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203
Martes 17 de junio de 2008 Ao 5 SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DE EL PERUANO

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Crisis de la ejecucin
de la sentencia civil 4y5
NELSON
RAMREZ JIMNEZ

2 3 Aplicacin judicial
7 Objeto inmediato de la
ARTURO
Tcnica AUGUSTO
legislativa del DU N 037-94 FERNNDEZ CANO prueba en el proceso civil
JORGE LUIS HURTADO ANDALUZ

6 Comisiones de tica
8
RICARDO
FERNANDO JESS CORRALES El Libro: Estuardo Nez, vida y
TORRES MANRIQUE en el Poder Judicial MELGAREJO obra de Csar ngeles

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 jurdica Suplemento de
anlisis legal [ Martes 17 de junio de 2008 ]

Tcnica
legislativa
Principios forma literal o en forma expresa se dero-
FERNANDO JESS ga una disposicin legal, y la derogacin
torres es tcita cuando no se deroga en forma
manrique
expresa o literal ninguna norma. Veamos
Abogado. Postgrado en Derecho en la esto. Un supuesto de derogacin tcita es
UNMSM. Ex registrador pblico y ex juez titular
cuando se deja constancia expresa en la
nueva norma que se deja sin efecto todas
DEROGACIN las normas que se opongan a la norma
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Es la cesacin parcial de un cdigo de le- aprobada. Otro supuesto de derogacin

yes, de una ley, de un decreto supremo o
de un reglamento normativo. Por la dero-
gacin se deja sin efecto una norma legal
o parte de ella.
Por ejemplo, la primera parte del nu-
meral 2 de la Primera Disposicin Dero-
gatoria del Cdigo Procesal Civil Peruano
de 1993, deroga los artculos 6, 7, 8, 9, 10,
11, 12, 317 y 318 y los incisos 7, 8 y 9 del
artculo 21 del Cdigo de Comercio Perua-
no de 1902. Lo mismo ocurre con la par-
te final del artculo 2112 del Cdigo Civil
Peruano de 1984, que deroga los artculos
297 al 314, 320 al 341 y 430 al 433 del Cdi-
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tcita es cuando sin establecer dicha fra-
se, la nueva norma regula la totalidad de
lo regulado por la anterior norma.
ABROGACIN
La abrogacin es la cesacin total o com-
pleta de un cdigo legal, de una ley, de
un decreto supremo, o de un reglamento
normativo. En otras palabras, por la abro-
gacin se deja sin efecto la totalidad o el
texto completo de una norma legal. Es
decir, que cuando se deroga todo el texto
de un artculo de una norma que consta de normas anteriores, se establece el nue- MODIFICACIN
de varios artculos, no estamos ante un vo contenido de la norma o conjunto de La modificacin es un trmino jurdi-

go de Comercio Peruano de 1902.
La derogacin tiene dos clasificacio-
nes. Son las siguientes: la primera clasifica
a la derogacin en parcial y total. Cuando
la derogacin es parcial se le denomina
simple y llanamente derogacin, mientras
que cuando es total, a sta se le llama
abrogacin. Como su nombre lo indica,
la derogacin parcial consiste en dejar sin
efecto parte de una norma y, por el contra-
rio, la derogacin total consiste en dejar
sin efecto la totalidad de la norma.
La segunda clasificacin de la dero-
gacin es muy conocida y se aplica a los
dos tipos de derogacin que hemos visto.
Esta clasificacin seala que la deroga-
cin puede ser expresa o tcita. Es decir,
que tanto la derogacin parcial como la
derogacin total se clasifican en deroga-
cin expresa y derogacin tcita. Veamos
cada una de ellas.
La derogacin es expresa cuando en
supuesto de abrogacin.
Por ejemplo, el Cdigo Sanitario de
1969 contenido en el D. Ley N 17505 fue
abrogado por el inciso a) de la Cuarta Dis-
posicin Complementaria Transitoria y Fi-
nal de la Ley General de Salud contenida
en la Ley N 26842, que fue publicada el
20-07-97. Otro ejemplo de abrogacin es
el siguiente: el Cdigo de Trnsito y Se-
guridad Vial de 1987, contenido en el D.
Leg. N 420, fue abrogado por el artculo
2 del D. Supremo que aprueba el Regla-
mento Nacional de Trnsito, mediante el
D. Supremo N 033-2001-MTC, publicado
el 24-07-2001.
Es necesario precisar que a la abroga-
cin tambin se le denomina derogacin
total.
SUSTITUCION
La sustitucin es cuando una norma ade-
ms de derogar otra norma o un conjunto
normas que sustituyen a las anteriores.
Por ejemplo, la Primera Disposicin
Modificatoria del Cdigo Procesal Civil
Peruano de 1993 sustituye el contenido
del artculo II del Ttulo Preliminar del C-
digo Civil Peruano de 1984.
AGREGADO
El agregado es cuando a una norma o a un
artculo de una norma se le agrega por lo
general un prrafo o un numeral. Lo mis-
mo ocurre cuando a un cdigo legal, una
ley, un decreto supremo, o un reglamento
normativo se le agrega, por ejemplo, algu-
nos artculos o un ttulo, un captulo o un
sub-captulo. Es decir, cuando se le hace
un agregado a una norma sin que haya
ninguna clase de derogacin.
