Jorge Eugenio Castañeda: El Negocio Jurídico. Lima: Instituto Pacíficio, 2015.

JORGE EUGENIO CASTAEDA
EL NEGOCIO JURDICO
2015
I N S T I T U T O P A C F I C O
EL NEGOCIO JURDICO
EL NEGOCIO JURDICO
El presente texto fue escrito por Jorge Eugenio Castaeda,

quien fue un ilustre procesalista y profesor de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos y publicado en 1972 en la Re-
vista de Derecho y Ciencias Polticas, en la misma casa de
estudios.
El Autor estudia qu es negocio jurdico; comprueba que en el
Cdigo Civil del Per slo se estatuye sobre el acto jurdico; y
que el instituto del negocio jurdico ha sido olvidado, no obstan-
te que se regula en muchas disposiciones la declaracin o ma-
nifestacin de la voluntad, que es propia de los negocios jurdi-
cos. Una de sus conclusiones es la de que el alumno slo debe
conocer del negocio jurdico, cuando ya sabe todo el derecho
INSTITUTO PACFICO 5
EL NEGOCIO JURDICO
ndice general
1. Introduccin. ................................................................................ 9
2. Los hechos jurdicos. Cmo nacen los hechos jurdicos?.......... 10
3. Los actos jurdicos. ...................................................................... 24
3. Negocios jurdicos.. ...................................................................... 32
5. Negocios jurdicos propiamente dichos. ...................................... 35
6. Diversas clasificaciones de los negocios jurdicos. ..................... 56
7. Elementos del negocio jurdico. ................................................... 69
8. Forma de los negocios jurdicos .................................................. 72
9. Conclusin. .................................................................................. 75
Bibliografa ........................................................................................ 81
INSTITUTO PACFICO 7
EL NEGOCIO JURDICO
1. Introduccin.
El estudio que se hace est destinado a demostrar dos cosas. La primera,

que es inconveniente mantener en la curricula de Derecho el estudio inicial
del llamado acto jurdico. Y la segunda que la figura del acto jurdico tal
como se encuentra legislada por nuestro vigente cdigo civil, es insuficiente.
Nuestro legislador de 1936 no la recogi del derecho germano, en el que
claramente la doctrina y su ordenamiento diferencian entre hechos jurdicos,
actos jurdicos y negocios jurdicos. El cdigo civil alemn (bgb) contiene en
su libro primero, seccin tercera, negocios jurdicos y en esa seccin ter-
cera se ocupa de las declaraciones de voluntad, que son necesarias para el
nacimiento del negocio jurdico. Esta es entonces, una lenta elaboracin de
la ciencia jurdica en Alemania, que se ha hecho al analizar la declaracin
de voluntad, concepto que nuestro cdigo civil ciertamente, contiene.
Para saber acto jurdico y negocio jurdico es necesario conocer, por lo me-
nos, todo el derecho privado (aunque tambin existen negocios jurdicos de
derecho pblico). Por consiguiente, para un alumno que recin se inicia en
el estudio del derecho, esta materia es un hueso demasiado duro de roer.
Para aprehender el acto y el negocio jurdico tiene que saber qu es un con-
trato; cules son las consecuencias que produce la muerte de una persona;
qu es un testamento; en qu consiste una institucin de heredero; cmo el
tiempo es un hecho que aun cuando produce efectos jurdicos no puede ser
considerado como acto jurdico; en qu consiste la filiacin ilegtima y que
ocurre cuando el padre reconoce voluntaria o judicialmente al hijo habido
fuera de matrimonio.
Fcilmente se advierte que nuestro cdigo civil no regula convenientemente

las relaciones jurdicas. Por ejemplo, el contrato y todos los otros negocios
jurdicos adems de contener declaraciones de voluntad, que no tienen los
actos jurdicos, requieren de todas las disposiciones codificadas que norman
INSTITUTO PACFICO 9
los actos jurdicos. As, la teora de los vicios de la voluntad; las modalidades
de los actos jurdicos; la nulidad y la anulabilidad; etc.
Es aconsejable, entonces, que preparndose una reforma de nuestro cdigo

civil, se distinga con claridad qu es acto jurdico y qu es negocio jurdico,
incluyndose disposiciones destinadas a regular las declaraciones de volun-
tad, que en el bgb son de tan rico contenido doctrinario.
2. Los hechos jurdicos. Cmo nacen los he-

chos jurdicos?
Cualquier modificacin jurdica tiene lugar en el espacio y en el tiempo, por

lo que requiere de una actividad que sea perceptible por los sentidos. Esa
actividad es el hecho jurdico. A l va ligado un efecto jurdico.
El hecho jurdico puede ser positivo o negativo.
Asimismo, el hecho jurdico es, Verbigracia, el nacimiento de una persona;

su muerte; una declaracin; un siniestro en un almacn.
Existen hechos jurdicos negativos que consisten en omisiones de hechos

positivos. Verbigracia, el inquilino deja de pagar los alquileres pactados.
El hecho por s solo, sea positivo o negativo, es la base necesaria para un

