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juridiques
ISSN : 2260-068X - prix au n : 15
de La Gazette
Chaque mois, lessentiel du droit des collectivits
COMPTENCE TOURISME
Quelle intercommunalisation ?
Quels modes de gestion ?
ric Landot
Avocat fondateur du cabinet Landot & associs
Les
A u premier janvier 2017, toutes les
communauts et mtropoles de France
devront avoir la comptence
tourisme, dont ofces de tourisme
ainsi que la comptence zones d'activit
Btir une stratgie
touristique adapte
son territoire
www.territorial-editions.fr
ditorial
Finances locales
Prquation
La secrtaire dtat charge des
Collectivits territoriales Estelle Grelier
juge que la prquation est un marqueur
Interview
du quinquennat . Elle sopre toujours
par un prlvement sur la dotation
Daniel Chabanol
forfaitaire des collectivits plus favorises,
mais avec un plafonnement fix 1 %
Ce code, qui sadresse avant tout aux agents,
des recettes relles de fonctionnement,
et non plus sur la dotation forfaitaire elle-
est en fait un mode demploi de ladministration
mme . Cest un changement important,
voulu par le Parlement , insiste-t-elle. Le code des relations entre le public et ladministration est entr en vigueur le 1er janvier
2016. Daniel Chabanol est lauteur du premier ouvrage annot et comment.
2 100 dplacement
diffrends non contentieuses, entre administrs et administration. Cela concerne notam-
Dijon le 6 janvier, ment la mdiation, qui a t fortement impacte par la loi de modernisation de la justice du
le ministre de XXIe sicle adopte le 18 novembre dernier.
lIntrieur, Bruno Le Roux, a fait le point sur le
plan Prfectures nouvelle gnration.
Deux ples dappui juridique aux collectivits
Peut-on tablir une hirarchie entre ces rgles ?
ont dj t crs le 1er dcembre, Dijon et A priori, non. Car toutes ces rgles sont impratives et simposent ladministration. Mais ce
Orlans, et six le seront en 2017. La code nest pas un code contentieux, il ne prcise donc pas les consquences dune mcon-
dlivrance des cartes nationales didentit va naissance par ladministration de telle ou telle rgle. Toutefois, la jurisprudence introduit des
tre aligne sur celle des passeports et
sappuyer sur le mme rseau de communes. nuances entre des rgles qui sont considres comme absolument essentielles et dautres
Alors que les 36 000 mairies sont aujourdhui dont la mconnaissance nest pas sanctionne par lannulation de la dcision. Et ce, notam-
le point daccueil pour la dlivrance de ce ment, lorsquil sagit de rgles de pure forme.
titre, elles ne seront plus que 2 100 demain. Propos recueillis par Gabriel Zignani.
Le ministre
Environnement 26 % de la Fonction
publique
textes officiels
Protection de lenfance
Modalits dintervention
du mdecin rfrent Dontologie
Dclarations dintrts
Larticle L.221-2 du code de
laction sociale et des familles
et de situation patrimoniale
prvoit la dsignation, dans chaque
dpartement, dun mdecin rfrent
protection de lenfance au
sein dun service du dpartement. Les articles 25 ter et 25 nonies de la loi n 83-634 du 13 juillet 1983 modifie
Lobjectif de cette mesure est rendent obligatoire la transmission pralable lautorit de nomination dune
damliorer la coordination entre dclaration dintrts pour un agent nomm dans un emploi dont la nature
les services dpartementaux, la ou le niveau des fonctions rpond des critres dexposition un risque de
cellule de recueil, de traitement conflit dintrts. Un dcret du 28 dcembre fixe en consquence la liste des
et dvaluation des informations
emplois concerns par versant de la fonction publique et prcise le contenu
proccupantes, les mdecins
de la dclaration dintrts. Le dcret dtermine les modalits de transmission,
libraux et hospitaliers ainsi
de mise jour, de consultation, de conservation au dossier de lagent et de
que les mdecins de sant scolaire
destruction de cette dclaration dintrts. Un second dcret publi le mme
du dpartement. Un dcret
du 7 novembre 2016 prcise les jour dfinit la liste des emplois concerns par lobligation de production dune
modalits dintervention du mdecin dclaration de situation patrimoniale, dont la nature ou le niveau des fonc-
rfrent. Il participe ainsi la mise tions rpond des critres dexposition un risque denrichissement indu.
en uvre de ces actions, qui peuvent Le modle et le contenu de la dclaration de situation patrimoniale sont ceux
prendre la forme de runions prvus par la loi n 2013-907 du 11 octobre 2013 modifie relative la trans-
dinformation et de sensibilisation parence de la vie publique. Le dcret prcise les modalits de transmission,
sur la protection de lenfance, de mise jour et de conservation de cette dclaration par la Haute Autorit
dchanges sur les pratiques pour la transparence de la vie publique.
et les procdures ou de formations. Dcrets nos 2016-1967 et 2016-1968 du 28 dcembre 2016, JO du 30 dcembre.
Dcret n 2016-1503 du 7 novembre 2016,
JO du 9 novembre.
Handicap
Modalits de la Sapeurs-pompiers
prestation de
compensation Cration et modification
des cadres demplois
Un dcret du 15 novembre prcise
les modalits de mise en uvre
du tiers payant pour lachat des
aides techniques et des autres Huit dcrets, parus au Journal officiel mental adjoint, pour chacune des trois
aides finances par la prestation du 31 dcembre 2016 concernent les catgories de Sdis. Toujours dat du
de compensation du handicap (PCH). cadres demplois des sapeurs-pompiers 30 dcembre, un dcret tablit un cadre
Il prvoit quune convention professionnels (CSPP). Le premier actua- demplois de conception et de direction
dtermine les modalits du paiement lise le tableau de concordance entre des sapeurs-pompiers professionnels.
direct entre le conseil dpartemental
les grades et les emplois du dcret du Il sagit dun cadre demplois de la
et le fournisseur de laide technique
25 septembre 1990 portant dispositions catgorie A+, issu de lancien cadre
ou des autres aides (amnagement
communes lensemble des sapeurs- demplois des capitaines, comman-
du logement et du vhicule, surcots
rsultant du transport de la personne
pompiers professionnels. Par ailleurs, ce dants, lieutenants-colonels et colonels
en situation de handicap, charges dcret ajoute les emplois de directeur de sapeurs-pompiers professionnels. Il
spcifiques ou exceptionnelles). dpartemental et de directeur dparte- est complt par un dcret qui dfinit
La dcision dattribution de la mental adjoint des services dincendie lchelonnement indiciaire applicable
PCH prononce par la commission et de secours la liste des emplois fonc- chacun des trois grades du nouveau
des droits et de lautonomie des tionnels. Un deuxime dcret cre un cadre demplois de conception et de
personnes handicapes prcise, statut demplois de directeurs dparte- direction des sapeurs-pompiers profes-
le cas chant, lidentit des tiers mentaux et directeurs dpartementaux sionnels. Et un autre dcret dtermine
auxquels les lments de la PCH adjoints des services dincendie et de lchelonnement indiciaire applicable
prcits seront verss directement, secours. Il est complt par un troisime chacun des trois grades du nouveau
en accord avec le bnficiaire. dcret, qui dcline les modifications cadre demplois. Enfin, un dernier dcret
Le dispositif de paiement direct lgislatives relatives la fonctionnari- instaure un cadre demplois de capi-
est possible dans le cas o sation des emplois de direction des ser- taines, commandants et lieutenants-
le mcanisme davance pour vices dpartementaux dincendie et de colonels de sapeurs-pompiers profes-
les amnagements du logement secours (Sdis). Un quatrime texte fixe, sionnels. Il sagit dun cadre demplois
ou du vhicule est actionn. quant lui, lchelonnement indiciaire de la catgorie A.
Dcret n 2016-1535 du 15 novembre 2016, applicable aux emplois de directeur
JO du 17 novembre. Dcrets nos 2016-2001 2016-2008 du 30 dcembre 2016,
dpartemental et de directeur dparte- JO du 31 dcembre.
www.territorial.fr/2772-juridique.htm
Loi montagne
Police municipale Modernisation des
territoires de montagne
Scurit dans les transports La loi du 28 dcembre 2016
jurisprudence
Urbanisme
Premption annule
Lannulation par le juge de lexcs Salubrit publique
Le maire a le pouvoir dinterdire
de pouvoir dun acte par lequel une
collectivit territoriale titulaire du
Statut
Licenciement Un rdacteur territorial au sein dune Commentaire
Lorsquun dpartement envisage administration dpartementale conteste Un accident survenu sur le lieu et dans le
de licencier un des assistants le refus de qualification dun accident temps du service, dans lexercice par un
familiaux quil emploie, la dont il a t victime en accident de ser- fonctionnaire de ses fonctions, prsente, en
convocation lentretien pralable vice. En lespce, lagent a quitt son labsence de faute personnelle, le caractre
na pas prciser lagent quil poste de travail 12 h 15 pour rcuprer dun accident de service.
peut se faire assister dun conseiller un sachet alimentaire dans son vhicule, CAA de Versailles, 19 mai 2016, req. n 14VE01549.
du salari ni lui communiquer stationn dans le parking de lhtel du
ladresse des services pouvant dpartement. Il a gliss et fait une chute
lui communiquer la liste de ces en arrire, ncessitant lintervention des
conseillers. pompiers qui ont procd son vacua-
CE, 30 mai 2016, req. n 381274.
tion sur une civire. Les horaires de ser-
vice de lintress taient fixs de 10 h 00
13 h 00 sans pause djeuner sur ce
temps imparti. Aussi, dans ces conditions,
laccident en cause ne peut tre regard
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Dmocratie locale
Urbanisme lection dun adjoint
en sance
Roland-Garros : reprise des travaux En remplacement dun conseiller
dextension ?
municipal dmissionnaire, une
commune a procd llection
du deuxime adjoint au maire durant
Cest le feuilleton juridique du moment. fonde sur la nature et le caractre une sance du conseil municipal.