Por ejemplo, el Cdigo Procesal Civil
Peruano de 1993 agrega el segundo p-
rrafo al artculo 2011 del Cdigo Civil Pe-
ruano de 1984.
co genrico que ocurre en todos los
supuestos sealados, con excepcin
de los supuestos de abrogacin y de
sustitucin total. Es decir, que se mo-
difica una norma cuando se la deroga
parcialmente, se la sustituye parcial-
mente, o se le hace un agregado a una
norma. En tal sentido, en algunos li-
bros se incluyen cuadros que agrupan
todas las modificaciones que ha teni-
do el texto original de algunas dispo-
siciones legales.
Por ejemplo, podemos afirmar que el
Cdigo de Comercio Peruano de 1902, el
Cdigo de Procedimientos Penales de
1940, el Cdigo Civil Peruano de 1984,
el Cdigo Penal Peruano de 1991, el
Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993
(incluso antes de entrar en vigencia), el
Cdigo Tributario de 1999 y el Cdigo de
los Nios y Adolescentes de 2000 han
sido modificados. u

jurdica
Directora (e): Delfina Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar | Jurdica es una publicacin de
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diseo y estilo: Daniel Zavala Agapito
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[ Martes 17 de junio de 2008
Aplicacin judicial
del DU N 037-94
Anlisis
ARTURO AUGUSTO
FERNNDEZ
Cano
Abogado por la PUCP. Juez civil de la Corte
Superior de Justicia de Huaura
A partir de la publicacin del DU N 051-
2007 y los D. Supremos N 011-2008-EF
y 012-2008-EF, ha crecido, sin duda al-
guna, la expectativa por el cobro de la
bonificacin especial del DU N 037-94,
incrementndose los procesos referidos
a dicho pago y cuya realidad y nmero
no pueden ser desconocidos por los jue-
ces. De ah que resulte importante tener
claros determinados conceptos. Veamos.
INTERPRETACIN
ACTUAL EN LA APLICACIN
DE LA BONIFICACIN
A partir de la emisin de las STC N
3542-2004-AA/TC y N 2616-2004-AC/
TC-Amazonas, el Tribunal Constitucional
(TC) resea los criterios que ha tomado
sobre el pago de la bonificacin especial.
Para el TC la aplicacin del beneficio ha
evolucionado, favorablemente, para el
trabajador activo o cesante, siendo ve-
rificable la secuencia por tres etapas de
interpretacin:
1. La bonificacin no era aplicable a
los servidores administrativos que
percibiesen el aumento sealado en el
DS N 019-94-PCM, conforme lo seala el
propio DU N 37-94, en su stimo artculo.
Este primer criterio fue fijado en la STC
N 3654-2004-AA/TC.
2. La bonificacin era aplicable slo
para aquellos servidores con nivel
directivo o jefatural (Escala N 11 del DS
N 051-91-PCM), para no colisionar con la
bonificacin del DS N 019-94-PCM. Este
segundo criterio fue fijado en la STC N
3149-2003-AA/TC.
3. Se tiene una interpretacin ms fa-
vorable al trabajador, porque al ser
los montos de la bonificacin especial
mayores a los del DS N 019-94-PCM,
corresponde otorgar la bonificacin ma-
yor, incluyndose a los beneficiados con
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] Suplemento de
el DS N 019-94-PCM, descontndose el
monto otorgado anteriormente. Este ter-
cer y actual criterio se fij en las STC N
3542-2004-AA/TC y 2616-2004-AC/TC-
Amazonas.
PROCESOS DE BONIFICACIN
ESPECIAL
Para el TC, el juez que conoce de los
procesos sobre la bonificacin especial,
debe verificar que los servidores y ce-
santes demandantes estn consignados
en el Fundamento 10 de la STC N 2616-
2004-AC/TC, que tiene el siguiente tenor:
Fundamento 10. En virtud del Decreto
de Urgencia N 037-94, corresponde el
otorgamiento de la bonificacin especial
a los servidores pblicos:
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anlisis legal
a) Que se encuentren en los niveles
remunerativos F-1 y F-2 en la Escala 1.
b) Que ocupen el nivel remunerati-
vo incluido en la categora del grupo
ocupacional de los profesionales, es
decir, los comprendidos en la Escala
N 7.
c) Que ocupen el nivel remunerativo
incluido en la categora del grupo ocupa-
cional de los tcnicos, es decir, los com-
prendidos en la Escala N 8.
d) Que ocupen el nivel remunerativo
incluido en la categora del grupo ocupa-
cional de los auxiliares, es decir, los com-
prendidos en la Escala N 9.
e) Que ocupen el nivel remunerativo
en la Escala N 11, siempre que desem-
peen cargos directivos o jefaturales del
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jurdica 
nivel F-3 a F-8, segn anexo del Decreto
de Urgencia N 037-94.
CONCLUSIONES
1. Si el servidor o cesante no se encuen-
tra considerado en algn supuesto del
fundamento dcimo antes sealado, no
tendr derecho a la bonificacin.
2. Si el servidor o cesante se encuentra
considerado, entonces tendr derecho al
bono. En este caso hay dos escenarios:
2.1. Si el demandante recibe la boni-
ficacin del DS N 019-94-PCM, acce-
der a la bonificacin especial y ser,
en ejecucin de sentencia, que se
proceda al clculo de (i) el descuento
respectivo, (ii) devengados y (iii) inte-
reses legales que correspondan, en la
medida en que sean demandados.
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2.2. Si el servidor o cesante no ha re-
cibido la bonificacin del DS N 019-
94-PCM, acceder a la bonificacin
especial y ser, en ejecucin de sen-
tencia, que se proceda al clculo de
(i) devengados y (ii) intereses lega-
les que correspondan, en la medida
que sean demandados.