hecho jurdico. Puede ser por s solo, sin tener en cuenta los efectos ulte-
riores. Otras veces los hechos resultan hechos jurdicos por los resultados
posteriores, de los cuales resultan que son la causa.
El hecho para ser hecho jurdico necesita una declaracin de la ley que vin-
cula tal hecho a determinado efecto jurdico.
Por consiguiente, el hecho jurdico necesita la actividad que produce el he-

cho y, adems, el ordenamiento jurdico que establece que dicho hecho ori-
gina tal efecto jurdico.
Por ejemplo, el hecho es el nacimiento de una persona. Empero, ello no bas-

ta para configurarlo como hecho jurdico. Se necesita que la ley declare que
el nacimiento determina la personalidad y an la gravidez sin alumbramiento
produce efectos conforme al artculo 1 del C. C. Pero tambin el nacimiento
hace nacer la patria potestad; el derecho alimentario; la falta de capacidad
10 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
del que nace hasta cierto trmino; la necesidad de formalidades habilitantes

para enajenar slo a ttulo oneroso sus cosas, etc.
El hecho jurdico puede consistir en un slo acaecimiento, o en varios he-

chos. Por ejemplo, en el contrato en general se necesitan dos hechos, que
en este caso son dos declaraciones que coincidan.
Si el hecho para producir efectos jurdicos requiere de otro hecho posterior

e incierto habr un estado de pendencia mientras el hecho venidero advie-
ne. As, el tiempo que dura mientras la condicin se realiza est pendiente
condicione.
El contrato deriva de una oferta y de una aceptacin; de los dos; no de uno

solo de esos institutos. Pero la oferta es aisladamente considerada un hecho
jurdico, que tiene su valor per se.
Conviene desde ahora conservar esta idea: ni el negocio jurdico ni el acto

jurdico pueden existir sin uno o ms hechos jurdicos. Por lo tanto, el nego-
cio jurdico deriva de un hecho jurdico pero se distingue del acto jurdico en
la voluntad negocial que contiene; sta persigue un fin.
Cariota-Ferrara1 da como nocin del hecho jurdico la que sigue: es todo

hecho que determina el nacimiento, la modificacin o la extincin de un sta-
tus, de una situacin o posicin de una cualidad de los sujetos, de un de-
recho subjetivo, de un poder jurdico o de una potestad jurdica. Esto viene
a ser la relevancia jurdica, porque la relevancia determina un cambio en la
situacin que exista, que se produce porque se crean situaciones nuevas
que son objeto de diversas calificaciones jurdicas sobrevinientes.
Para Emilio Betti2 son hechos jurdicos aquellos a los que el derecho atri-
buye trascendencia jurdica, para cambiar las situaciones preexistentes a
ellos y configurar situaciones nuevas, a las que corresponden nuevas ca-
lificaciones jurdicas. Constituye, modifica o extingue poderes y vnculos, o
calificaciones y posiciones jurdicas.
1 El Negocio jur., N. 1 p. 4.
2 Teora general del negocio jurdico, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1943, N. 1, p. 6.
Tambin habla de situacin jurdica y de relacin jurdica.
INSTITUTO PACFICO 11
En de Ruggiero3 nos encontramos con esta fecunda afirmacin: El hecho

jurdico se debe a la causa. Es ella la que produce efectos jurdicos. (En
realidad, el derecho civil se asienta sobre hechos. Por tanto, el ius avile slo
se da en cuanto la realidad que est formada de hechos; de acontece-
res reclama al derecho que se aplique). La realidad en cuanto comprende
la vida humana, va creando el derecho.
Toda relacin jurdica tiene origen en un hecho, que puede ser hecho de la
naturaleza o hecho del hombre4. Hay quienes sostienen que el acto jurdico
es hecho del hombre y que por el contrario, el hecho jurdico es hecho de
la naturaleza.
Considera Candan5 que existen tambin hechos como el estado de la per-

sonalidad, la propiedad, de los que nacen relaciones. Y que existen otros
hechos que son fuente de relaciones jurdicas. Por ejemplo, la obligacin
alimentaria nace del hecho del matrimonio, o del parentesco (no de todos
los parentescos). Enunciativamente, son hechos jurdicos el nacimiento del
ser; la mayora de edad; la ausencia; la muerte; la enfermedad mental; la
echazn y las averas en derecho martimo; el transcurso del tiempo. Y son
actos la ocupacin de la propiedad ajena; la aprehensin mobiliaria; el pago;
el contrato, el enriquecimiento torticero; el delito; la reparacin del dao oca-
sionado sin culpa del autor; la tutela; la curatela; la adopcin; la emanci-
pacin; la alienacin fraudulenta de los bienes por el deudor insolvente o
reducido a la insolvencia por esa alineacin; la perturbacin posesoria o el
despojo; la quiebra; el acto constitutivo de las personas jurdicas; etc.
No es la ley la fuente de las relaciones jurdicas; son los hechos. Por ejemplo,
el acto ilcito nace de un hecho causante del dao resarcible. La ley pre-existe
y es el hecho natural o el acto humano el que hace nacer la relacin jurdica.
Por ejemplo, el testamento, en cuanto ste sea conforme a la ley, o en cuanto
viole verbigracia las disposiciones de la ley sobre herencia forzosa y pretericin.
El derecho en el cambio de titular, por ejemplo, se modifica; y esa mutacin