Les travaux dextension du stade des constructions projetes, dont lar- Le maire a alors ouvertement
de Roland-Garros vont-ils pouvoir chitecture sapparentera celle des pris parti pour une candidate,
reprendre ? Le tribunal de grande ins- serres historiques dAuteuil conues en signalant notamment que
tance de Paris (TGI) en a suspendu par larchitecte Jean-Camille Formig le requrant, seul autre candidat,
lexcution dans une dcision du et inscrites au titre des monuments his- qui a perdu le scrutin, ne rsidait
pas sur le territoire de la commune.
jeudi 6 octobre. Mais le Conseil dtat toriques, que le projet laisse intactes.
Cette prise de parole ne comportait
avait dj annul une dcision de sus- La demande de suspension a donc t
pas de propos discriminatoires.
pension de ces travaux, prononce le rejete par le Conseil dtat. Et selon
Dans ces conditions, le Conseil
24 mars par le tribunal administratif de lui, le permis de construire peut tre
dtat a estim quelle ne saurait
Paris, dans une dcision du 3 octobre excut. Enfin, jusqu ce que le TGI tre regarde comme une manuvre
dernier. Il avait en effet estim que le de Paris dise le contraire Une saga de nature altrer la sincrit
tribunal administratif navait pris en qui ne va pas sarrter, puisque le tri- du scrutin.
considration limpact des travaux bunal administratif demeure saisi de la CE, 7 septembre 2016, req. n 395594.
que sur la parcelle concerne, sans demande dannulation, quil examinera
rapporter sa superficie ltendue du au fond. Opration damnagement
site ni tenir compte des compensations Relogement
prvues par lopration. La plus haute Commentaire des occupants
juridiction de lordre administratif a Les pelleteuses, envoyes sur place par la dimmeubles
donc rexamin la demande de sus- Fdration franaise de tennis ds le lundi
Le Conseil constitutionnel
pension. Et elle a estim que le moyen 3 octobre, aprs la dcision du Conseil dtat,
a t saisi dune question prioritaire
tir de ce que les travaux remettraient ont d stopper les travaux le jeudi suivant.
de constitutionnalit relative
en cause lobjet du classement du site Mais en trois jours, lintrieur de certaines lobligation de relogement des
du Bois de Boulogne ne crait pas un serres a eu le temps dtre srieusement occupants dimmeubles affects par
doute srieux sur la lgalit du permis endommag. une opration damnagement par la
de construire. Elle sest notamment CE, 3 octobre 2016, req. nos 398589 et 398613. personne publique charge de cette
opration. Les Sages ont jug quen
adoptant les dispositions contestes,
le lgislateur a entendu protger
les occupants vincs et compenser
la perte dfinitive de leur habitation
Statut du fait de laction de la puissance
du service
de lobjectif poursuivi.
Conseil constitutionnel, 5 octobre 2016,
QPC n 2016-581.
Communes nouvelles
Htel de ville
Aucune disposition spcifique ne traite Dmocratie locale
Un maire peut-il modifier le
du lieu de runion du conseil municipal
des communes nouvelles. Il convient
du conseil municipal ?
dfinitive, un autre lieu que la mairie,
pourvu quil soit situ sur le territoire
de la commune. Ce lieu de runion doit
offrir les conditions daccessibilit et de Larticle L.2121-15 du code gnral des collectivits territoriales prvoit quau
scurit ncessaires, il doit permettre dbut de chacune de ses sances, le conseil municipal nomme un ou plu-
dassurer la publicit des sances et ne
sieurs de ses membres pour remplir les fonctions de secrtaire de sance. Le
pas contrevenir au principe de neutralit.
secrtaire de sance a ainsi la charge de rdiger, ou le cas chant de faire
Question crite de Jacques Plissard, n 87827,
JOAN du 5 juillet 2016. rdiger sous son contrle, le procs-verbal de la sance du conseil municipal
pour laquelle il a t dsign. La souplesse laisse par la loi aux conseils
Marchs publics municipaux pour ltablissement des procs-verbaux de leurs sances ne
Violation du droit du travail permet toutefois pas au maire dintervenir en aucune faon dans la rdac-
tion de celui-ci. Le Conseil dtat a ainsi considr que le maire nest pas
Depuis le 1er avril 2016, les marchs
comptent pour dsigner le secrtaire de sance ou pour rayer des procs-
publics des collectivits locales sont rgis
verbaux les propos injurieux ou diffamatoires ainsi que toute dclaration dont
par une ordonnance du 23 juillet 2015
et son dcret dapplication du 25 mars la publication serait de nature engager la responsabilit communale, ni
2016. Ces dispositions donnent le droit mme pour corriger les erreurs matrielles constates. Si le maire estime
la collectivit de rompre unilatralement quune rdaction est incorrecte, il doit soumettre la question aux conseillers
un contrat avec le titulaire dun march prsents la sance qui doivent signer le texte des dlibrations, mais ne
public lorsque ce dernier a t sanctionn peut procder une modification unilatrale.
ou condamn pour violation du droit du Question crite de Marie-Jo Zimmermann, n 5695, JO de lAssemble nationale du 28 juin 2016.
Pouvoirs de police
Bruits de voisinage
les rgles du droit civil ?
Le pouvoir de police gnrale du maire, Larticle L.1111-1 du code gnral de ou des formalits spcifiques, comme
dfini larticle L.2212-2 du code la proprit des personnes publiques la consultation de France Domaine au
gnral des collectivits territoriales, dispose que : les personnes publiques titre des articles L.1311-9 et L.1311-10
a notamment pour objet dassurer mentionnes larticle L.1 acquirent du code gnral des collectivits terri-
la tranquillit publique en prvenant lamiable des biens et des droits, carac- toriales, les acquisitions lamiable de
et rprimant les bruits et troubles tre mobilier ou immobilier. Les acquisi- biens et de droits caractre mobilier
de voisinage. Il appartient ainsi au maire tions de biens et droits caractre immo- ou immobilier sont ralises par les com-
de prendre les mesures appropries bilier soprent suivant les rgles du droit munes dans les conditions prvues par le
pour empcher sur le territoire de sa
civil . Ces dispositions sappliquent code civil. Nanmoins, il convient duti-
commune les bruits excessifs de nature
donc notamment aux collectivits ter- liser avec prudence de tels procds. En
troubler le repos et la tranquillit
ritoriales. Il faut en dduire que, sous effet, ces outils contractuels sont suscep-
des habitants . Le refus de lautorit
rserve de textes prvoyant des rgles tibles dtre requalifis en contrat de la
municipale de prendre les mesures
appropries peut faire lobjet commande publique ou dtre incom-
dun recours devant le juge administratif patibles avec le rgime de domanialit
et la responsabilit administrative de la publique, soit en exposant la commune
commune peut tre engage pour carence des prtentions indemnitaires causes
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Accessibilit
Contentieux Scne des salles
polyvalentes municipales
Qui doit apporter la preuve Larticle R.111-19-2 du code de la
de la rgularit de la convocation
construction et de lhabitation relatif
aux rgles daccessibilit aux personnes
du conseil municipal ?
handicapes concerne lensemble des
espaces accessibles au public. Ainsi,
la destination premire de la scne ou
Le droit des conseillers municipaux 2012, n 342327). Lors dun contentieux du podium dune salle de spectacles
dtre informs des affaires de la com- exerc par un requrant invoquant la ou dune salle polyvalente ntant pas
mune qui font lobjet dune dlibration mconnaissance du dlai de convoca- laccueil du public, la rglementation
est reconnu par larticle L.2121-13 du tion ou le dfaut dexpdition de la note ne prvoit pas dobligation en matire
daccessibilit de ces espaces. Nanmoins,
code gnral des collectivits terri- de synthse, le Conseil dtat a jug
il est fortement recommand de permettre
toriales. Dans le cas des communes que ctait la commune de prouver
laccessibilit de la scne ou du podium,
de 3 500 habitants et plus, lenvoi par tous les moyens quelle avait bien
soit partir de lespace accueillant le
lappui de la convocation aux ru- respect la procdure (CE, 5 juillet 2013,
public, soit en passant par les coulisses.
nions du conseil municipal dune note n 354423). Question crite de Marc Le Fur, n 45468,
explicative de synthse, sur chacune Question crite de Marie-Jo Zimmermann, n 79699, JO de lAssemble nationale du 12 juillet 2016.
