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Atque oratorum quidem laus ita ducta ab humili venit ad suum, ut iam, quod natura fert in
omnibus fere rebus, senescat breuique tempore ad nihilum ventura udieatur..., philosophia
nascatur Latinis quidem litteris ex his temporibus, eamque nos adivinnemus nosque ipsos
redargui refellique patiamur. Quod ii ferunt animo iniquo qui certis quibusdam destinatisque
sententiis quasi addicti et consecrati sunt aeque necessitate constricti, ut etiam quae non
probare soleant, ea cogantur constantiae causa defendere ; nos qui sequimur probabilia nec
ultra quam id quod veri simile occurrit, progredi possumus, et refellere sine pertinacia et refelli
sine iracundia parati sumus. Cic., Tusc., II, 5.
Nazca tambin la filosofa latina en nuestro tiempo y ayudmosla nosotros a nacer y llevemos con
paciencia el ser refutados y reprendidos. Solamente lleven a mal esto los que estn como adheridos y
sujetos a ciertas doctrinas y sentencias, y obligados de tal modo, que por inters de su causa defiendan
las mismas proposiciones que en su interior no aprueban. Nosotros que seguimos la opinin mas
probable y no podemos pasar ms all de lo que nos parece verosmil, estamos dispuestos a refutar sin
pertinacia, y a ser refutados sin error.
Cicern, Marco Tulio, Cuestiones tusculanas en Obras completas de Marco Tulio Cicern traducidas del
latn por D. Marcelino Menndez Pelayo, Madrid, Sucesores de Hernando, 1927, Tomo III, pg..57.
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PARTE I. INTRODUCCIN.
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Cualquier profesional del Derecho, incluso aunque pretenda permanecer ajeno a
cualquier forma de la Filosofa, acomete en su trabajo diario alguna labor de reflexin
tica. El concepto de Justicia y sus clases son temas que se incluyen en los temarios
de las oposiciones, en los escritos forenses se pide, cita y alega Justicia. La justicia
sirve de criterio interpretador de leyes, e incluso es razn de peso -siempre que resulte
probada su falta- para la anular o casar leyes y sentencias. Sin embargo, ese
concepto de Justicia del da a da o Justicia del foro no est definido claramente
en ninguna Ley o Decreto, ni resulta fcil de encontrar en la doctrina, al menos de
forma unnime o clara.
Los autores mayoritariamente comparten que la Justicia es una organizacin, pero
tambin una virtud y adems un valor Sean las virtudes y valores lo que fueren, y se
encuentren donde se encuentren, sin duda el tema escapa del terreno del derecho
positivo para introducirse en otro distinto. Para entender que es la Justicia hay que
estudiar Filosofa. Pero el profesional del Derecho puede temer que este estudio
impuesto, ajeno a su inters, le corte el paso -entretenindole o confundindole- y le
obligue a recorrer caminos difciles o intrincados, apartndole del camino de la razn
prctica e incluso acercndole al de la temible Metafsica.
El primer problema es la seleccin de las fuentes, doctrinas o teoras filosficas. El
jurista no suele pretender transformarse en filsofo ni en erudito, sino nicamente
conocer lo que el pensamiento filosfico establece como cierto y seguro sobre la idea
abstracta de Justicia; o al menos, lo que la filosofa mas seria establece, en nuestro
tiempo, como ms cierto y ms seguro.
En un principio, la seleccin de las doctrinas filosficas depender de nuestra mera
adscripcin ideolgica, capricho o suerte, y no del probado xito o acierto de las
doctrinas.
Como ms adelante estudiaremos, los autores antiguos atribuyen enorme valor al
aprendizaje mediante imitacin del ejemplo. Para la didctica clsica, el estudio de la
obra ejemplar supone la extraccin de la experiencia cristalizada que nos aportan las
antiguas doctrinas, y sirve para transmitir, en forma escrita, valoraciones inteligentes y
tiles de acciones de xito ya pasadas: permite comprobar que funciona o funcion.
Por todo esto, intentaremos tratar aqu nicamente de la idea de Justicia que vive en el
espritu de nuestras leyes y constituciones, de aquel concepto y definiciones que han
tenido que estudiar durante ms de dos mil aos los mejores humanistas y juristas;
aquellos que ya antes que nosotros, entendieron y explicaron que la creacin,
interpretacin y aplicacin del Derecho es una compleja labor artstica orientada por la
existencia del valor objetivo de la Justicia.
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PARTE II.- CONCEPTOS ONTOLGICOS CLSICOS: ARTE, DERECHO Y
JUSTICIA.
ARTIFEX
Artista, autor,
constructor
Materia
Materia
Materia/forma
Materia/forma
Ars, artis.
Ars, artis.
Herramientas
Herramientas
Arte, tcnica. tiles, enseres
Arte, tcnica.
Tipos de arte:
Recetas
Procedimientos
Procedures
Opus
Obra(objeto,accin
Net-otium-xito doctrina) Otium-fracaso
Resultado virtuoso- Mejor/peor
Resultado vicioso-
virtus vitium
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4.3.- El aprendizaje del arte.