se opera por virtud de un hecho jurdico.
3 Instituciones, I, 24, p. 244, Sobre hechos jurdicos revsese tambin Windscheid B., Diritto delle
pandette, I, 67, p. 197.
4 Candan Aurelio, Instituciones de Derecho Privado, Derecho en espaol, Unin Tipogrfica Editorial
Hispano Americana, Mxico, 1961, Cap. I, 1, p. 79.
5 Instituto de Derecho Privado, 1, p. 79.
12 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
nneccerus Ludwig6, que en Alemania tiene el lugar ms elevado dentro

de la jerarqua jurdica, como Baudry-Lacantinerie en Francia, o como
Teixeira De Freitas y Bevilacjua en Brasil, expresa que son los hechos
jurdicos los elementos principales de un supuesto de hecho. Es hecho jur-
dico para nneccerus el que tiene eficacia jurdica. Y uno o varios hechos
jurdicos son los que determinan un efecto jurdico. En veces, adems del
hecho jurdico que sera la transmisin de un derecho, por ejemplo, deben
concurrir ciertos requisitos jurdicos, como seran que exista el derecho en
quien transmite (porque de lo contrario se aplicara la regla de que nadie
puede transmitir a otro un derecho que no tiene) y la capacidad de quien
hace la transferencia. Hecho jurdico no slo es la oferta y la aceptacin,
sino el mismo contrato. Hecho jurdico es tambin el conocer o no (por ejem-
plo, el adquirente no tiene derecho a saneamiento por eviccin si al adquirir
la cosa saba, conoca que era litigiosa o ajena y el enajenante lo ignoraba o
desconoca: artculo 1376 inciso 3 cdigo civil del Per). Los hechos jurdi-
cos ms importantes son los actos humanos. Pero hay hechos jurdicos que
otros llaman hechos de la naturaleza y que para nneccerus son hechos
meramente exteriores, en contraposicin a los actos humanos, como son
el nacer, el morir, el transcurso del tiempo y la destruccin de las cosas. La
obra de nneccerus la revis Hans Cari Nipperdey. No lo citamos sino en
ciertos casos, por abreviar.
Es fundamental en nneccerus7 que los hechos jurdicos configuran el

supuesto de hecho que hace nacer, extinguir o modificar una situacin ju-
rdica. Ese nacimiento, extincin o modificacin de la relacin constituye un
efecto jurdico que proviene del ordenamiento jurdico. Este ordenamiento
jurdico est formado por las proposiciones jurdicas abstractas (para no-
sotros las leyes; la costumbre en ciertos casos; los principios generales del
derecho; la analoga no en demasa). Entre el supuesto de hecho y el efec-
to jurdico media el enlace lgico de fundamento o causa y consecuencia.
Los requisitos abstractos (del ordenamiento jurdico) pueden constituir en
acontecimientos, como la declaracin de transmisin que hace el tradens; o
pueden ser estados, como la posesin del usucapiente; o autenticidades o
verosimilitudes, como en el abono de la indemnizacin de daos y perjuicios
(artculo 1323 de nuestro cdigo civil). Pueden ser los requisitos del ordena-
6 Tratado de derecho civil, Parte general, t. I, vol. 2, 1 ed., Bosch., traducido de la 39 edicin alema-
na, revisado por H. O. Nipperdey, Barcelona, 1944, 127, II, tex. y n. 6 y ss., p. 6 y ss.
7 Es una verdadera lstima que esta obra haya sido mal traducida. Nuestro castellano es difcil de
entenderlo aqu. Qu diferencia con la traduccin, de Hedemann! Tratado de Derecho Civil, I, 2,
127, p. 5.
miento jurdico positivo, como la interposicin de una demanda; o negativos,

como la omisin en la obligacin de hacer.
Resumiendo: hay hechos jurdicos que forman un supuesto de hecho que

produce un efecto jurdico que est previsto por el ordenamiento jurdico.
Para Luigi Cariota-Ferrara8 hay hechos jurdicamente irrelevantes y he-

chos jurdicamente relevantes, o sea productores de efectos jurdicos. Por
consiguiente, los que dan lugar a por lo menos un efecto jurdico son he-
chos jurdicos. Estos son numerosos. Cita como hecho no jurdico, la puesta
del sol; y cuando el protesto se regulaba no por la ley de ttulos-valores No
16587, sino por el cdigo de comercio, el inciso primero del artculo 491
de ese cdigo deca que para que el protesto fuera eficaz debera hacerse
antes de la puesta del sol. Por tanto, para nosotros, por lo menos, en la
poca que rigi para las letras de cambio esa parte del cdigo de comer-
cio ahora derogada, la puesta del sol tena relevancia jurdica, ya que el
protesto diligenciado despus de la puesta del sol resultaba nulo de pleno
derecho. La lluvia tampoco sera siempre un hecho no jurdico, si el seguro
cubre ese riesgo.
Los hechos que carecen de consecuencias jurdicas se llaman hechos no