3. Respecto a la va procedimental se
dan dos opciones:
3.1. El proceso de cumplimiento ser
pertinente si existe una resolucin
administrativa que ordene el pago,
siendo aplicable como precedente
la STC N 2616-2004-AC/TC-Ama-
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zonas, donde se haba establecido
la validez de las resoluciones de la
Direccin Regional Sectorial N 0646
y 0835-2001-CTAR-Amazonas/ED,
que otorgaban al recurrente la boni-
ficacin especial, con deduccin del
pago por el DS N 019-94-PCM
3.2. El proceso contencioso admi-
nistrativo ser pertinente, EN LA
VA ESPECIAL, si existe controver-
sia sobre el derecho del servidor o
cesante de percibir la bonificacin
especial, a criterio de la Administra-
cin Pblica.
4. El pago de las bonificaciones deven-
gadas durante el desarrollo del proceso
tiene que ser solicitado en la demanda,
en caso contrario no puede ser acogido
en la sentencia.
5. La UGEL pertinente tiene a su cargo
pagar el monto acumulado y devenga-
dos. Asimismo, los intereses legales a
partir de la fecha de publicacin de la
STC N 2616-2004-AC/TC, debiendo
liquidarse en ejecucin de sentencia,
con base en el numeral 41.2 del artculo
41 de la Ley N 27584. El director de la
UGEL es responsable del pago. u

4-5 jurdica
Crisis de la
ejecucin de la
sentencia civil
En la Universidad Pompeu Fabra de Barcelona, Espaa, se discuti
recientemente las vicisitudes por las que atraviesa la ejecucin de la
sentencia civil. El certamen fue organizado por el reconocido maestro
espaol Francisco Ramos Mndez, autoridad indiscutible en el Proceso
Civil Espaol. Participaron profesores tanto espaoles de las diferentes
autonomas como italianos y, tambin, latinoamericanos. Entre stos, 1.
de Argentina, Colombia, Chile y el Per. El autor del artculo nos
presenta un resumen de las "Reflexiones y propuestas" que present
como medida para intentar superar la Crisis de la ejecucin de la
sentencia civil.
reflexin
nelson
RAMREZ
jimnez
Jurista
INTRODUCCIN
Son adecuados los instrumentos legales
previstos para la ejecucin de resolucio-
nes judiciales? Cmo puede mejorarse la
ejecucin?
Son inquietudes judiciales que se plan-
tean los abogados y jueces de todos los
pases. Bien sabemos que la jurisdiccin
solo es tal cuando sus decisiones de con-
dena se cumplen en sus propios trminos.
Lamentablemente, la realidad nos viene
demostrando hoy que la ejecucin es una
tarea casi imposible, tan o ms compli-
cada que llevar a buen puerto el proceso
principal del cual deriva el mandato de
ejecucin. Razones para explicar ese es-
tado de cosas hay muchas: sobrecarga
judicial, desdn de la autoridad, deudores
profesionales que ocultan sus bienes a la
persecucin del acreedor, abogados que
estructuran ese ocultamiento utilizando
instituciones jurdicas que luego hay que
tratar de desmontar, interposicin de de-
CMYK
Suplemento de
anlisis legal
mandas contra la sentencia para impedir
se lleve adelante la ejecucin (amparo,
nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
tercera, nulidad de remate, etctera) o,
sencillamente, saliendo del mercado por
crisis econmica, muchas veces preorde-
nada de manera maliciosa.
Lo que nos llama la atencin es que,
por lo regular, el deudor vencido aparece
como una persona que carece de bienes
para poder honrar el pago. Mejor dicho,
se trata de personas que no tienen bien
alguno a su nombre, pero que, sin lugar a
dudas, los tienen a nombre de interpsita
persona, natural o jurdica, a quien no se
puede ejecutar por obvias razones.
Es curioso, por no decir imposible, que
en la sociedad materialista y consumista
que nos ha tocado vivir puedan coexistir
personas que no tengan la propiedad de
un solo bien, por decir, una radio, un tele-
visor, un telfono celular, una nevera. Ello
es irreal y no hay que ser suspicaces para
pensar de esa manera, pues si pudieron
ser deudores de una obligacin es porque
tenan cierta capacidad de pago que per-
miti al acreedor otorgar el crdito cuya
ejecucin pretende. Pasar de ser sujeto
de crdito a ser una persona sin ninguna
capacidad de pago debe ser una expe-
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CMYK
riencia muy grave y, en todo caso, fcil de
demostrar por quien vive esa desgracia.
Sin embargo, suele suceder que se trata
de deudores profesionales o de aboga-
dos expertos en ocultar los bienes de su
defendido. Por otro lado, es comn ver a
empresas en crisis econmica, pero a sus
socios con un nivel de vida ostentosa que
solo una capacidad econmica oculta
puede justificar.
En consecuencia, estamos ante una
evidente corruptela en el sistema de jus-
ticia. Lo grave es que la misma se realiza
sin ninguna sancin. Por ello, expreso es-
tas reflexiones y propuestas que intentan
evitar su continuidad.
Una declaracin judicial sin ejecucin
es mero academicismo; para ello los ciu-
dadanos no recurrimos al Poder Judicial.
Tiene que otorgrsenos una tutela efec-
tiva, pues, si no, no hay orden social. Por
ende, los mecanismos procesales deben
funcionar en la realidad. Si ello no es as,
hay que revisarlos, ya que hay normas
totalmente desfasadas, desacreditadas,
que no solucionan el problema y antes
bien alientan la inejecucin.