El artista puede tener dos grados de inters distintos en su actuacin prctica,
dependiendo de su grado de compromiso u implicacin:
El juego (ludus, otium, schola).
La ocupacin seria (negotium).
Resulta evidente que ambas formas se comunican y relacionan de forma inseparable,
y que para llegar a dominar un arte resulta necesario, de forma previa, ejercitarse en
l.
El primer trabajo de escuela, consistir en imitar directamente los procesos naturales,
repitiendo aquellas conductas que proporcionan experiencia til, una vez extraidas las
reglas, y en un segundo momento la imitacin ser ya imitacin de las reglas del arte:
prctica del arte. El juego prepara para la ocupacin seria
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posible es necesario que algn autor reflexione sobre el arte y descubra sus reglas.
Este autor creador de la Doctrina es el Doctor.
Las reglas obtenidas sern valiosas cuando de su observancia se obtengan resultados
artsticos (valiosos). Sin embargo, cuanto ms desarrolladas estn las artes, los
aprendices precisarn de mayor reflexin y estudio para conocer sus reglas.
La principal ventaja del estudio frente a las otras formas de aprendizaje es que evita el
riesgo. El riesgo es ya por s dao. Aporta mayor rapidez y seguridad, dado que el
aprendizaje terico de algo puede evitar los errores que se cometen a travs de la
prctica de los ejercicios o la imitacin de los ejemplos. El aprendizaje consiste
tambin en el adoctrinamiento del discpulo en las reglas y preceptos que ordenan las
artes.
El aprender las reglas que nos proporciona la doctrina conduce al saber, por eso al
conjunto de todas las doctrinas existentes sobre todas las artes se le llama Ciencia:
El estudio de doctrinas nos permite conocer parte de la ciencia.
Maestro
mimesis
imitacin-ejemplos
Didctica praxis
Arte, tcnica. prctica-casos
discpulo
estudio
Disciplinas
Net-otium-xito Otium-fracaso
Resultado virtuoso:- Resultado vicioso:
prudencia Ignorancia/malicia
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4.4.- Referencia al cultivo de las artes liberales como
propedutica de los estudios de Jurisprudencia.
Existen diversos criterios razonables de clasificacin de las artes, unos son los
histricamente establecidos y otros se refieren al resultado pretendido por estas.
Desde la antigedad clsica, y durante toda la edad media, la educacin de los
jvenes se centr en las denominadas siete artes liberales(artes realizadas por el
ciudadano libre sin finalidad de lucro).
Las artes liberales se componan de tres artes de iniciacin, que conforman el trivium:
la gramtica, la retrica aprendizaje del discurso y la dialctica aprendizaje del
razonamiento y otras cuatro artes de aprendizaje posterior (quadrivium): aritmtica,
geometra, astronoma y msica. Estas siete artes eran la preparacin previa y
necesaria para los estudios de Teologa y de Jurisprudencia.
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B) EL DERECHO COMO ARTE DE LA JUSTICIA.
Celsus definit, ius est ars boni et aequi(...) (Ulpiano, Libro I Institutionum, D. 1, 1, 1.)
Scientia est, cum res aliqua certa ratione percipitur (S. Isidoro de Sevilla:
Etymologiarum Sive Originum (Liber II De Rhetorica Et Dialectica).
Esta misma definicin se recoge tambin en las Institutas de Justiniano, en este caso
con una variacin modificacin sintctica: Iustitia est constans et perpetua voluntas
ius suum cuique tribuens (I, 1, 1 pr.).
Sobre la definicin de justicia en Cicern, nos remitiremos a lo que ya figura en nuestro trabajo
adjunto: Deliberacin y Juicio: Sobre el planteamiento ontolgico clsico de las
virtudes.
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PARTE III.- EL USO RETRICO DE LOS CONCEPTOS ONTOLGICOS
CLSICOS.
A) LA JUSTICIA COMO VIRTUD ORIENTADORA DEL ARTE.
6.- El concepto ontolgico clsico de virtud. Esquema.
SAPIENTIA IGNORANCIA
MALICIA
Prudencia Facultades/ Memoria Ignorancia Lerdez Insidia Pena,
Aptitudes tardez dao moral
HONESTIDAD Inteligencia Idiocia Necedad
estupidez
MAGNANI- Previsin Culpa Negligencia Maldad,
MIDAD dolo
EQUIDAD Conocimientos Ingenio Cutrez
Pericias Impericia Astucia Error,
Habilidades engao
LIBERTAD
Justicia Fidelidad Religin, culto Supersticin Perfidia Crueldad Ofensa
Piedad Impiedad
Gratitud Ingratitud
Error: Reference Vindicacin Venganza Injuria
source not found
Respeto, Mofa, Befa Adulacin
cuidado
Falacia, Mentira Repulsa
Veracidad Sinceridad
Lealtad, Traicin
Palabra
Equidad Desproporcin Dureza Rechazo
Legalismo
Legalidad Cumplimiento
Respeto a las
leyes
TRANQUILIDAD
Fortaleza Magnanimidad Altanera Audacia Miedo, cuita
Confianza Valenta Cobarda Desconfianza Aprensi
n
Paciencia Fuerza Pereza Ligereza,
temeridad
Perseverancia Constancia Inconstancia Pertinancia Molicie Desesperacin
Gula Codicia
Clemencia Mansedumbre Reticencia
Modestia Verguenza Intempestividad Arrogancia
Inoportunidad
Pudor Impudicia Obscenidad Timidez Indolencia
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7.- Virtud y valor. La finalidad de la virtud.