jurdicos o, simplemente, hechos.
Cariota-Ferrara9 considera que la toma de posesin es no slo acto jur-

dico, sino negocio jurdico, ya que necesita animus rem sibi habendi, animus
occupandi. En verdad, aunque el cdigo civil peruano se afilia a la teora
objetiva, sin embargo, para usucapir su artculo 871 exige en el poseedor
que su posesin sea como dueo, es decir con intentio de dominus; con
voluntad de propietario. En todo caso, cree que es un acto jurdico en sen-
tido estricto y no como los otros actos jurdicos, en que no hay ese factor
espiritual del animus, como ocurre con la especificacin elemental. Tambin
cree que es acto jurdico la interpellatio necesaria para cierta mora (dilatio).
Barbero Domenico10 llama al hecho hecho jurdico y que con l se in-

gresa a la fase dinmica del derecho; al devenir; con el hecho jurdico apa-
recer el nacimiento, la modificacin, la transferencia y la extincin. Toda
8 El Negocio Jur., N. 1, p. 3.
9 El Negocio Jur., N. 13, p. 32 y ss.
10 Sistema del Derecho Privado, Ediciones Europa-Amrica, I, cap. IV, N. 163, Buenos Aires 1967, p.
331.
14 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
relacin jurdica requiere de un hecho. En realidad, por nutrirse de hechos

es que el derecho es vida; es acontecer. Por ejemplo, la prescriptio se apoya
en un hecho: el decurso del tiempo. Pero carece de importancia si ese trans-
currir no afecta a las personas.
Son hechos jurdicos tambin la muerte de un hombre; un delito; un contra-

to; etc.
Barbero11 define el hecho jurdico como un acontecimiento cualquiera al

que el ordenamiento jurdico vincula la aparicin de consecuencias jurdicas.
Poseer durante 30 aos una cosa inmueble lo hace al poseedor propietario

por usucapin: artculo 871 del cdigo civil peruano; lesionar a alguien obliga
al autor a reparar el dao: artculo 1136 del cdigo civil del Per. Es entonces
el derecho el que atribuye esos efectos a los hechos que se dejan enunciados.
Del hecho nace el derecho; es la traduccin de la conocida frase ex jacto ori-

tur ius. El hecho es la razn, la causa que produce la aplicacin de la norma
jurdica (que es fuerza).
Para que se abra el procedimiento no contencioso de la declaratoria de here-

deros es necesario que hubiere ocurrido la muerte del que deja patrimonio.
Y dentro de ese procedimiento hay que probar otros hechos: los nacimientos
de cada uno de los que pretenden sucederle al finado y el parentesco en
grado sucesible con el pre-muerto (hasta el 4o grado en la lnea colateral:
artculos 760, l9 y 295, 29 Per; y ad infinitum los descendientes y los
ascendientes: artculos 760, l9 y 681 Per cdigo civil.
Para transferir la cosa (enajenarla) existen varios contratos: compra-venta;

donacin; permuta; datio in solutum (sta en nuestro cdigo civil peruano es
forma de pago: artculo 1274).
Los hechos, por eso, deben procesalmente probarse por aquel a quien be-
nefician los efectos o consecuencias jurdicas de esos hechos.
Los hechos jurdicos ms importantes son los actos humanos y no los

actos naturales.
11 Sistema, I, N. 164, p. 332.
El contrato es hecho jurdico; es tambin acto jurdico. Empero, es ms que

eso: es negocio jurdico, porque tiene algo ms.
El acto ilcito es hecho jurdico.
El acto ilcito es para Oertmann12 hecho jurdico que produce efectos con-
tra aquel que obra violando el derecho. Esos efectos son: una sancin penal
si el acto ilcito constituye delito; obligacin de reparar el dao; o la invo-
cacin exculpatoria de aquel a quien se le atribuye el acto ilcito de haber
procedido en legtima defensa, o en el ejercicio regular de un derecho o en
haber destruido la cosa ajena a fin de remover un peligro inminente: artculo
1137 del Cdigo Civil peruano. Los efectos que se producen en este caso
del acto ilcito se deben a la ley; estn sealados en la ley, a fin de corregir
la conducta contraria al derecho del autor del acto ilcito. Por el contrario,
en el contrato los efectos jurdicos se producen porque los contratantes los
han sealado expresa o tcitamente y an aunque no los hubieren previsto
Aqu la conducta del contratante est arreglada a derecho; es conforme a
derecho. Y existen supuestos en que la ley ordena que se produzca el efec-
to jurdico no porque el sujeto lo quiera sino porque deriva del hecho o acto
que ejecut dicho sujeto. Por ejemplo, la interpellatio dirigida al deudor de la
obligacin cuyas consecuencias llegan hasta el extremo de responsabilizar-
lo prima facie de los efectos del caso fortuito y de la fuerza mayor: artculo
1256, V del C.C.
Hay hechos que no son hechos del hombre; que han dado en denominarse
hechos de la naturaleza. Estos tambin, aunque menos trascendentes, son
productores de efectos jurdicos. Verbigracia, la muerte de un ser humano
que cambia las relaciones jurdicas del pre-muerto y que acta tambin so-
bre los que superviven, intensamente, cuando existe patrimonio relicto.
Conforme a la doctrina italiana no codificada del acto jurdico existen he-