ANLISIS DEL MARCO LEGAL
El Cdigo Procesal Civil (CPC), de manera
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escueta, seala la ruta para la ejecucin
de sentencias. No tiene previsiones res-
pecto a estas conductas normalmente
sustentadas en actos jurdicos. Por ello,
hay que asistirnos de las instituciones
diseminadas en el ordenamiento jurdico,
en especial, las denominadas acciones in-
tegrativas del patrimonio del deudor, que
sirven de prenda general en favor del
acreedor. A saber:
1. Accin Pauliana, regulada en el art.
195 del Cdigo Civil (C.C.), meca-
nismo importante pero ciertamente lento
y de difcil demostracin; pues, el acree-
dor debe acreditar el perjuicio causado
y, fundamentalmente, la connivencia del
tercero adquirente del bien. Por lo dems,
si lo logra, el acto jurdico no es nulo, sino,
simplemente inoponible al acreedor vic-
torioso, filigrana jurdica que poco aporta
a los fines de la institucin. Para resaltar
esta caracterstica, recordemos que el
C.C. abrogado de 1936, estableca que el
acto era anulable y no simplemente inefi-
caz, como es ahora.
2. Accin Subrogatoria o indirecta, re-
gulada en el art. 1219 inc. 4 del C.C.,
que autoriza al acreedor a ejercer los de-
rechos de su deudor, sea en va de accin
o para asumir su defensa. Su objetivo es
evitar que un tercero afecte el patrimonio
del deudor y de esa manera el acreedor di-
ligente tenga mayor opcin para realizar
su propio crdito. No es necesario decir
mucho sobre la inoperatividad de ste
mecanismo, pues es de una ingenuidad
tal, que si el acreedor tiene xito, el re-
sultado que obtenga no lo beneficia a l,
sino a todos los acreedores de su deudor.
Trabajar para beneficio de otros no es una
buena sugerencia.
3. Accin de Simulacin, sea absoluta
o relativa, prevista en los arts. 190 y
ss. del C.C., de prueba tan especialmente
difcil que explica su casi inoperatividad.
Una revisin de los ingresos de causas
judiciales nos puede demostrar que son
muy pocos los casos cuyo petitorio es en
base a estas conductas. La simulacin
es muy comn, pero la prueba la hace
ilusoria.
4. Nulidad, Anulabilidad, Ineficacia,
Extincin, Inexigibilidad, Revoca-
cin, Caducidad, Rescisin, Resolucin
y tantas otras instituciones sustanciales
desperdigadas a lo largo de los diferentes
libros que integran el C.C., que, aunque
en esencia, no son acciones reintegrativas
del patrimonio del deudor, coadyuvan, en
teora, a ese fin.
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Queda claro que la respuesta prepro-
gramada por el Derecho Civil es insufi-
ciente, ineficiente y costosa. Smese a
ello, una estructura registral meramente
declarativa y no constitutiva de derechos,
que coadyuva, por ejemplo, a la facilidad
de la celebracin de actos jurdicos an-
tedatados y que permiten eludir la per-
secucin del acreedor. A un mal deudor
le cuesta muy poco redactar un contrato
de compraventa simulado para desapa-
recer un bien de su patrimonio, obligan-
do al acreedor a iniciar un proceso de
conocimiento, largo y tedioso, para que
se declare la nulidad de dicho acto de
disposicin y, luego de ello, recin pueda
afectarlo para el cobro de su crdito. Si
lo logra, habrn pasado muchos aos. El
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deudor, bien, gracias, pues al acreedor le
quedarn pocas ganas de iniciar un pro-
ceso penal para sancionar la simulacin
acreditada.
La escasa razonabilidad de estas es-
tructuras nos impone un cambio radical.
Como dice Posner, la gente quiere de los
jueces que produzcan resultados sensa-
tos y que no creen Derecho, sino que lo
encuentren. La satisfaccin es una deuda
pendiente de la justicia conmutativa, que
no es otra cosa, que dar a cada uno lo que
es suyo.
PROPUESTAS
Algunas de las ideas que presento tie-
nen por fuente la legislacin comparada.
Otras, son reflexiones derivadas de mi ex-
periencia profesional. Su finalidad comn
es propiciar el inicio de una ruta alternati-
va para evitar que la corruptela objeto de
anlisis siga perfeccionndose. Estas
son:
PRESUNCIN DE MALA FE. Soy
consciente de que esta sugerencia
puede generar una severa crtica, pero
creo que es sensata y engarza adecuada-
mente con la realidad. Un deudor sujeto
a ejecucin (advertencia: la presuncin se
sugiere solo para esta circunstancia y no
de manera abierta para toda actividad con
efectos jurdicos) que no tiene patrimonio
alguno, mejor dicho, nada a su nombre,
debe ser objeto de sospecha. Como se tie-
ne dicho, no es aceptable que alguien que
logr obtener un crdito porque demostr el deudor ejecutado no pueda evadir
ser digno de la confianza de su acreedor,
inexplicablemente, luego, deje de tener
patrimonio alguno. En todo caso, si una
desgracia le sucedi, puede demostrar-
la para evitar que la presuncin se haga
efectiva. Esta conducta suele acentuarse
cuando la ejecucin que se cierne sobre el
deudor es inminente, momento en el cual
se generan los actos jurdicos de disposi-
cin, basados en la connivencia con terce-
ros. Ergo, presumir la mala fe est contra
la realidad.
2. NULIDAD OPE LEGIS DE LOS AC-
TOS DE DISPOSICIN. sta es una
consecuencia de la presuncin de mala
fe antes indicada y funcionara con la
misma lgica y eficacia que el perodo de
sospecha tiene en el sistema concursal.