JO de lAssemble nationale du 5 juillet 2016.
des affaires soumises dlibration,
constitue une formalit substantielle. Ruralit
Toutefois, la jurisprudence a prcis les Fibre optique
contours de cette formalit. Le dfaut Le gouvernement a lanc le Plan France
denvoi de la note explicative de syn- trs haut dbit en 2013, dans lobjectif
thse avec les convocations, ou son
Joachim Martin - fotolia
La promession ,
localement en fonction des besoins.
Question crite dArnaud Viala, n 90447,
JO de lAssemble nationale du 12 juillet 2016.
en France ?
Larticle L.1414-2 du code gnral des
collectivits territoriales (CGCT) dispose
que pour les marchs publics dont
La rglementation et la jurisprudence nacceptent que deux modes de spul- la valeur estime hors taxes est gale
ture : linhumation et la crmation. La loi n 2008-1350 du 19 dcembre 2008 ou suprieure aux seuils europens,
relative la lgislation funraire a confr aux cendres issues de la crmation le titulaire est choisi par une commission
dappel doffres [CAO] compose
du corps dune personne dcde un statut et une protection comparables
conformment aux dispositions de
ceux accords un corps inhum. La promession , qui consiste plonger
larticle L.1411-5 . Par consquent, cet
le corps dune personne morte dans de lazote liquide, est une pratique actuel-
article a pour objet de circonscrire le
lement interdite. Son introduction en droit interne soulverait des questions champ dintervention de la CAO aux seuls
importantes, tenant labsence de statut juridique des particules issues de marchs passs en application desdites
cette technique. En effet, la pulvrisation des cendres au titre de larticle procdures formalises en raison
L.2223-18-1 du CGCT suscite dj des ractions de la part des familles qui de leur montant. Ds lors, les marchs
smeuvent parfois du recours cet acte pourtant ncessaire dans le cadre exclus du champ dapplication,
de la crmation. La promession , permettant une dsagrgation du corps en application de lordonnance, en raison
par le recours une technique loigne des pratiques et rituels courants ne de leur nature et non de leur valeur,
manquerait pas de provoquer les mmes rticences. Ainsi, les questions que ne relvent pas de la comptence
soulve la promession ncessitent une rflexion approfondie qui pourrait des commissions dappel doffres.
se poursuivre dans le cadre du Conseil national des oprations funraires. Question crite de Franois Sauvadet, n 96189,
JO de lAssemble nationale du 5 juillet 2016.
Question crite de Jean Leonetti, n 79887, JO de lAssemble nationale du 5 juillet 2016.
videmment moins rvolutionnaire tions des pactes civils de solidarit (Pacs) nom acquis dans un autre tat et inscrit sur
que son intitul ampoul ne le laisse conclus sous seing priv (les notaires se le registre dtat civil de ce dernier (code
penser, cette loi comporte tout de chargeant de ces formalits sagissant civil, art. 61-3-1 nouveau).
mme de nombreuses mesures dont cer- des pactes civils de solidarit conclus par Le transfert de ces diffrentes comp-
taines concernent les collectivits territo- acte authentique). Cette comptence vient tences, certes plutt cohrent au vu des
riales. Sont notamment organiss plusieurs complter le rle des officiers dtat civil en missions existantes des officiers dtat
transferts de comptence en matire dtat la matire, qui taient dj chargs dappo- civil, a t vivement critiqu en labsence
civil, ainsi quune refonte de la mdiation ser la mention de pacte civil de solidarit de contrepartie financire. On comprend
devant le juge administratif. La loi consacre en marge de lacte de naissance. Dans la aisment que le gouvernement ait souhait
par ailleurs lexistence dun nouveau type pratique, certaines communes organisaient dsengorger la justice, compte tenu no-
de recours au sein du contentieux adminis- dj des clbrations loccasion des tamment du nombre de pactes civils de so-
tratif, inspir de la class action amri- Pacs, alors mme que le greffier du tribunal lidarit enregistrs chaque anne (168 223
caine, qui se subdivise entre une action en dinstance tait seul comptent. La cr- en 2013 selon ltude dimpact de la loi).
reconnaissance de droit et une action monie prendra dsormais tout son sens, Mais il nallait pas de soi que ce transfert
de groupe . ce qui rapprochera encore le Pacs et le massif puisse intervenir sans contrepartie
mariage. financire. Le garde des Sceaux avait certes
Modifications Lofficier dtat civil se voit galement justifi labsence de financement par des
Mdiation devant
le juge administratif
totalement refondue
Dans un double objectif de transposition
de diffrentes directives europennes et de
dveloppement des rglements amiables
des litiges, la loi de modernisation de la
justice du XXIe sicle procde galement
une refonte et un renforcement des modes
alternatifs de rglement des diffrends.
Contrairement ce qui figurait dans le pro-
jet de loi dpos par le gouvernement, il est
tout dabord mis un terme la coexistence
de deux systmes : la conciliation (par le
juge) et la mdiation par des tiers.
Larticle 5 de la loi cre en effet au sein
du code de justice administrative (CJA),
au titre Ier du livre II, un chapitre III La
mdiation , permettant un mode unique
de rglement amiable des diffrends dont
le juge administratif peut connatre : la
mdiation dfinie par larticle 213-1 du CJA
comme tout processus structur, quelle
quen soit la dnomination, par lequel deux
ou plusieurs parties tentent de parvenir
un accord en vue de la rsolution amiable
de leurs diffrends, avec laide dun tiers, le
mdiateur, choisi par elles ou dsign, avec
leur accord, par la juridiction . Les articles
L.211-4 et suivants du CJA permettant au
juge administratif de concilier les parties
sont abrogs. Piotr Adamowicz * fotolia
Le champ de cette mdiation nouvelle
est, dans le mme mouvement, tendu
tout litige, alors que lancienne ntait
ouverte quaux seuls litiges transfrontaliers
(ordonnance n 2011-1540 du 16 novembre
2011 portant transposition de la directive
2008/52/CE du Parlement europen et du
Conseil du 21 mai 2008 sur certains aspects
de la mdiation en matire civile et com- Le code rform prvoit encore que la m- mission de mdiation et de dsigner la ou
merciale). Le lgislateur a en effet choisi diation peut tre engage linitiative des les personnes qui en sont charges, ou lui
de soumettre aux obligations de ladite parties ou linitiative du juge. demander de dsigner la ou les personnes
directive lensemble des mdiations. Lar- Larticle L.213-5 nouveau du CJA pr- qui sont charges dune mission de mdia-
ticle L.213-2 du CJA prvoit notamment voit, sagissant de la mdiation engage tion quelles ont elles-mmes organise .
dans cette logique que le mdiateur par les parties que celles-ci peuvent en Sagissant des modalits dorganisation
accomplit sa mission avec impartialit, dehors de toute procdure juridictionnelle, de cette conciliation, il est prcis dans ce
comptence et diligence et soumettant la organiser une procdure de mdiation et mme article que lorsque le prsident de
mdiation un principe de confidentialit, dsigner la ou les personnes qui en sont la juridiction ou son dlgataire est charg
ce qui supposera une discipline singulire. charges , mais galement demander dorganiser la mdiation et quil choisit de
La mise en uvre de la mdiation est par au prsident du tribunal administratif ou la confier une personne extrieure la
ailleurs tendue aux juridictions adminis- de la cour administrative dappel terri- juridiction, il dtermine sil y a lieu den
tratives spcialises. torialement comptent dorganiser une prvoir la rmunration et fixe le montant /
La mdiation est un vecteur de paix sociale
L
a loi de modernisation de la jus- la confidentialit, et qui peut permettre tion fonctionne, il faut que les parties
tice du XXIe sicle cre un nouveau de trouver un compromis. soient dans une dmarche de volon-
rgime de mdiation, qui constitue tariat. Finalement, ce qui sera obli-
une alternative aux procdures devant le Quest-ce que le rgime gatoire, ce sera la proposition dune
juge pour rgler les conflits entre adminis- de la mdiation apporte mdiation. Si lune des parties refuse,
tration et administrs. par rapport la situation le mdiateur constatera lchec de la
Les modes alternatifs de rglement des antcdente ? mdiation, et le processus contentieux
diffrends devant les juridictions adminis- Auparavant, il existait la mdiation pourra reprendre.
tratives, et notamment la mdiation, sont transfrontalire et la conciliation, pr- Car dsormais, le recours la mdia-
mis en avant dans la loi du 18 novembre vues aux articles L.771-3 et L.211-4 tion suspendra les dlais de recours
2016 de modernisation de la justice du du code de justice administrative. Le contentieux. Ce qui ntait pas le cas
XXIe sicle (dans son article 5). Xavier Li- terme conciliation a fi nalement t jusqu aujourdhui.