chos, actos y negocios jurdicos.
Messineo13 entiende por hechos jurdicos los acontecimientos que modifi-

can la realidad jurdica. Son hechos jurdicos los que producen efectos jurdi-
cos, por lo que son jurdicamente relevantes. No habiendo hechos jurdicos
12 Introduccin al Derecho Civil, 31, N. 2, p. 177.

13 Manual de Derecho Civil y Comercial, II, 31, N. l, p. 321.
16 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
el ordenamiento jurdico permanecer inerte, o sea que no existirn efectos

jurdicos.
La propiedad es un hecho jurdico. El testamento es otro hecho jurdico, pero

que debe completarse con la muerte del testador para que se produzca el
efecto que genera el testamento.
El nmero de hechos jurdicos es considerable, Existen hechos naturales

y hechos humanos.
Los hechos humanos son los llamados actos jurdicos.
Existen hechos naturales que carecen de relevancia jurdica. Verbigracia, la

puesta del sol. Asimismo, existen hechos humanos irrelevantes jurdicamen-
te. Por ejemplo, una invitacin de carcter social.
Existen hechos humanos positivos y negativos. Ejemplo de estos ltimos

es el silencio opuesto a un acto cuando existe la obligacin de explicarse;
artculos 1077 y 1333 del cdigo civil peruano: el silencio opuesto a actos
no importa manifestacin de voluntad; y la oferta no rechazada de inmediato
si el polcitante dispens a la otra parte de la aceptacin da lugar a que el
contrato se tenga por concluido.
Los hechos jurdicos pueden ser simples y complejos. As, la prescripcin

importa un hecho complejo porque consta del decurso del tiempo y de la
inercia de quien tiene el derecho; y la usucapin es todava ms compleja
en cuanto requiere en el prescribiente la posesin.
Hechos naturales son el nacimiento de una persona; el transcurso del tiem-

po; la mayora de edad; la muerte de una persona; la incapacidad sobre-
viniente de una persona; el perecimiento de la cosa (antes o despus de
celebrado el contrato de enajenacin, por ejemplo). Verbigracia, si la cosa
vendida pereci antes de la celebracin de la compra-venta, no habr venta:
artculo 1390 del cdigo civil peruano.
Los hechos humanos si son relevantes jurdicamente son hechos jurdicos.

En los actos humanos nos encontramos con la voluntad.
En los hechos humanos existe, Verbigracia, la voluntad de celebrar determi-

nado contrato; de crear un derecho real; de constituir una obligacin activa
o pasiva.
El efecto jurdico se da en el hecho jurdico. Para que un hecho jurdico

produzca un efecto jurdico debe existir un nexo de causalidad; un enlace
causal en que el efecto es consecuencia del hecho jurdico.
El efecto jurdico puede ser real, es decir con efecto para todos (erga om-
nes); o slo personal, es decir con efecto para personas determinadas.
La nulidad y la anulabilidad son efectos jurdicos. Por ejemplo, lo nulo no

slo ser nulo desde que el Poder Judiciario por ejecutoria as lo declara,
sino desde el mismo momento en que pretendi nacer. Por el contrario, lo
anulable slo ser tal desde que exista sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada que as lo declare. Sin embargo, existe doctrina que afirma
que la anulabilidad se remonta a la fecha de la demanda judicial en que se
pide.
Messineo14 considera que no slo son productores de efectos jurdicos los

hechos naturales y los hechos humanos, sino el ordenamiento jurdico, es
decir, la ley. As, la hipoteca legal nace por la sola fuerza de la ley. Existen
obligaciones como la de alimentos (en general, del derecho de familia) que
derivan de la ley. Sin embargo, para que nazca la seguridad real o la obliga-
cin alimentaria, se requiere que ciertos hechos se realicen. Para la hipoteca
legal, por ejemplo, si no se ha pagado por completo el precio en la compra-
venta inmobiliaria: artculo 1026, inciso 1 del cdigo civil peruano. Para la
obligacin, que el deudor incumpla la prestacin de alimentos que le seala
el artculo 441 del cdigo civil peruano, existiendo para ciertos deudores de
alimentos responsabilidad penal: ley N. 13906, de 24 de enero de 1962.
Se ocupa Messineo15 especialmente del transcurso del tiempo y de su

cmputo, al cual considera como hecho jurdico natural.
El tiempo se cuenta en el Per como en Italia conforme al calendario grego-

riano: artculo 1116, 3 cdigo civil Este precepto dice que slo los meses
se cuentan con arreglo a dicho calendario. Para los das el l del mismo
14 Manual de Derecho Civil y Comercial, II, 31, N. 6, p. 326.