El acreedor no tendra que iniciar accin
pauliana o de simulacin para recuperar
el bien indebidamente dispuesto. Si el
acto traslativo es real y sano, ser el deu-
dor el que tenga que iniciar un proceso
para que se declare su validez. Se invierte
la iniciativa jurisdiccional, generndose sistema. No podemos permitir que ese es-
un autntico equilibrio.
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[ Martes 17 de junio de 2008 ]
3.
LEVANTAMIENTO AUTOMTI-
CO DEL VELO SOCIETARIO. Hay
empresas de fachada, un cascarn cuyo
patrimonio pertenece en realidad a un
deudor que no quiere pagar y que oculta
sus propiedades a travs de ella. Muchas
veces las instalan en parasos fiscales, lo
cual dificulta mucho ms la persecucin
que el acreedor, legtimamente, pretende
hacer. La ficcin de que se trata de una
persona jurdica, distinta de las personas
naturales que la integran, debe ceder
para dar paso a la indagacin de su real
composicin y detectar as al verdadero
dueo oculto o demostrar que el apa-
rente titular es un testaferro, una interp-
sita persona.
4. OBLIGACIN DE COLABORA-
CIN DE LA ADMINISTRACIN
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TRIBUTARIA CON LA JUSTICIA. La re-
serva tributaria debe levantarse cuando
se trata de hacer cumplir los mandatos
judiciales. Bien sabemos que la Admi-
nistracin Tributaria cuenta con medios,
informacin y sistemas de control que le
permiten detectar el patrimonio de los
contribuyentes; puede hacer cruce de
dicha informacin, para verificar la au-
tenticidad de las rentas declaradas, y
as controlar la evasin tributaria. Pues
bien, el Poder Judicial es parte del Es-
tado y la capacidad de cobro que ste
tiene con relacin a los contribuyentes,
debe de tenerla este poder estatal en
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favor del ciudadano comn, para que
el pago. En todo caso, la presuncin de
mala fe justifica el levantamiento de la
reserva tributaria.
5. CONCURRENCIA
DEL DEUDOR ANTE EL JUEZ DE
PERSONAL
LA EJECUCIN. Es probable que las
personas que carecen de bien alguno a
su nombre, se amilanen ante un empla-
zamiento cuyo objeto es que expliquen
al juez, personalmente, la razn de su
situacin patrimonial. Un juez riguroso,
autntico director del proceso, podra
detectar la mentira del compareciente.
El cateo en su persona (medida regula-
da en el campo de las medidas caute-
lares) permitira generar sorpresas. Este
emplazamiento, si no es cumplido, debe
derivar en un proceso penal por desobe-
diencia a un mandato judicial. Basta ya
de inoperancias.
Las medidas se explican por s solas.
La ejecucin debe verificarse en cada
proceso. Una sentencia que no se cumple
es una demostracin de la ineficacia del
tado de cosas contine. u

 jurdica
Comisiones de tica
en el Poder Judicial
OPININ
ricardo
Corrales
MELGAREJO
Abogado por la UNFV. Vocal superior titular de
la Corte Superior de Justicia de Junn.
En la entrevista al doctor Francisco
Artemio Tvara Crdova, presidente
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del Poder Judicial, con ocasin de la
Cumbre Judicial Iberoamericana, pu-
blicada en El Peruano, el 27-09-2007,
declar lo siguiente: Se sabe que una
de las debilidades de los poderes ju-
diciales, y no quiero prejuzgar a otro,
pero en nuestro pas por ejemploes
la falta de arraigo de comportamiento
tico del magistrado.
AUTOCRTICA
Esta valiente autocrtica, en primer lu-
gar, enaltece a nuestro Presidente, pues,
reconociendo nuestras debilidades, po-
demos proponernos su superacin. En
CMYK
segundo lugar, sugiere una respuesta
institucional inmediata.
Si bien es cierto que la Oficina de
Control de la Magistratura (Ocma) es la
llamada a reprimir las inconductas fun-
cionales, cuando la flaqueza moral del
magistrado se hace evidente en un acto
indebido o ilcito sancionado como falta
o delito por nuestro ordenamiento jurdi-
co, no es menos cierto que mucho mejor
es contar con polticas preventivas en la
lucha contra la corrupcin. En efecto, el
juez como ser humano que resume todo
lo bueno y lo malo habido en
su historia personal, nece-
sita permanentemente
consolidar y desarrollar
lo bueno que hay en l.
Sin embargo, se parte
del error que sta es
slo una tarea perso-
nal, cuando en realidad
tambin es una respon-
sabilidad colectiva e
institucional.
Es decir, todos los
jueces debemos inte-
ractuar conjuntamente
CMYK
Suplemento de
anlisis legal
con el personal jurisdiccional y admi-
nistrativo, para reforzarnos en la tica
judicial, no slo respecto a las cuestiones
tericas, sino tambin en el intercambio
de experiencias en las confrontaciones
morales habidas en el ejercicio de nues-
tra funcin, lo que, sin duda, ayudar a
tener la respuesta correcta para cada
caso en particular.
EXPERIENCIA
A mediados de 2005, la Corte Superior
de Justicia de Junn cre la Comisin
de tica Judicial, la cual tuve el honor
de presidir. En verdad, la primera expe-
riencia fue poco alentadora. Se trat del
envo de cartas a todos los magistrados,
planteando hipotticos casos de confron-
tacin tica (en cristiano tentaciones),
con cargo a darnos una respuesta de sus
reflexiones, tambin, por escrito, pero
fueron muy pocos los jueces que atendie-
ron el pedido.