bert, rfrent mdiation de la juridiction vinc, dans un souci de simplification
administrative au Conseil dtat, revient et de clarification. Le choix a t fait Propos recueillis par Gabriel Zignani
sur cette nouvelle procdure. de ne garder que le terme de mdia-
tion, qui regroupe tous les processus
Pour quelles raisons la mdiation par lesquels plusieurs parties tentent
est-elle mise en avant depuis de parvenir un accord en vue de la
quelques mois ? rsolution amiable de leurs diffrends,
Il y a plusieurs raisons. La premire, et avec laide dun tiers.
la plus intuitive, cest le dsengorge-
ment des tribunaux. Pour le moment, Quel sera le rle du mdiateur ?
les conflits qui existent entre ladmi- lorigine, dans une procdure de
nistration et ses administrs passent mdiation, le tiers ne devait proposer
devant le juge, qui tranche le litige au aucune solution. Il aide simplement les
regard du droit. Mais il y a une course parties trouver leur propre solution.
infernale entre la productivit des Au contraire, dans une procdure de
juges et laugmentation permanente conciliation, le tiers tait plus interven-
de linflation des recours contentieux. tionniste. Il donnait son avis et orien-
Lun des objectifs de ces modes alter- tait les dbats.
natifs de rglement des diffrends, En ce qui concerne la nouvelle proc-
cest donc de dcharger les juridic- dure, rien nest encore dcid. Le degr
Vos questions Chaque mois, nous rpondons vos questions avec le concours davocats
L
e lgislateur a mis en uvre un arse- des travaux, les architectes, les entrepre-
Moyen daction nal pnal dissuasif la disposition neurs ou autres personnes responsables de
Le droit pnal est un outil daction et de pression des collectivits territoriales afin que lexcution desdits travaux , que ce soient
efficace au service des communes pour faire celles-ci soient en mesure de faire respec- des personnes physiques ou morales (1).
respecter les rgles durbanisme et assurer ter les diverses rgles de lhabitat urba- Au-del des sanctions ayant un caractre
aux administrs un logement digne. nisme et insalubrit, notamment. Dans les rpressif (peine damende, emprisonnement
situations o la collectivit est propritaire en cas de rcidive), laction pnale permet
dimmeubles, elle devient sujette au risque des mesures de rparation : peut, en effet,
pnal inhrent la mise en uvre de cette tre prononce une injonction de remise
Victimes rglementation. en conformit des lieux, de dmolition de
Les communes, victimes de constructeurs louvrage ou de raffectation du sol (C. urb.,
ou de bailleurs indlicats, peuvent se constituer
partie civile dans les procdures pnales
Rgles durbanisme art. L.480-5), moyennant une astreinte (C.
urb., art. L.480-7) dont on ne peut que rele-
engages lencontre de ceux-ci. Effet dissuasif des poursuites ver leffet dissuasif.
pnales
Outre laspect administratif, le droit de Risque pnal pour le maire :
lurbanisme prsente un volet rpres- le dlit de concussion
Indemnisation sif prvu par les dispositions des articles Le dlit de concussion, mconnu des
Les communes ont la possibilit de solliciter L.480-1 L.480-13 et L.610-1 du code de acteurs publics, peut trouver des applica-
lindemnisation de leur prjudice matriel, lurbanisme, dont lefficacit est parfois tions en droit de lurbanisme. Ce dlit, prvu
financier et moral. nglige. Les communes confrontes une aux termes de larticle 432-10 du code pnal,
problmatique doccupation ou dutilisation rprime le fait, par une personne dpo-
des sols, en mconnaissance des rgles sitaire de lautorit publique ou charge
gnrales damnagement et durbanisme dune mission de service public, de rece-
(non-respect du plan local durbanisme, du voir, exiger ou ordonner de percevoir titre
plan de prvention des risques naturels, etc.) de droits ou contributions, impts ou taxes
ou des rgles relatives la construction publics, une somme quelle sait ne pas tre
(absence de dclaration pralable de travaux due, ou excder ce qui est d , mais ga-
ou constructions non conformes au permis lement le fait, par les mmes personnes,
de construire dlivr, etc.), sont habilites daccorder sous une forme quelconque et
faire constater ces irrgularits par des pour quelque motif que ce soit une exo-
officiers ou agents de police judiciaire ainsi nration ou franchise des droits, contribu-
que par tous les fonctionnaires et agents de tions, impts ou taxes publics en violation
ltat et des collectivits publiques commis- des textes lgaux ou rglementaires . Les
sionns cet effet par le maire ou le ministre notions de droits, contributions, impts ou
charg de lurbanisme suivant lautorit taxes publics vises aux termes du texte
dont ils relvent et asserments (code de susvis peuvent, en effet, sentendre des
lurbanisme (CU), art. L.480-1). participations durbanisme, contributions
Un procs-verbal constatant les infractions mises la charge des constructeurs lors de
est alors dress et transmis sans dlai au la dlivrance de permis de construire. titre
ministre public qui dcidera des suites dexemple, la jurisprudence a pu consid-
pnales. En labsence de poursuites exer- rer que se rend coupable de concussion un
ces par le Parquet, les communes ont la maire qui a requis de la part dun lotisseur
possibilit dagir lencontre des contreve- une participation financire une opration
nants soit par le dpt dune plainte entre dextension du rseau deau potable alors
les mains du procureur de la Rpublique mme que cette extension excdait les
du lieu de la construction litigieuse, soit, besoins du lotissement et ne pouvait ds
si les lments didentification de linfrac- lors tre regarde comme se rapportant un
tion sont connus, par la voie de la citation quipement propre lopration au sens de
directe devant le tribunal correctionnel. larticle L.332-15 du code de lurbanisme (2).
Les dispositions prvues en la matire
permettent de rechercher la responsabilit Logement indigne
de tous les intervenants la construction
litigieuse, larticle L.480-4 alina 2 visant La possibilit pour toute personne de dis-
les utilisateurs du sol, les bnficiaires poser dun logement dcent est un objec-
(1) La responsabilit pnale des personnes morales concernant les infractions au code peuvent pas se constituer partie civile : la jurisprudence considre, en effet, que ce
de lurbanisme est possible depuis la loi n 2004-204 du 9 mars 2004 (art. 54). dlit relve de la catgorie des atteintes la personne humaine dont la sanction est
(2) Crim., 10 septembre 2008, n 07-88.407, NP. exclusivement destine protger la personne physique et que le prjudice dimage
(3) Conseil constitutionnel, dcisions n 94-359 DC du 19 janvier 1995 et n 98-403 DC subi par une personne morale est tranger la valeur protge par le dlit de mise en
du 29 juillet 1998. danger (crim., 5 avril 2011, n 09-83.277, NP et crim., 25 mai 2005, n 04-85.559, NP).
(4) CE, 14 novembre 2011, n 341956, ministre du Travail, (6) Crim., 14 mars 2007, ville de Cannes, n 06-81.010.
de lEmploi et de la Sant c/commune de Rodez. (7) TGI Nanterre, 17e chambre., 12 dcembre 2011, aff. n 0825545024.
(5) lexception du dlit de mise en danger dautrui pour lequel les communes ne /
La dlicate proximit
avec les satellites
Par Sonia Kanoun, avocate senior rfrent, cabinet Seban & associs
A
u-del de ses propres services, une risques pnaux, principalement au titre du
Imbrication collectivit peut tre amene conflit dintrts aujourdhui dfini comme
La gestion des relations entre une collectivit sappuyer, dans lexcution de ses toute situation dinterfrence entre un
et ses satellites est intrinsquement imbrique, missions, sur des organismes satellites, avec intrt public et des intrts publics ou
dans un contexte de contraintes financires lesquels elle entretient des liens de proximi- privs qui est de nature influencer ou
et de rforme du millefeuille territorial. t. Ces organismes satellites se dfinissent paratre influencer lexercice indpendant,
essentiellement par une participation subs- impartial et objectif dune fonction (2).
tantielle de la collectivit au fonctionnement En effet, compte tenu des cumuls de fonc-
de la structure et sa prsence au sein des tions excutives locales avec des fonctions
Proximit instances de gouvernance. au sein de ces entits, des conflits dintrts
Si les satellites des collectivits peuvent Ils sont nombreux, du fait dune diversifi- peuvent apparatre. La notion dintrt est
apporter des solutions de politique publique, cation croissante des modes dintervention entendue largement par la jurisprudence
il nen demeure pas moins que leur proximit des collectivits locales rpondant llar- rpressive : elle englobe des intrts directs
vidente est source de risques rpressifs gissement de leur mission, leur adaptation et indirects, cest--dire, ceux de lintress
non ngligeables. une complexit toujours plus grande. Elle lui-mme, mais aussi ceux de ses proches,
se traduit par un dveloppement des modes de ses amis ou mme ceux dun groupe
de coopration, y compris avec des acteurs auquel il appartient.
privs. Ces cooprations sont le plus sou- En outre, le juge pnal ne retient pas seu-
Contrle vent mises en uvre par des oprateurs dits lement lintrt matriel ou financier, mais
Matriser ces risques demande de crer satellites : SEM, SPL, SPLA, OPH, associa- tout intrt, y compris moral, quil soit fami-
des outils de gouvernance simples tions, SCIC []. lial, politique, professionnel, confessionnel
et de rintroduire un contrle dmocratique, On estime ainsi au niveau national que ou sexuel.