15 Manual de Derecho Civil y Comercial, II, 32, N. 1 y ss, p. 328 y ss.
18 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
precepto declara que si el plazo se seala por das a contar desde da deter-
minado quedar dicho da excluido del cmputo.
Evidentemente, el tiempo es un hecho jurdico natural; no es un hecho jur-

dico humano. La cuenta del tiempo produce diversos efectos jurdicos. As,
la prescripcin; la caducidad; la exigibilidad de ciertos derechos. Existen
plazos que se cuentan por aos, o por meses, o por das. Este es el llamado
tiempo mvil. Pero hay otros plazos que corresponden al llamado tiempo
fijo. As, ao de 1972; mes de diciembre de 1972; 24 de enero de 1973.
El da va de una media noche a otra media noche, desde el primer minuto

de la primera hora de la media noche hasta la medianoche siguiente. Las
horas que siguen a la medianoche en que termina el da corresponden al
da siguiente.
Es comprensible que se estudie el valor jurdico del tiempo, que es un hecho

natural que hace nacer o extingue determinados derechos o la vida misma,
o concede ciertos status.
Hecho natural y no hecho del hombre es el hecho jurdico o acto jurdico que
aparece con el transcurso del tiempo. Tiene trascendencia jurdica. El arrien-
do, el prstamo, la usucapin, la prescripcin extintiva exigen el decurso de
cierto tiempo. Lo mismo las caducidades. En otros casos, el primero en tiem-
po es mejor en derecho: Prior tempore potior in ius, pero no siempre. Por
ejemplo, para la preferencia o el rango de los derechos reales. La mayora
de edad y la emancipacin necesitan ciertas unidades de duracin; el ma-
trimonio puede ser disuelto mediante cierta forma despus de cierto plazo,
como acontece con el divorcio por mutuo disenso en nuestra ley civil; artcu-
lo 270, inciso 2 cdigo civil peruano. La negacin de la paternidad legtima
slo es admisible dentro de un cierto nmero de das: artculo 302 del cdigo
civil peruano. Vencido el plazo la accin sera rechazada por extempornea.
El contrato, que es el negocio jurdico por excelencia, nace de dos he-

chos jurdicos: la pollicitatio y la aceptacin. Con ambas aparece el consen-
so; y ste es tan trascendente entre nosotros, que existiendo en el contrato
de compra-venta de inmuebles, el derecho de propiedad se desplaza del
vendedor al comprador: artculo 1172 cdigo civil peruano. No hay necesi-
dad de traditio ni de inscripcin (tabula).
Okertmann16 expresa que ni la oferta ni la aceptacin constituyen por s

solas negocio jurdico, si bien la oferta est dotada de efectos como el de la
irrevocabilidad: artculo 145 del BGB. Para nosotros, hasta la oferta hecha a
una persona ausente sin fijar plazo no puede revocarse por el oferente mien-
tras no transcurra el tiempo suficiente para que llegara la respuesta a dicho
oferente, si es que ella hubiere sido evacuada por el destinatario: artculo
1330, inciso 2 del cdigo civil peruano,
Divide Cariota-Ferrara17 los hechos en naturales y voluntarios, sea que

consistan en hechos de la naturaleza o hechos del hombre. Y adems afirma
algo muy importante: los hechos del hombre, o sea los que llama hechos
voluntarios se denominan actos. Y, ms precisamente, actos jurdicos.
Despus, Cariota Ferrara18 expresa que los actos jurdicos, no los

hechos jurdicos, se dividen en actos jurdicos simples y en actos jurdi-
cos compuestos, ya sea que estn formados de un solo elemento o de ms
de un elemento.
Los actos jurdicos simples se llaman tambin actos jurdicos unitarios.
Dice que son actos jurdicos complejos el nacimiento de un ser humano; el

robo; la prescripcin; el contrato. Muchos de estos actos jurdicos complejos
presentan el cuadro de que los hechos que los componen se realizan no del
todo sino de una sola vez, como ocurre en la prescripcin o en los contratos.
Cariota Ferrara19 vuelve a la distincin de los hechos jurdicos ahora en