Posteriormente, organizamos confe-
rencias sobre tica y moral, empero, la
asistencia no fue mucha. Asimismo, pu-
blicamos artculos en diferentes medios
de comunicacin social tanto del distrito
judicial como de circulacin nacional. Es
ms, pasamos citas morales
clebres por la red inform-
tica interna.
Entonces, Si la mon-
taa no va a Mahoma,
Mahoma va a la montaa,
esto es, organizamos talle-
res de reforzamiento tico,
CMYK
CMYK
juzgado por juzgado. Hasta ahora son
14 los visitados y nuestro objetivo es
cubrir todos los rganos jurisdicciona-
les del distrito judicial. La idea es rei-
niciar el proceso y hacerlo permanente.
Asiste el juez con todo su personal. La
dinmica de la reunin comienza con
un control de lectura del documento
Lucha Contra la Corrupcin bajo la
supervisin del juez organizador. En el
futuro, el documento ser el Cdigo de
tica del Poder Judicial o Principios
y valores del magistrado, entre otras
lecturas. Luego se produce un inter-
cambio de impresiones y la parte de
fondo ms valiosa del taller consiste en
que cada participante cuente sus ex-
periencias de confrontacin tica ms
impactantes. Esto es, narrar el hecho
y cmo reaccion, para que inmediata-
mente despus los presentes piensen
y opinen sobre el particular y establez-
can la respuesta tica correcta para
cada caso.
La idea es resumir estas experiencias
en una Gua de Orientacin tica Ju-
dicial, para que de modo general todos
sepamos los tipos de confrontacin tica
a la que estamos expuestos, y, en parti-
cular, los riesgos de caer
en falta segn cada pues-
to de trabajo. As tam-
bin las modalidades que
emplean los corruptores
para torcer la justicia, de
manera que estemos ad-
vertidos.
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[ Martes 17 de junio de 2008 ]
PROPUESTA
Esta buena experiencia nos motiva a
proponer al Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial (CEPJ), que disponga a los presi-
dentes de todas las cortes superiores de
Justicia, la creacin de comisiones de ti-
ca Judicial, con los siguientes objetivos:
1. Detectar los puestos de trabajo con
riesgo tico.
2. Describir las modalidades de con-
frontacin tica a la que estn ex-
puestos.
3. Analizar la personalidad tica de
las personas que ocupan dichos
puestos de trabajo.
4. Identificar las ideas errneas y co-
rrectas, respecto a los valores ticos
y escala de los mismos, que stos tienen.
Combatir las primeras y motivar las se-
gundas.
5. Reforzar la concepcin tica de los
colaboradores, desarrollando su
capacidad de discernimiento y conoci-
miento de los valores y anti-valores ti-
cos. Con especial atencin de los colabo-
radores que recin ingresan al servicio.
La realizacin de estos objetivos
podrn desplegarse en diversas activi-
dades (conferencias, mesas redondas,
cartas, mensajes, teatro, cine, artculos
periodsticos, etc.), pero la actividad prin-
cipal debe ser los interactivos talleres
de reforzamiento tico, oficina por ofici-
na, juzgado por juzgado, sala por sala, de
manera que se logre cubrir todos los r-
ganos jurisdiccionales y administrativos
del Poder Judicial (PJ).
Finalmente, solicitamos al Consejo
Nacional de la Magistratura que apoye
este esfuerzo, considerando como un
valor de evaluacin en la ratificacin de
los jueces y vocales, su contribucin per-
sonal en esta cruzada de valores, acre-
ditada por la Comisin de tica de cada
distrito judicial. Por ltimo, depender de
cada juez la decisin de colaborar en la
permanente mejora del ambiente tico
del PJ de cara a su ratificacin, en la con-
fianza dada por la ciudadana en la cle-
bre, proba e imparcial administracin de
las decisiones judiciales, por el bien del
Per. u

[ Martes 17 de junio de 2008
qu se debe probar?
Objeto inmediato de la
prueba en el proceso civil
doctrina
Jorge Luis
hurtado
ANDALUZ
Abogado por la U. de Lima. Miembro del rea
Legal PROTERRA. Cursante de la maestra de
Derecho Procesal en la UNMSM.
Por razones metodolgicas vamos a sepa-
rar la idea de objeto de la prueba con las
de causa y finalidad. En consecuencia, no
trataremos los fundamentos de la prueba ni
su particular finalidad. En este sentido, ten-
dremos como objetivo analizar la materia
sobre la que recae la actividad probatoria.
En otras palabras, haremos una aproxima-
cin al qu es lo que se prueba en el pro-
ceso civil?
Como es sabido, el objeto de la prueba
debe de analizarse desde dos puntos de
vista: el objeto inmediato y el objeto media-
to. En este artculo slo desarrollaremos el
objeto inmediato de la prueba.
OBJETO INMEDIATO
DE LA PRUEBA
La discrepancia doctrinaria acerca del obje-
to de la prueba se encuentra concentrada
en dos grupos:
1) Los que sostienen que en el proceso
deben probarse los hechos; y
2) Los que sostienen que en el proceso
deben probarse las afirmaciones que ver-
san sobre hechos.
EN EL PRIMER GRUPO
Entre otros, se encuentran:
JOS CHIOVENDA, quien hace una dis-
tincin entre los hechos y las afirmaciones,
manifestando que los hechos deben ser
afirmados por las partes para que el juez
pueda tenerlos en cuenta y tales hechos
deben ser probados por las partes para que
puedan considerarse existentes.
Por su lado, Hugo Alsina manifiesta que
los hechos que se alegan como fundamento
del derecho que se pretende constituyen el
objeto de la prueba; agregando que no hay
derecho que no provenga de un hecho.