tout en prservant ce lieu de coopration 2 millions de personnes travaillent pour
entre lus quest le satellite . des organismes de droit priv participant Prise illgale dintrts
des missions de service public, quand Est rprhensible, selon larticle 432-12 du
5,2 millions relvent de ltat, de ses ta- code pnal, le fait pour toute personne
blissements publics et des collectivits (1). dpositaire de lautorit publique ou charge
dune mission de service public ou [] inves-
Satellites publics tie dun mandat lectif public, de prendre,
ou privs recevoir ou conserver, directement ou indi-
rectement, un intrt quelconque dans une
Les principaux satellites de droit priv entreprise ou dans une opration dont elle
sont les associations, les socits dco- a, au moment de lacte, en tout ou partie, la
nomie mixte (SEM), les socits dcono- charge dassurer la surveillance, ladministra-
mie mixte opration unique (SEMOp), tion, la liquidation ou le paiement .
les socits publiques locales (SPL), les Cest ainsi quun maire, des maires
socits publiques locales damnagement adjoints et un conseiller municipal ayant
(SPLA), les groupements dintrt cono- particip aux dlibrations et pris part
mique (GIE), les socits coopratives din- aux votes attribuant des subventions aux
trt collectif (SCIC). associations municipales ou intercommu-
A contrario sont qualifis de satellites de nales quils prsidaient ont t dclars
droit public, les tablissements publics coupables de prise illgale dintrts dans
administratifs (EPA), les tablissements la mesure o ils taient soumis lobli-
publics industriels et commerciaux (EPIC), gation de veiller la parfaite neutralit des
certains groupements dintrt public (GIP), dcisions dattribution des subventions
les syndicats intercommunaux, les centres ces associations , peu important quil
communaux daction sociale (CCAS), les nen ait rsult ni profit pour les auteurs ni
caisses des coles, les offices publics de prjudice pour la collectivit (3).
lhabitat (OPH), les tablissements publics De mme, un maire a vu sa responsabilit
de coopration culturelle (EPCC), etc. pnale engage au titre de ce mme dlit
pour avoir acquis personnellement des
Conflit dintrts locaux usage commercial dune socit
dconomie mixte immobilire dont il tait
Les oprations menes par une collectivit le prsident-directeur gnral en sa qualit
territoriale peuvent tre gnratrices de de premier magistrat municipal (4).
(1) La gestion consolide des collectivits locales : le pilotage stratgique des satel- (6) JCL. administratif, fasc. 1265 : gestion de fait, 1er avril 2015, n 1 loi n 63-156 du
lites face aux nouveaux enjeux de management territorial , Les Cahiers de 23 fvrier 1963 de finances pour 1963, art. 60.
lobservatoire social territorial , n 14, juin 2015. (7) CRC Corse, 14 avril 1988.
(2) Loi n 2013-907 du 11 octobre 2013 relative la transparence de la vie publique, (8) CE, 5 dcembre 2005, dpartement de la Dordogne ; 21 mars 2007, commune de
art. 2. Boulogne-Billancourt.
(3) Crim, 22 octobre 2008, n de pourvoi : 08-82068. (9) CRC, Alsace, 20 janvier 1987 et CRC Champagne-Ardenne, 18 fvrier 1988.
(4) Crim, 18 fvrier 1987, n 86-93143 : Bull. crim. 1987, n 80. (10) CDBF, 16 juin 1987, SEM durbanisation, damnagement, dquipement et de
(5) Cour de cassation, chambre criminelle, 25 juin 2008, n de pourvoi : 07-88373. construction de la ville de Jeumont et de larrondissement dAvesnes [Semvija].
Les Cahiers
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Conditions et mthodes
dactualisation et de rvision
des prix
Par Frdrique Stphan, juriste la Fdration franaise du btiment (FFB)
S
elon lordonnance n 2015-899 du Le commentaire sous larticle 10.4.2
Alas majeurs 23 juillet 2015 relative aux marchs du cahier des clauses administratives
Un march public est conclu prix ferme, si publics (art. 39) le prix et ses moda- gnrales-travaux 2009 (CCAG-travaux)
celui-ci nest pas susceptible dtre soumis lits de fixation et, le cas chant, ses moda- (6) prcise que lorsque les travaux sont
des alas majeurs. Mais le prix peut galement lits dvolution sont dfinis par le march allotis, le matre de louvrage doit tenir
tre actualisable ou rvisable. public . Le dcret dapplication du 25 mars compte du calendrier dexcution fi x
2016 (art. 17) prvoit que les autres ache- pour lintervention de chacun des corps
teurs (1) peuvent prvoir des clauses de de mtier, dans le cadre dune opration
variation des prix . Un march public peut pour la mise en uvre de lactualisation
Finalit tre conclu soit prix ferme, donc invariable des marchs correspondants . Cette
Lactualisation permet la mise jour des prix pendant toute la dure du march, soit prcision est faite afin que le matre de
dun march si lacheteur tarde ordonner le prix actualisable, soit prix rvisable (2). louvrage ne fasse pas un ordre de service
dbut des travaux. La rvision tient compte des Le recours au prix ferme dans un march gnral de commencer les travaux pour
variations conomiques lors de leur excution. public est limit au cas o cette forme toutes les entreprises et refuse par la suite
de prix nest pas de nature exposer des toute actualisation, mettant en avant cet
alas majeurs les parties au march public, ordre de service (7).
du fait de lvolution raisonnablement Le prix ainsi actualis reste ferme pendant
Difficults prvisible des conditions conomiques toute la priode dexcution des prestations
Les acheteurs doivent tre attentifs la qualit pendant la priode dexcution des presta- et constitue le prix de rglement : cest le
de la rdaction des clauses de variation des prix tions (3). Dans les autres cas, il faut prvoir montant initial de base du march qui est
et aux formules de rvision des prix, lquilibre une rvision des prix. pris en considration pour le calcul de lac-
initial du contrat devant tre maintenu. Mais si le cahier des clauses administratives tualisation et non le montant du march ini-
particulires (CCAP) prvoit que le prix est tial augment des travaux supplmentaires.
actualisable et rvisable, il nest a priori pas Lorsquil est conclu prix ferme, le march
interdit dappliquer les deux. Si lon peut prvoit les modalits dactualisation du prix,
considrer que certaines clauses du dcret savoir la date dtablissement du prix ini-
du 25 mars 2016 sont dordre public, cette tial et les modalits de calcul de lactualisa-
notion nempche pas que lacheteur pr- tion (formule et index retenus).
voit des clauses plus favorables pour les Cependant, lorsquaucune actualisation
entreprises dans le CCAP. nest prvue dans le CCAP alors quelle est
rendue obligatoire par la rglementation en
Actualisation des prix vigueur, le CCAG-travaux 2009 (art. 10.4.3)
prvoit une actualisation : Lactualisation
Lactualisation des prix, obligatoire pour les se fait en appliquant des coefficients ta-
marchs de travaux, a pour objet de mettre blis partir dindex de rfrence fixs par
jour les prix dun march si lacheteur les documents particuliers du march.
tarde ordonner le dbut des travaux. Le dfaut, lactualisation se fait sur la base de
prix ferme peut tre actualis une fois (4) lindex BT01 pour les travaux concernant
selon les conditions prcises au contrat, majoritairement le btiment ou sur la base
si au moins trois mois se sont couls entre de lindex TP01 pour les travaux concernant
la date de fixation du prix dans loffre et le majoritairement les travaux publics , avec
dbut dexcution des prestations de len- une formule :
treprise. Prix nouveau = prix initial x (indices
Cependant, dans les marchs tranches la date de dbut dexcution des pres-
conditionnelles, le prix de chaque tranche tations trois mois)/indices de la date
est actualisable. Cette actualisation est de fixation du prix dans loffre
opre aux conditions conomiques obser-
ves une date antrieure de trois mois au Le prix est intgralement actualis, il ny a
dbut dexcution des prestations de la pas de partie fixe.
tranche (5). Dans le commentaire sous larticle 10.4.2
/
noter
Le prix de chaque tranche dun
march tranches conditionnelles
est actualisable, aux conditions
conomiques observes une date
antrieure de trois mois au dbut
dexcution des prestations de la
tranche.
doit tre apprcie au plus tard la date de dune procdure de dialogue comptitif.
ralisation des prestations concernes telle Les conditions de rvision de prix, utilises
que prvue par les documents particuliers du par les entreprises pour dfinir leur prix, font
march, ou la date de leur ralisation relle partie des conditions de la mise en concur-
si celle-ci est antrieure . rence et ne peuvent pas tre modifies par
Si les travaux ne sont pas achevs lissue un avenant (11).
du dlai de ralisation des prestations (ven- Les acheteurs doivent tre attentifs la qua-
25 mars 2016 : les marchs de travaux dune tuellement modifie) et si ce dlai dexcu- lit de la rdaction des clauses de variation
dure dexcution suprieure trois mois qui tion na pas fait lobjet dune prolongation, la des prix, en particulier aux choix des for-
ncessitent pour leur ralisation le recours rvision des rglements ultrieurs la date mules de rvision des prix quils choisissent.
une part importante de fournitures dont le prix contractuelle de fin dexcution se fait sur la Si les conditions de variation des prix ne
est directement affect par les fluctuations de base de la valeur des index de rfrence la sont pas adaptes, elles seront sources de
cours mondiaux, comportent une clause de date dachvement contractuelle. difficults importantes lors de lexcution
rvision de prix incluant une rfrence aux Le CCAP indique la formule de calcul uti- des travaux, si lquilibre initial du march
indices officiels de fixation de ces cours . liser qui pourra tre : entre les parties nest pas maintenu.