hechos jurdicos positivos y hechos jurdicos negativos, segn estn consti-
tuidos por acciones u omisiones. Y como hecho jurdico negativo examina la
repeticin en el pago indebido, en cuanto no existe la obligacin por cuanto
ya haba sido pagada y que este hecho negativo da origen a la accin de re-
peticin de lo indebido. Cariota Ferrara afirma que el hecho negativo por
s solo no produce un efecto jurdico, sino que existen tambin presupuestos
que concurren con otros hechos positivos a la produccin del efecto jurdico
y que esto que dice sirve para explicar la oposicin entre dos corrientes de
doctrina, la una que considera hecho jurdico al hecho negativo; y otra doc-
16 Lo afirmado por Oertmann es exacto si la oferta ha dado origen a un contrato. Pero importa negocio
jurdico y es eficaz para reclamar indemnizacin, por s sola, en caso de negarse a contratar quien la
formul. Introduccin al Derecho Civil, 36, p. 201.
20 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
trina que niega que un slo evento pueda ser estimado como hecho jurdico
negativo. Esta ltima doctrina razona as en la repeticin del pago indebido:
si no existe deuda y se ha cumplido con pagarla, la repeticin se justifica no
por la inexistencia de la obligacin, que es hecho negativo, sino por el pago
que ya se hizo, que es hecho positivo. Considera Cariota Ferrara que el
efecto jurdico puede producirse por la concurrencia de varios hechos jurdi-
cos, de los que unos sern positivos y otros negativos. Un hecho positivo o
negativo produce en unin de otros hechos efectos jurdicos distintos. Ejem-
plo, el pago (hecho jurdico positivo) da lugar a la repeticin de lo indebido si
pretende extinguir una obligacin ya extinta por un pago, por ejemplo. Y el
no pago (hecho negativo) origina la constitucin en mora y las consecuen-
cias que le siguen (hasta embargo y remate).
Otra clasificacin que hace Cariota Ferrara20 es la de hechos constituti-

vos, hechos extintivos y hecho impeditivos.
Hecho constitutivo (hecho jurdico) es el mutuo, en que el mutuatario se obli-

ga a devolver otro tanto de las cosas que recibiera de la misma calidad (es
obligacin de especie: tantundem). Tambin es hecho jurdico constitutivo el
mandato.
Ejemplo de hecho jurdico extintivo el pago, ya que extingue la obligacin;

la revocacin del mandato, que extingue a dicho contrato. Con respecto a
la carga de la prueba se debe probar el hecho constitutivo, pero no se est
obligado a probar la inexistencia del hecho jurdico extintivo.
Hechos jurdicos impeditivos son los que conspiran contra la eficacia y va-
lidez del negocio jurdico. As, la incapacidad, los vicios de la voluntad, la
simulacin, etc.
Barbero21 clasifica los hechos jurdicos en positivos y negativos. Ejemplo de

positivos, un contrato, la posesin. Ejemplo de negativos, el no uso; dejar que
otro se convierta en dueo por usucapin. Advirtase que el contrato es tam-
bin acto jurdico y negocio jurdico. Es el contrato el ms importante de los ne-
gocios jurdicos. Otras clasificaciones de los hechos jurdicos, segn el mismo
Barbero22 son si se tiene en cuenta la funcin, constitutivos, translativos, mo-
dificativos, extintivos e impeditivos. Dentro de los constitutivos comprende los

21 Sistema, I, N. I, p. 335.
22 Sistema, I, N. II, p. 335 y ss.
translativos, a los que despus llama tambin adquisitivos. La clasificacin dice

que es importante para la prueba. En los constitutivos la prueba deber darla
quien afirma el derecho. Por el contrario, en los hechos extintivos e impeditivos
la prueba corresponde a quien la niega. En general, la prueba corresponde a
quien afirma la relevancia de los hechos en su propio inters. Esto es lo que
dice el artculo 2697 del cdigo civil italiano en su primera parte: Quien quiere
hacer valer un derecho en juicio debe probar los hechos que constituyen su
fundamento. Y quien deduce una excepcin que ha modificado o extinguido el
derecho deber probar los hechos sobre los que funda la excepcin.
Otra clasificacin de los hechos jurdicos que hace BARBERO23 es la de

hechos de adquisicin a ttulo originario y hechos de adquisicin a ttulo
derivativo.
Ejemplo: se adquiere a ttulo originario entre nosotros una cosa mueble res
nullius: artculo 877 cdigo civil peruano. La usucapin de 30 aos (no la
decenal; artculo 871 cdigo civil del Per es tambin adquisicin ori-
ginaria; y no obstante que hasta el ltimo da que complet el plazo de 30
aos era el inmueble de quien sufri la usucapin. No hay aqu transferen-
cia; transmisin. Slo existe aprehensin y posesin prolongada. Como no
se adquiere de otro, no se responde de los vicios que afectaran el derecho
del propietario anterior.
Adquisicin derivada se da en la adquisicin por donacin o venta, o por su-

cesin. Aqu el derecho del dueo anterior se transmite al nuevo dueo. Este
responder de los vicios que tena el derecho del enajenante o causante.
Slo en los ttulos-valores no existe esto. El endoso constituye al adquirente
del ttulo, en dueo ab initio si es endoso transmisivo de la propiedad del ttu-
lo de crdito. Por tanto, se encuentra libre de las excepciones que pudieren
serle opuestas al endosante, o endosantes, salvo cuando se trate de ciertas
excepciones que tienen el carcter de comunes.
En lo que respecta a la sucesin, que es tambin modo de adquirir derivado,

el heredero adquiere activo y pasivo. No slo bienes y crditos, sino tambin
obligaciones pasivas garantizadas o no. Esta es la sucesin mortis causa.
Empero, existe una sucesin inter vivos, en que las cosas se enajenan, se
transfieren, por medio de la compra-venta, la permuta, la donacin, el mutuo.
23 Sistema, I, N. III y IV, p. 336 y ss
22 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
La sucesin mortis causa puede ser a ttulo universal y a ttulo particular