El concepto de valor se diferencia del concepto de virtud: no puede resultar
alcanzado en forma perfecta, pero sin la aceptacin de su existencia pierde sentido el
concepto de comparacin entre posibles que siempre exige la determinacin de la
virtud.
La primera afirmacin, sostenida por todos los autores antiguos, y discutida o quiz
olvidada, en autores posteriores es la afirmacin de que todo el valor de la virtud
reside en la accin. Como escribe Cicern:
Virtutis enim laus omnis in actione consistit; (Cic. De off. 1. VI. 19).
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A lo anteriormente ya tratado sobre la definicin de justicia hay que aadir la
consideracin de los deberes vinculados a la justicia. Para la tica estoica, la
consecucin de la justicia nos impone unas exigencias que podemos conocer
aplicando el sentido comn a la observacin de la naturaleza de las cosas. Esto
vincula al origen de la justicia a seis propsitos generales:
1. El respeto al culto y ceremonias a una naturaleza superior y divina
2. El sumo respeto a los consanguineos y a los que han hecho bien a la sociedad.
3. El deseo de remunerar y agradecer los servicios recibidos y la buena amistad.
4. La veneracin y honor que se tributa a los hombres eminentes en alguna
materia.
5. Decir las cosas tales como son, han sido, o sern.
6. El rechazo, o el castigo, de toda fuerza o agresin contraria a lo anteriormente
mencionado.
Adems de respetar estos seis preceptos de gran trascendencia prctica, las
costumbres de cada sociedad agregan a los dictados del sentido comn una nueva
serie de preceptos basados en la mera utilidad. Son caractersticos de cada sociedad
y toman cuatro formas:
1. Pactos: que son convenios entre algunos
2. Equidad: que es la costumbre que se funda en una razn igual para todos.
3. Sentencia: que es la decisin de algn juicio, o juicios, anteriores
4. Ley: que se formula por escrito y se impone al pueblo para su observancia.
Por ltimo, para sancionar y mantener lo que la naturaleza y la costumbre
establecieron como justo, se establecen dos garantas:
1. La religin: la religio romana como instrumento de veneracin de las
instituciones y de la autoridad civil.
2. El temor a la leyes: el sistema punitivo.
Este es el origen de los deberes que nos impone la Justicia, por eso estos deberes
pueden ser conocidos y dialcticamente formulados. La aplicacin de estos deberes a
los casos prcticos es siempre ms problemtica y se basa en la deliberacin sobre la
posibilidad real de los casos enjuiciados.
1.- El primer deber consistir en no hacer dao a nadie si este no nos ha
faltado previamente. La necesidad y el temor a recibir un dao perjudica en
muchas ocasiones el cumplimiento de esta obligacin.
2.- El segundo deber que nos impone la Justicia es la obligacin de no usar los
bienes ajenos o comunes como si fueran nuestros. Para determinar esto habr
que estudiar el origen de lo que se considera como propio. Desatendemos este
deber cuando la destemplanza nos impone la incontinencia en el ejercicio de
nuestros derechos: cuando ejercitamos nuestros derechos buscando fines
deshonestos o intiles. Tambin lo desatendemos cuando la debilidad nos
empuja a emprender proyectos mezquinos, o cuando la imprudencia nos
impide pensar en las consecuencias de nuestros actos. La Prudencia, la
Fortaleza y la Templanza corrigen a la Justicia, y recomiendan no considerar
todo lo propio como privativo, dejando que nuestra familia, nuestros amigos, y
el conjunto de la sociedad se beneficie de nuestros esfuerzos, trabajos y
recursos.
La gloria, la dignidad, la grandeza y la amistad, que tanto fortalecen los lazos sociales,
se obtienen cuando nuestras acciones son honestas y tiles.
Slo con el cumplimiento de estas dos mximas podemos conseguir la Justicia.
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9.1.- La Justicia y la Injusticia.
La virtud de la justicia no puede ser confundida con el valor justicia, del propio
concepto de virtud ya expuesto derivamos la conclusin de que slo es posible
aproximarse en algn grado al valor: todas nuestras acciones sern injustas si resultan
comparadas con otras ms valiosas, ms justas; igualmente todas sern justas por
comparacin con otras ms cruelesAl omitir negar alguno de los elementos de la
definicin de justicia definimos la injusticia en todos sus grados.
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