Finalmente, Hernando Devis Echandia,
CMYK
] Suplemento de
afirma que de aceptarse la tesis que con-
sidera a las afirmaciones como objeto de la
prueba, habra que concluir que, cada uno
de los medios probatorios debera estar
constituido tambin por esas afirmaciones.
Agrega que la realidad es totalmente dis-
tinta, ya que, por ejemplo, los testigos de-
claran sobre los hechos que han percibido
sensorialmente con independencia de las
afirmaciones de las partes y, generalmen-
te, en la ignorancia de tales afirmaciones.
Asimismo, manifiesta que los documentos
pueden suministrar conocimiento de situa-
ciones no alegadas y los informes pueden
aportar circunstancias y elementos des-
conocidos para los sujetos de la relacin
procesal. En este sentido, Devis Echandia
afirma que puede producirse prueba sobre
hechos no alegados, pero vinculados direc-
tamente a la cuestin debatida.
EN EL SEGUNDO GRUPO
Se ubican, entre otros:
Santiago Sentis Melendo, quien sostiene
que habitualmente se dice que se prueban
los hechos, calificndolo de errneo, puesto
que la materia probatoria recae sobre las
afirmaciones referidas a esos hechos. Las
partes, sostiene este autor, afirman lo que
saben y requieren al juez la verificacin de
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CMYK
anlisis legal
dichas afirmaciones.
Francesco Carnelutti, por su lado, en
similar posicin, manifiesta que la prue-
ba es la comprobacin de la verdad de
una proposicin; agregando que slo se
habla de prueba a propsito de alguna
cosa que ha sido afirmada. Concluye
manifestando que las partes afirman y
el juez comprueba.
Eduardo Couture, finalmente, sostiene
que probar es demostrar la verdad de
una afirmacin. Para este autor, la prue-
ba civil es la comprobacin de la verdad
o falsedad de las proposiciones formula-
das en el proceso.
POSICIN ADOPTADA POR
NUESTRA LEGISLACIN
PROCESAL
Nuestro Cdigo Procesal Civil establece
en su artculo 188 que: Los medios pro-
batorios tienen por finalidad acreditar los
hechos expuestos por las partes, producir
certeza en el juez respecto de los puntos
controvertidos y fundamentar sus deci-
siones. Se advierte, entonces, que este
corpus iuris se adhiere al grupo de los que
sostienen que en el proceso deben probarse
los hechos expuestos. Es decir, se sustenta
en el segundo grupo.
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jurdica 
NUESTRA OPININ
Nuestra opinin es que la tesis que sostiene
que el objeto de la prueba es probar las afir-
maciones que versan sobre hechos queda
debilitada. En otras palabras, no alcanzan a
explicar todas las situaciones en que pue-
dan aparecer como probados hechos que
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nunca fueron afirmados.
Por ejemplo, imaginemos un proceso de
mejor derecho de propiedad, donde Juan
demanda a Pepe cuestionando la titulari-
dad de un bien inmueble. Pepe, por su lado,
ofrece como medio probatorio de la contes-
tacin de la demanda la actuacin de una
pericia, la misma que es admitida por el juez
y, en consecuencia, se ordena su actuacin.
La referida pericia tiene como objetivo ve-
rificar el rea real del inmueble materia de
litis, por lo que el perito, con el fin de cumplir
con el objeto de la pericia, toma la decisin
de contrastar el rea resultante a partir de la
medicin efectuada in situ, con la informa-
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cin catastral que obra en el catastro de los
registros pblicos. Resulta que la informa-
cin catastral deja en evidencia que existe
un tercero con derecho inscrito distinto a las
partes procesales. Este hecho no fue afir-
mado por las partes, ni siquiera lo conocan.
Evidentemente, este hecho probado y no
afirmado est vinculado directamente con
la cuestin debatida, por lo que se deber
tomar en cuenta, disponindose la interven-
cin del tercero en calidad de litisconsorte
necesario pasivo, al tener legtimo inters
en el resultado del proceso.
Entonces, en nuestra opinin, entende-
mos que el objeto inmediato de la prueba
es probar los hechos pasados, presentes o
futuros, expuestos o no por las partes. Esto
ltimo, siempre y cuando este hecho no ale-
gado se vincule de manera directa e inme-
diata con la cuestin debatida.
Finalmente, como lo hemos venido sos-
teniendo, si bien el objeto inmediato de la
prueba es probar los hechos, no podemos
negar que, excepcionalmente, el derecho
puede ser materia de probanza, slo cuando
se trata de una litis de derecho internacional
privado, en la que hay que probar la existen-
cia y/o sentido de la ley extranjera. u

8 jurdica
EL LIBRO
Estuardo Nez,
vida y obra
Csar ngeles Caballero incrementa su
vasta bibliografa con una nueva obra
dedicada al ilustre amauta y abogado
Estuardo Nez Hague, quien es ms
conocido por literato que por hombre de
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leyes. En efecto, el maestro prefiri traji-
nar por el rico y sensible mundo de las
letras y del arte antes que recorrer los
profundos y fros vaivenes de las leyes
y del foro. l est ad portas de cumplir
cien aos: el prximo 5 de setiembre.
En este contexto, queremos aunar-
nos al homenaje que ngeles Caballero
le rinde a este grande hombre, que no
obstante su vocacin por la literatura
y dedicacin a escribir sesudos libros,
ensayos y artculos de crtica literaria,
no abandon el derecho ni su historia.
Para estas ciencias jurdicas, Nez
tambin les entreg su inteligencia y
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pasin, dejando su indeleble huella del
joven abogado que aspiraba una mejor y
mayor justicia para quienes la reclaman
sin cesar.