Le ministre de lconomie rappelle que P = Po x [pf + (1-pf) (BTm/BTmo)]
linsertion dune clause de rvision de Cette analyse est parue dans La Gazette des
prix est obligatoire dans tous les marchs - P : prix rvis HT du montant des travaux communes n 2344.
dune dure dexcution suprieure trois excuts dans le mois considr.
mois, dont le prix est affect par les varia- - Po : montant initial HT des travaux excuts
tions du cours des matires premires. Lab- dans le mois.
sence dinsertion dune clause de rvision - pf : partie fixe.
conforme aux exigences du code des mar- - BTm : valeur de lindex BT du mois dexcu- Rfrences
chs publics (CMP) constitue un manque- tion des travaux.
Ordonnance n 2015-899 du 23 juillet 2015
ment aux obligations de mise en concur- - BTmo : valeur de lindex BT du mois dtablis-
relative aux marchs publics, art. 39.
rence, compte tenu de son incidence sur sement du prix. Ce mois dit de rfrence ou Dcret n 2016-360 du 25 mars 2016 relatif
la formation des offres des candidats (8). mois zro est prcis dans le march. aux marchs publics, art. 18, art. 117.
Le CCAP doit donc comporter une clause Arrt du 3 mars 2014 modifiant larrt du
de rvision des prix, qui dfinit les modali- La partie fixe est facultative, il appartient 8 septembre 2009 portant approbation du
ts pratiques de la prise en compte de ces lacheteur dtablir le taux qui lui semble le CCAG-travaux.
variations, comme : plus appropri. Le ministre de lconomie
(1) Par exemple OPH, SA dHLM, et ceux mentionns larticle 2 du dcret n 2016- Condition de mise en uvre de lactualisation : coulement dun dlai minimal
360 du 25 mars 2016. (www.economie.gouv.fr).
(2) Dcret n 2016-360 du 25 mars 2016, art. 18. (8) Consquences de la hausse du prix des matires premires sur lexcution dun
(3) Ibid. march, 14 dcembre 2010 consulter sur www.economie.gouv.fr > espace marches
(4) Ibid. publics > conseils aux acheteurs > vos questions-nos reponses.
(5) Dcret n 2016-360 du 25 mars 2016, art. 18 IV. et CCAG-travaux 2009, art. 10.4.1. (9) Dcret n 2016-360 du 25 mars 2016, art. 18-V 2.
(6) Le cahier des clauses administratives gnrales applicables aux marchs publics (10) Guide Le Prix dans les marchs publics , p. 18, avril 2013, www.economie.gouv.fr
de travaux (arrt du 8 septembre 2009 modifi) sapplique aux marchs qui y font (11) Rp. min., n 31973, JO de lAssemble nationale du 3 novembre 2009, p. 10 428.
rfrence (dcret n 2016-360 du 25 mars 2016 prc, art. 15). Consquences de la hausse du prix des matires premires sur lexcution dun mar-
(7) Repris dans le guide Le prix dans les marchs publics (avril 2013), article 3.2.2.3. ch : www.economie.gouv.fr > espace marches publics > conseils aux acheteurs.
La variation ngative
des prix : recourir
la thorie de limprvision
Par Frdrique Stphan, juriste la Fdration franaise du btiment (FFB)
L
actualisation ou la rvision des prix rvision des prix incluse dans son march,
volution dindex permet de tenir compte des varia- laugmentation brutale du prix de lacier
Il arrive que lactualisation ou la rvision tions conomiques entre le moment pendant la priode dexcution des travaux
du prix soit la baisse, donc ngative, du fait o lentreprise remet son prix dans loffre ntait pas prise en compte par la rvision
de lvolution ngative dun des 37 index et le dmarrage de sa prestation ou des des prix. La cour administrative dappel a
nationaux Btiment. variations conomiques en cours dexcu- jug que la socit ne pouvait ignorer,
tion du contrat (lire aussi notre article p. 23). en tant que professionnel avis, que la for-
Cest donc, en principe, une hausse du prix mule de variation de cet indice, eu gard
du march, favorable lentreprise : mais il sa composition, ne permettait de prendre
Thorie de limprvision arrive que lactualisation ou la rvision du en compte que de manire trs partielle
Les entreprises peuvent tenter soit de discuter prix soit la baisse, cest--dire ngative, du les hausses des prix de lacier utilis qui
avec lacheteur public afin de ne pas appliquer fait de lvolution ngative dun index. En devaient ainsi entrer dans ses prvisions .
la variation ngative des prix, soit de mettre en 2016, les index nationaux Btiment (index La clause de variation de prix constitue
uvre la thorie de limprvision. BT) ont subi les effets de la conjoncture ainsi un engagement contractuel : que
conomique : sur les 37 index BT, 26 ont peut faire une entreprise face une actua-
rgress en un an, un est rest stable et dix lisation ou une rvision ngative ? Face
ont augment. La baisse des index BT est ces fluctuations des prix, les entreprises
Conditions strictes principalement due la diminution des prix peuvent tenter de discuter avec lacheteur
La hausse du prix des matires premires du ptrole et des autres matires premires. public afin quil obtienne de lassemble
a donn un regain de jouvence la thorie Or, il nest pas possible de modifier les index dlibrante laccord de ne pas appliquer
de limprvision. Sa mise en jeu ncessite prvus dans les documents de march. Le la variation des prix ngative. La seconde
nanmoins de respecter trois conditions strictes. point 5.5.1, intitul cas dune formule de possibilit est la mise en uvre de la thorie
variation des prix manifestement inadap- de limprvision.
te ou oublie , du guide Le Prix dans
les marchs publics (1), rappelle que si Application de la thorie
la consultation est en cours, il est encore
possible de sauver la procdure. Si cest une
de limprvision
entreprise qui saperoit de cette anomalie, La hausse du prix des matires premires
aux consquences graves, lacheteur doit, a donn un regain de jouvence la thorie
soit introduire une formule (ou actualisation de limprvision. Celle-ci reste nanmoins
du prix ferme ou rvision de prix) qui satis- soumise des conditions strictes.
fasse ses obligations rglementaires, soit Limprvision est une thorie jurispru-
revoir la formule inadapte la prestation. dentielle ne de larrt du Conseil dtat
Cette modification du cahier des charges du 30 mars 1916 Compagnie gnrale
saccompagnera dune information publie dclairage de Bordeaux . Elle impose la
sur le mdia utilis pour lappel concur- personne publique cocontractante daider
rence. Il est, en revanche, possible que la financirement le titulaire du march
rponse puisse ne pas tre compatible avec excuter le contrat, lorsquun vnement
les dlais de la procdure (chance trop imprvisible et tranger la volont des
proche de la consultation). Il pourra alors parties a provoqu le bouleversement de
en rsulter une obligation de recommencer lconomie du contrat. La circulaire inter-
la totalit de la procdure. Une fois le mar- ministrielle du 20 novembre 1974 relative
ch attribu, aucun avenant nest possible lindemnisation des titulaires de marchs
car le prix est intangible . publics en cas daccroissement imprvisible
Certains tribunaux se sont prononcs en de leurs charges conomiques prcise ce
la matire. La cour administrative dappel rgime, rserv des situations exception-
de Bordeaux (2) a rejet la demande dune nelles. Limprvision ne peut tre prise en
socit qui soutenait que du fait du carac- compte que si le titulaire du march tablit
tre inadapt de lindice TP02 (travaux de que trois conditions sont runies :
gnie civil et douvrages dart neufs ou - lvnement affectant lexcution du
rnovation) auquel se rfrait la formule de contrat doit avoir t anormal et impr-
/ charges conomiques dtaille les modalits (12) la demande de paiement de lactuali- Les autres acheteurs soumis lordonnance
pratiques de la mise en uvre de la tho- sation ou de la rvision ngative soustraite n 2015-899 du 23 juillet 2015 et au dcret
rie de limprvision. Si la circulaire retient en cours dexcution par le matre de lou- n 2016-360 du 25 mars 2016 relatifs aux mar-
comme seuil du bouleversement de lco- vrage public sur les acomptes mensuels ; chs publics font rfrence, dans leurs docu-
nomie du march un surcot de dpenses dautre part, en rdigeant un mmoire ments contractuels, parfois au CCAG-travaux
gal un quinzime du montant initial du en rclamation (13) si lacheteur public a 2009, et galement la norme Afnor NF P
march, la jurisprudence exige toujours maintenu cette variation ngative dans le 03-001 du cahier des clauses administratives
un surcot dune certaine importance, qui dcompte gnral. Le ministre de lcono- gnrales applicable aux travaux de bti-
est apprci au cas par cas. Cependant, mie conseille lacheteur public dexaminer ment faisant lobjet de marchs privs (14).
