiones integraran la
decisin plenaria [nota 6.] Llama poderosamente la atencin el grado de cohesin
conceptual, casi monoltica, de los diez miembros de la CNCP que integraron la
mayora, especialmente si tenemos en cuenta la diversidad de opiniones al respecto
en el mbito doctrinario y jurisprudencial respecto de las cuatro cuestiones debatidas
en el fallo en relacin al instituto de la suspensin del juicio a prueba.

Si atendemos a los votos de cada una de ellas, es necesario, en primer lugar,

descartar el Plenario N 5, Kosuta. Pues RIGGI, CAPOLUPO, CATUCCI, MITCHELL,
BERRAZ, MADUEO, BISORDI, RODRGUEZ BASAVILBASO, HORNOS y FGOLI
votaron juntos. Si algn valor puede tener una resolucin dictada por el pleno de todas
las salas de un tribunal, este valor consiste en la riqueza de la discusin de las
cuestiones que deben ser resueltas. Al votar juntos si es que los diez jueces
participaron efectivamente en la redaccin conjunta de la decisin la discusin se
empobreci.

De las restantes ocho decisiones plenarias [nota 7], tampoco todas ellas generaron
discusiones enriquecedoras, sobre todo por las adhesiones previsibles de algunos
miembros de la Cmara. As, por ejemplo, RODRGUEZ BASAVILBASO, FGOLI y
HORNOS adhirieron al voto de alguno de sus colegas en siete de las decisiones
plenarias; BERRAZ, MADUEO y MITCHELL en seis; BISORDI y TRAGANT en cinco;
CATUCCI, CAPOLUPO y DAVID en cuatro.

La decisin que mayores votos autnomos concit fue el Plenario N 3, Molina [nota
8], en el cual se discuta si la reforma que introduca al artculo 24 del Cdigo Penal
artculo 8 de la ley 24.390 permita la aplicacin del modificado sistema de cmputo
de la prisin preventiva a los condenados que se encontraban cumpliendo condena en
virtud de sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada con anterioridad a la fecha
de entrada en vigencia de la ley, habiendo permanecido detenidos durante el trmite
del proceso por un tiempo mayor a los dos aos, salvedad hecha de las exclusiones
que la misma norma prev.

Votaron por la afirmativa, esto es, por aplicar el cmputo de la 24.390 a los
condenados BERRAZ DE VIDAL, CAPOLUPO DE DURAONA, FGOLI, MADUEO,
RIGGI, CASANOVAS, TRAGANT y RODRGUEZ BASAVILBASO. En contra, se
pronunciaron CATUCCI, BISORDI, MITCHELL, DAVID y HORNOS. Cuesta creer que
cinco jueces del tribunal penal ms alto de la organizacin federal no reconocieran
como derecho penal sustantivo una regla jurdica que, precisamente, se utiliza para el
cmputo de la pena que el condenado debe cumplir.