LA OBRA
El nuevo libro de Csar ngeles Caba-
llero, quien tambin es literato y crtico
literario, es producto de una nueva y
extensa investigacin, surgida luego
de veinte aos cuando la Universidad
Nacional San Luis Gonzaga de Ica
(UNSLG) le rindiera clido y emocionado
homenaje. Consta de cuatro partes per-
fectamente definidas: I) Biocronologa;
II) Bibliografa clasificada; III) Interpre-
tacin crtica; y IV) Antologa. una beca para estudiar jurisprudencia
ngeles aclara que para escribir las
dos primeras partes de esta obra tuvo
en cuenta los aportes de la Biblioteca
Nacional, en general, institucin que ha
reiniciado la publicacin de su presti-
giado Boletn; y del Centro Bibliogrfico
Nacional, en particular, subrayando la
valiosa contribucin de la especialista
Luca Valderrama. En cuanto a la terce-
ra parte, afirma que es resultado de su
CMYK CMYK
Suplemento de
anlisis legal
renuncia a su deseo
ms ideal que po-
sitivo de regresar
al Per y emplea el
dinero en el anhe-
lado viaje a Rusia (p.
84). Tema de por s interesante y muy
sugestivo para revisar documentos y
fuentes con la finalidad de contrastar
esta informacin y tener una historia
ms ajustada a la realidad.
EL AUTOR
Csar ngeles Caballero es doctor en
Csar ngeles Caballero. literatura. Tambin lo es en periodismo.
Ex decano y rector emrito de la UNSLG
personal interpretacin crtica. Final- de Ica. Ha sido profesor en la PUCP
mente, la cuarta, si bien es verdad que y otras universidades del pas. Tiene
es una recopilacin de los ms notables ms de 50 libros publicados y goza del
y ejemplares trabajos de Nez Hague, reconocimiento acadmico de muchas
no es menos cierto que la eleccin es de instituciones nacionales y extranjeras.
su exclusiva responsabilidad y que a su Actualmente, preside la Comisin Orga-
juicio presentan un panorama integral y nizadora de la Universidad de Ciencias
concreto de las figuras ms singulares y Humanidades.
y representativas de nuestra literatura:
Eguren, Vallejo, Valdelomar y Ricardo APOSTILLA
Palma. Queremos resaltar que para obtener el
En verdad, esta singular antologa grado acadmico de bachiller en dere-
reviste especial importancia porque cho por la UNMSM, Nez sustent la
aporta informacin no muy conocida tesis intitulada La influencia alemana en
respecto de los autores mencionados. el derecho peruano (1936), que public
Y quiz es sta la razn fundamental como libro un ao despus. Luego, fue
del reconocido maestro ngeles para titulado de abogado y se dedic a la
su publicacin. Por ejemplo, en relacin defensa libre, a la par que dict ctedra
con Vallejo, nos recuerda que el poeta de literatura en la facultad de Letras de
obtuvo, gracias a Pablo Abril de Vivero, su alma mter. Sin embargo, ello no fue
bice para hacer sus aportes al derecho.
en Espaa, lo cual le permita una de- Veamos.
corosa existencia o la prolongacin de Por un lado, fue asiduo colaborador
su estada europea y el ulterior regreso de las revistas Jurisprudencia Peruana
a su pas (p. 68). Razn ms que po- y Del Foro. En la primera, en 1945, apa-
derosa para realizar los cuatro viajes reci su primer artculo Hacia la codi-
del vate: 1) Nov. 1925; 2) Jul. 1926; 3) ficacin de la legislacin social (N 16,
Mar. 1927; y 4) Jun. 1927, de Francia a pp. 131-134), mientras que en la segun-
la pennsula. Es ms, que el gobierno da, en 1949, trat con amplitud la obra
del Per le ha enviado el dinero nece- jurdica del abogado ms dialctico de
sario para regresar a la patria. Vallejo nuestra historia del derecho, Manuel Lo-
CMYK CMYK
[ Martes 17 de junio de 2008 ]
Ttulo: Estuardo Nez
Hague, vida y obra.
Autor: Csar ngeles
Caballero.
Edicin: Arteidea editores,
Lima-Per, 2007, 178 p.
renzo de Vidaurre y Encalada (pp. 444-
486). De igual manera, en 1952, lo hizo
con Roberto Neves Valdez (p. 286). Por
otro lado, particip en las comisiones del
CAL, y con su fina pluma y talento jurdi-
co resolvi varias consultas registradas
en 1964.
Es ms, la junta directiva del CAL,
en 1972, presidida por el decano a.i.
Luis Ortiz Bernardini, le encomend
ofrecer el discurso de orden por el Da
del Abogado, y Nez Hague rindi
homenaje a todos los colegas al tratar
sobre la Semblanza de Jos Palacios,
abogado, jurista y hombre de letras
(Revista del Foro, Ao LIX, enero-di-
ciembre, pp. 17-37).
Nez es el mejor y ms profundo
tratadista en artculos y libros sobre la
vida y obra del ilustre jurista y litera-
to Pablo Antonio Joseph de Olavide y
Juregui, como bien lo subraya Csar
ngeles en el libro que comentamos;
reconocido personaje limeo en los do-
minios del foro, de la literatura y de la
masonera, a partir de la segunda mi-
tad del siglo XVIII. Tema que tambin
hemos trabajado en Abogados de
ayer y hoy (ver Jurdica N 100, de 27-
6-2006). En fin, esta anotacin final es
solo una prueba de los valiosos aportes
al derecho de Estuardo Nez Hague.
(F. del S.)