le Conseil dtat considre quil ny a pas avec attention les demandes dentrepre- Par consquent, il convient de faire tat de
imprvision si les charges supplmen- neurs se prvalant de limprvision, car il en larticle 9.4 variation de prix de la norme
taires nexcdent pas 3 % du montant du tirera au moins les consquences, pour les Afnor NF P 03-001 et de larticle 1195 de lor-
march (8). marchs venir, en amliorant le contenu et donnance n 2016-131 du 10 fvrier 2016 por-
les modalits de mise en uvre des clauses tant rforme du droit des contrats, du rgime
Application seulement de variations de prix . titre dexemple, gnral et de la preuve des obligations (15).
si la clause de rvision une rvision de prix annuelle peut tre ina-
dapte si des fluctuations erratiques et fr-
Cette ordonnance introduit la notion dim-
prvision en marchs privs. Les entreprises
ne joue pas quentes ont t constates par le pass. La pourront demander, lors dune variation nga-
En rgle gnrale, si les clauses de rvision priodicit pourra probablement tre rame- tive, une rengociation du contrat lache-
de prix ne constituent pas un obstacle de ne au trimestre ou au mois, et suivre ainsi teur priv (SA dHLM, par exemple) en cas de
principe lapprciation de la thorie de plus fidlement lvolution relle des prix (1). changement de circonstances imprvisibles
limprvision, elles sont de nature emp- rendant excessivement onreuse lexcution
cher le bouleversement de se produire : noter du contrat, et ouvrant, si la discussion choue,
cest mme un de leurs principaux buts. Le ministre de lconomie conseille la voie judiciaire. Allons-nous vers des clauses
Ainsi, cest uniquement si la clause na pas lacheteur public dexaminer unifies et une jurisprudence approchante,
jou normalement que la thorie de limpr- avec attention les demandes quel que soit lacheteur ? Souhaitons-le, afin
vision sapplique (9). dentrepreneurs se prvalant de que la simplification administrative promise
limprvision .
Lentrepreneur doit dmontrer que la clause aux entreprises soit effective.
de rvision de prix na pas jou normale-
ment et est lorigine du prjudice subi Application avec Cette analyse est parue dans La Gazette des
et du bouleversement de lconomie du
contrat. De plus, un arrt du Conseil dtat
les acheteurs privs communes n 2345.
du 4 mai 1988 (10) rappelle que lexistence Lordonnance n 2015-899 du 23 juillet 2015
dune rvision de prix dans un march ne et le dcret n 2016-360 du 25 mars 2016 rela-
fait pas obstacle la mise en jeu de la tho- tifs aux marchs publics ne vont pas simpli-
rie de limprvision. La troisime condition fier les rgles relatives la variation de prix.
de la thorie de limprvision est donc la Les entreprises devront lire avec attention
plus dlicate remplir. les documents contractuels du march. En
Limprvision ne libre le cocontractant de effet, tous ces dveloppements sappliquent
ladministration daucune de ses obliga- ltat, ses tablissements publics autres
tions. Celui-ci est donc tenu de poursuivre que ceux ayant un caractre industriel et
lexcution du march, faute de quoi il se commercial, aux collectivits territoriales,
verrait priv du droit dobtenir une indem- leurs tablissements publics et leurs grou- Rfrences
nisation au titre de limprvision (11). En pements qui font, dans une trs large majo- Circulaire interministrielle du 20 novembre
consquence, lorsquune entreprise subit rit, rfrence au cahier des clauses adminis- 1974 relative lindemnisation des titulaires
une actualisation ou une rvision ngative tratives gnrales applicables aux marchs de marchs publics en cas daccroissement
dans un march public, elle met en avant publics de travaux de 2009 (CCAG-travaux imprvisible de leurs charges conomiques,
la thorie de limprvision, dune part, en 2009), selon les conditions de larticle 15 du JO 30 novembre 1974.
incluant dans son projet de dcompte final dcret n 2016-360 du 25 mars 2016.
(1) Guide Le Prix dans les marchs publics , avril 2013, www.economie.gouv.fr (10) CE, 4 mai 1988, SA Laurent Bouillet Entreprise contre le CHU de Clermont-Ferrand
(2) CAA Bordeaux, 3 mai 2011, St Gagne, req. n 10BX01996. ( Le Moniteur du 8 juillet 1988).
(3) Concl. Corneille sur CE, 3 dcembre 1928, Fromassol, RDP 1920 p. 64 et CE, 6 novembre (11) CE, 5 novembre 1982, St Proptrol, req. n 19413 et conditions de mise en uvre de
1981, Lanfranchi, RDP 1983 p. 237. la thorie de limprvision du 14 dcembre 2010 sur www.economie.gouv.fr, espace
(4) Circulaire du 5 octobre 1987 relative la dtermination des prix initiaux et des prix de marchs publics , rubrique conseils aux acheteurs/vos questions - nos rponses .
rglement dans les marchs publics. (12) CCAG-travaux 2009, art. 13.3.1- arrt du 8 septembre 2009 modifi sappliquant aux
(5) CE, 17 juin 1981, commune de Papeete, recueil Lebon table p. 814. marchs qui y font rfrence.
(6) CE, 20 janvier 1978, St Routes et Travaux, RDP 1978 p. 1485. (13) CCAG-travaux 2009, art. 50.1.
(7) CE, 8 aot 1924, Gaz de Brive. (14) dition de dcembre 2000 en cours de rvision.
(8) CE, 30 novembre 1990, St Coignet Entreprise ; recueil Lebon table p. 875. (15) JO du 11 fvrier 2016 ; ordonnance entre en vigueur le 1er octobre 2016 et modifiant
(9) CE, 17 juin 1981, commune de Papeete prcite et CE, 28 octobre 1983, St Auxiliaire le livre III du code civil.
dentreprise et a., Recueil Lebon p. 780.
V2
CJ198.indb 28 19/01/17 11:21
28 mars 2017
Paris
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Regards croiss : quelles consquences de la loi Sapin II sur lachat public local
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Objectif 100% dmat au 1er octobre 2018 : comment dpasser lutopie
ET LES TMOIGNAGES DE
Cline FAIVRE, Directrice des affaires juridiques et de la commande publique, CONSEIL RGIONAL DE BRETAGNE
Bruno KOEBEL, Chef du service achats et commande publique, VILLE ET EUROMTROPOLE DE STRASBOURG
Jrme MICHON, Professeur en droit des marchs publics et privs, COLE SPCIALE DES TRAVAUX PUBLICS,
DU BTIMENT ET DE LINDUSTRIE
Marc SAUVAGE, DGA achats, performance, commande publique et juridique, CONSEIL RGIONAL DILE DE FRANCE
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Comment rsilier
un march public ?
Par Clment Capdebos, avocat, cabinet Goutal, Alibert et associs
Fondements
La personne publique peut rsilier un march
1 Connatre les fondements
de la rsiliation
En matire de marchs publics, la nature
personne publique le respect de rgles de
forme et de procdure prcises.
En particulier, elle doit tre prcde dune
public tout moment pour motif dintrt administrative du contrat confre ladmi- mise en demeure et respecter les droits de
gnral, pour faute ou dans les conditions nistration des prrogatives exorbitantes de la dfense. Concrtement, cette exigence se
prvues par le contrat. droit commun, allant jusqu la possibilit traduit par la rdaction dune lettre notifie
de rsilier le contrat tout moment et sans au titulaire du march, qui doit comporter
saisine pralable du juge, pour motif dint- les mentions suivantes :
rt gnral, pour faute ou dans les condi- - motifs de la mise en demeure, (nonc des
Indemnisation tions prvues par le contrat. principaux manquements contractuels
linverse de la rsiliation pour faute, la Le pouvoir de rsiliation unilatrale pour reprochs) ;
rsiliation pour motif dintrt gnral implique motif dintrt gnral existe, mme sans - dlai dexcution (dlai durant lequel
lobligation dindemniser le cocontractant texte, au profit de ladministration, et ne lentreprise devra mettre un terme ses
du prjudice subi. peut faire lobjet dune renonciation (1). Sa manquements) ;
mise en uvre suppose que ladministration - sanction encourue (rsiliation simple ou
puisse tablir lexistence, la date deffet de rsiliation aux frais et risques du titulaire).
la rsiliation, dun motif lgitime dintrt Ce nest quen cas de mise en demeure res-
Liquidation gnral, lequel procde gnralement de te infructueuse que le march peut tre
Afin de liquider financirement le march rsili, labandon du projet, dune modification de rsili.
