EL CONTRATO DE PROMESA MERCANTIL

Definido por el artculo 862 del Cdigo de Comercio que dice:

La promesa de celebrar un negocio producir obligacin de hacer. La
celebracin del contrato prometido se someter a las reglas y formalidades del
caso.
Regulacin que ha dado de manera muy sencilla a contrapuestas
interpretaciones doctrinales y jurisprudenciales.
Algunos has afirmado que dado que la norma citada del co.co no dispone nada
sobre la formalidad o consensualidad del contrato de promesa, y como
consecuencia de dicha omisin debe aplicase un principio general de la
contratacin mercantil contenido en el artculo 824 del co.co
Cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito
esencial del negocio jurdico, ste no se formar mientras no se llene tal
solemnidad,
para pasar a sostener que ante dicha omisin de este artculo, se debe asumir
que el contrato de promesa comercial es consensual.
Y en una segunda postura se sostuvo que no importa si el legislador
comercial repiti o no lo hizo. Las mismas formalidades en algunas
instituciones jurdicas que tienen una doble regulacin: civil y mercantil, pues
ante esta omisin, debe acudirse a la remisin expresa que a la legislacin civil
hace el artculo 822 del co.co que dice:
Los principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las
obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse,
anularse o rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos
mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa.
De esta forma se debe entender entonces que el artculo 1611 del cdigo
civil modificado por el 89 de la Ley 153 de 1887 se aplica de manera directa a
la materia comercial, para concluir finalmente que el contrato de promesa en
materia comercial tambin debe celebrase por escrito.
Esta tesis de consensualidad de la promesa mercantil ha sido sostenida por
la Sala de Casacin Civil de La Corte Suprema de Justicia, desde sentencia de
13 de noviembre de 1981, MP Dr. ALFONSO GUARN ARIZA, reiterada en
sentencia de Casacin de septiembre 12 de 2000.
Como conclusin sobre la viabilidad y requisitos del contrato de promesa en
materia comercial, podemos indicar:
a) Es un contrato consensual, por interpretacin jurisprudencial.
b) Solamente puede versar sobre contratos reales o solemnes, igualmente
por interpretacin jurisprudencial, contenida en sentencia de Casacin de 27
de marzo de 1998.
c) El contrato de promesa produce obligacin de hacer, por expresa
disposicin del artculo 861 del Cdigo de Comercio.
d) Se aplican los dems requisitos (a excepcin del escrito para su
constitucin) contenidos en el artculo 89 de la Ley 153 de 1887, que resultan
aplicables por va del artculo 822 del Cdigo de Comercio.