un dcompte de rsiliation ou de liquidation la rglementation, de considrations lies Dans certaines hypothses, les cahiers des
est tabli par le pouvoir adjudicateur et notifi au fonctionnement du service public, voire clauses administratives gnrales (CCAG)
au titulaire. de motifs financiers. Par ailleurs, la personne types prvoient que la rsiliation peut
publique dispose toujours de la facult de intervenir sans mise en demeure pralable,
rsilier le contrat pour faute de son cocon- notamment lorsque loprateur dclare ne
tractant, le cas chant dans les conditions pas pouvoir excuter ses engagements, se
prvues par le march. Cette rsiliation est livre des actes frauduleux ou se voit inter-
dordre public et peut tre mise en uvre dire lexercice de toute profession industrielle
mme lorsquelle nest pas prvue par le et commerciale, ou lorsque les renseigne-
contrat (2). Elle est prononce par ladminis- ments ou documents produits lappui de
tration, en vertu de ses pouvoirs de contrle sa candidature savrent inexacts (7).
et de direction, et suppose une faute grave
du titulaire (3). linverse, le cocontrac-
tant de ladministration ne dispose, par
principe, daucun pouvoir de rsiliation
3 Identifier les obligations
indemnitaires pesant
sur la personne publique
unilatrale. Lorsquil na pas pour objet La rsiliation pour motif dintrt gnral
lexcution dun service public, le march implique, pour ladministration, lobligation
peut nanmoins prvoir la possibilit, pour dindemniser le cocontractant du prjudice
le titulaire, de rsilier le contrat, en cas de subi (8).
mconnaissance par la personne publique Au-del du paiement des prestations effec-
de ses obligations contractuelles. Dans ce tues, cette indemnisation doit, en principe,
cas, le cocontractant ne peut procder couvrir les frais exposs, les investissements
la rsiliation quaprs avoir mis mme la non amortis et, si le titulaire dmontre quil
personne publique de sopposer la rupture aurait ralis un bnfice, la rparation du
des relations contractuelles, pour un motif gain manqu (9).
dintrt gnral (4). Au demeurant, les par- Le march peut nanmoins prciser les
ties sont recevables saisir le juge pour quil consquences indemnitaires rsultant dune
prononce la rsiliation judiciaire du march rsiliation pour motif dintrt gnral. Ainsi
(5). Elles peuvent, enfin, se rapprocher pour peut-il limiter le montant de lindemnit
convenir dune rsiliation amiable (6). (10), par exemple en prvoyant labsence
dindemnisation du manque gagner (11).
2 Matriser la procdure
pralable la rsiliation
pour faute
Il peut encore prvoir le versement dune
indemnit forfaitaire, calcule par application
dun pourcentage la somme rsultant de la
La rsiliation pour faute constitue une sanc- diffrence entre le montant du march et le
tion, dont ladoption exige de la part de la montant des prestations rceptionnes (12).
4 Liquider
rsili
le march
(1) CE, Ass., 2 mai 1958, distillerie Magnac-Laval, Rec. p. 246 ; CE, 6 mai 1985, asso- (11) CAA de Nancy, 18 avril 2002, n 97NC00344.
ciation Eurolat, Rec. p. 141. (12) CCAG-travaux, art. 46.4 ; CCAG-PI, art. 34 ;
(2) CE, 30 septembre 1983, SARL Comexp, Rec. p. 393. CCAG-FCS, art. 33 ; CCAG-marchs industriels, art. 38.
(3) CE, 21 janvier 1944, Secba, Rec. p. 23 ; CE, 21 mars 1986, Meyrignac, Rec. T. p. 611. (13) CE, 20 janvier 1988, socit dtude et de ralisation des applications du froid,
(4) CE, 8 octobre 2014, socit Grenke location, req. n 370644. Rec. p. 29.
(5) CE, 26 mai 1999, SARL Bonnet, Rec. p. 883. (14) CAA de Nancy, 7 juillet 2016, req. n 15NC02137.
(6) CE, 5 dcembre 1986, syndicat intercommunal de distribution deau de la (15) CE, 15 avril 1959, ville de Puteaux c/Schwab, Rec. p. 236.
Corniche des Maures, Rec. p. 274. (16) CCAG-FCS, art. 34 ; CCAG-PI, art. 34 ; CCAG-marchs industriels, art. 39, ou
(7) CCAG-travaux, art. 46.3 ; CCAG-FCS, art. 32.1 ; CCAG-PI, art. 32.1 ; CCAG-TIC, dcompte de liquidation (CCAG-travaux, art. 47.2).
art. 42.1. (17) CE, Sect., 21 mars 2011, commune de Bziers, n 304806, Rec. p. 117.
(8) CE, Ass., 2 mai 1958, op. cit. (18) CE, Sect., 21 mars 2011, op. cit.
(9) CE, 24 janvier 1975, Clerc-Renaud, Rec. p. 55. (19) Voir, par exemple : CAA de Bordeaux, 16 juillet 2013, n12BX00161.
(10) CE, 10 dcembre 1982, Loiselet, Rec. T. p. 669. (20) CE, 9 novembre 2007, socit GTF, n 264422.
L
es lections prsidentielles ap- ts dagglomration et des communauts
Parrains potentiels prochent. Les candidats dclars ou de communes.
Les candidats llection prsidentielle seront ceux qui vont le faire trs prochaine- En consquence, une prsentation signe
bientt la recherche des 500 signatures. ment seront la recherche des indispen- par le prsident de lorgane dlibrant dun
Une liste exhaustive des lus susceptibles sables parrainages (ou prsentations) dans syndicat de communes nest pas consid-
de parrainer un candidat a t tablie. les prochains mois afin de pouvoir se pr- re comme valable. Elle ne peut tre prise
senter llection. De nombreux maires ou en compte pour lapprciation du seuil des
lus locaux feront lobjet dattentions toutes 500 prsentations. Il en va de mme pour le
particulires de la part des potentiels candi- prsident du conseil de la mtropole.
Formulaire dats llection suprme qui, sils veulent se En cas de vacance du poste de maire, lad-
Chaque lu concern reoit un seul formulaire prsenter, doivent imprativement obtenir joint ou le conseiller municipal qui exerce
de parrainage et une enveloppe postale 500 signatures. Un peu plus de 40 000 lus provisoirement ces fonctions ne peut tre
ladresse du Conseil constitutionnel. sont aujourdhui habilits parrainer un destinataire dun formulaire de prsentation,
candidat llection prsidentielle. car celui-ci est strictement attach la qua-
lit de maire.
Publication
lus susceptibles Le Conseil constitutionnel a jug quen cas
/ dans lensemble des personnes ayant pr- des candidatures et du consentement des citement des dcisions dincomptence du
sent un mme candidat, lintrieur de candidats.Toute personne ayant fait lobjet Conseil constitutionnel refusant dapprcier
cet ensemble, pour dterminer lordre de de prsentation (demande de parrainage) la lgalit de la procdure de prsentation
parution des noms des prsentateurs au a le droit de former une rclamation contre des candidats.
Journal officiel . ltablissement de la liste des candidats Il a admis sa comptence en tant que
Aujourdhui, avec la loi organique n 2016- llection prsidentielle, avec pour seul juge de lexcs de pouvoir pour connatre
506 du 25 avril 2016, il est prvu que la liste objet de permettre aux demandeurs qui sy du recours form contre la circulaire du
intgrale des lus ayant parrain un candidat croient fonds de contester la rgularit de 30 novembre 1979 du ministre de lInt-
soit publie, au lieu dun extrait de 500 noms la dcision prise au regard des conditions rieur donnant instruction aux prfets de ne
tirs au sort. Au fur et mesure de la rcep- requises (2). distribuer qu une date fixe ultrieure-
tion des prsentations, le Conseil constitu- Le Conseil constitutionnel accepte de ment les formulaires relatifs la prsenta-
tionnel rend publics, au moins deux fois par connatre toutes les rclamations portant tion des candidats la prochaine lection
semaine, le nom et la qualit des citoyens sur la qualit des prsentateurs et leur prsidentielle et de ne les remettre quaux
qui ont valablement prsent des candidats nombre (3). En ce qui concerne le dlai de la seuls lus dsireux de parrainer un candidat,
llection prsidentielle. Llu qui entend saisine, les rclamations doivent lui parvenir cette circulaire constituant une disposition
parrainer un candidat doit dsormais avant lexpiration du jour suivant celui de la rglementaire relative lorganisation de
tre pleinement conscient que son nom publication au Journal officiel de la liste ces lections (5).
sera publi. En outre, le texte prvoit que des candidats, minuit. La procdure du rfr libert ne peut
les lus doivent prsent transmettre leur tre utilise quautant que la question sou-
parrainage au Conseil constitutionnel, alors noter leve ressort de la comptence de la juridic-
quauparavant ils pouvaient le remettre En cas de prsentations multiples tion administrative.
directement au candidat. manant dune mme personne,
il y a lieu de prendre en compte la Cette analyse est parue dans La Gazette des
Contrle du Conseil premire prsentation parvenue
au Conseil constitutionnel et elle
communes n 2341.
constitutionnel seule.
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