(legado, en que quien recibe la ventaja patrimonial no es heredero, sino
legatario).
La sucesin entre vivos es a ttulo particular siempre y en todo caso.
La propiedad es derecho que se transfiere, como acontece en la herencia o

sucesin, o derecho que nace en forma originaria.
Ahondando sobre esta materia de la sucesin debe establecerse que en la

adquisicin derivada campea la norma netno plus iuris in aliunn transferre
potest quam ipse habet. Si se trata de transferir un derecho quien lo transfie-
re debe ser titular de ese derecho que habr de pasar a otro.
Por el contrario, en la adquisicin originaria aparece un derecho que no fue

de nadie, porque, por ejemplo, la cosa era res nidlius. En la prescripcin ad-
quisitiva el usucapiente (treintenario entre nosotros: artculo 871 del cdigo
civil peruano) adquiere un nuevo derecho de propiedad. No el prescribiente
decenal, porque ste necesita justo ttulo y buena fe. Tambin es derecho
originario la adquisicin de cosas muebles por virtud del artculo 890 del
cdigo civil del Per.
En la adquisicin derivada dcese: la mano vaca no puede dar nada. Nadie

puede transferir de su patrimonio lo que no tiene dentro de l.
En algunos casos la usucapin larga permite la adquisicin originaria del de-

recho de propiedad sobre el predio; pero no la extincin de una servidumbre
continua y aparente. Predomina el aforismo res transit cum onere suo. La
cosa se transfiere, pero con sus cargas y gravmenes.
La enajenacin es normalmente derivada. Nadie puede enajenar ms de lo

que tena. Empero, existe una enajenacin que hace nacer en el adquiriente
un derecho originario; un derecho autnomo o nuevo, como ocurre con la
enajenacin que se hace con endoso pleno en los ttulos-valores o ttulos de
crdito (papiers valcurs).
3. Los actos jurdicos.

Hace saber Rao24 que con la teora de los actos jurdicos se ha abandonado
la vieja clasificacin de las fuentes de las obligaciones haciendo provenir s-
tas del contrato, del cuasi-contrato, del delito y del cuasi-delito; que despus
se redujo a la dualidad de contrato y delito, que se transform finalmente
en la triloga contrato, delito y ley. Que, asimismo, la teora del acto jurdico
abandon el concepto de ser la ley en ltimo trmino, la fuente nica de
todos los derechos que crea y reconoce. La ley resulta fuente indirecta en
cuanto confiere a su titular los efectos jurdicos que determinados hechos
producen porque la ley atribuye dichos efectos a tales hechos. Que lo cierto
es que los derechos y las obligaciones tienen como fuente los hechos del
hombre o los hechos de la naturaleza en cuanto stos por efecto de las nor-
mas legales producen determinadas consecuencias o efectos.
Puede aceptarse que para el derecho brasilero y para el nuestro, el acto

jurdico corresponde al negocio jurdico; no obstante que en el derecho ger-
mano se distingue por sus doctrinadores, el hecho jurdico; el acto jurdico;
y el negocio jurdico.
La norma que junto con el hecho hace nacer el acto jurdico o negocio jur-
dico, no es slo la ley. Es todo el derecho; an el derecho consuetudinario
(observable especficamente en derecho mercantil y en ciertos casos de
locatio). Y dentro del derecho estn tambin los principios generales que se
aplican al administrar justicia.
Para Enneccerus25 el acto jurdico es exteriorizacin de la voluntad huma-

na. Es la realizacin querida o al menos previsible de un resultado exterior.
Para el acto jurdico se necesita la capacidad de obrar. Puede el acto jurdico
consistir en una omisin negligente.
Rao26 informa de cmo divida el egregio Teixeira De Freitas en su Es-

boco (artculos 432, 433 y 437) los actos jurdicos. As, en exteriores, (nece-
sarios o fortuitos) y actos humanos (que podan ser voluntarios e involunta-
rios). Despus, subdivida los actos humanos voluntarios en actos lcitos y
24 Este notable autor brasilero no trata de negocio jurdico, que es denominacin desconocida por
su ordenamiento. Sus expresiones sobre acto jurdico comprenden, en muchos casos, los negocios
jurdicos. Acto Jurdico, N. 2, p. 16 ss.
25 Tratado Derecho Civil, Parte general, t. I, vol. 2, 128, N. I, p. 8.
26 Acto jurdico, N. 3, p. 19.
24 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
actos ilcitos. Teixeira De Freitas slo consideraba actos jurdicos a los

actos lcitos que tuvieran por objeto adquirir, modificar o extinguir derechos.
Es evidente que existen autores que no admiten como actos jurdicos a los
actos no voluntarios.
Los hechos naturales son los que no dependen de la voluntad; son hechos
del mundo exterior. Ejemplo; el nacimiento, la edad, la muerte de la perso-
na; el aluvin, la avulsin, la mutacin de cauce; el deterioro o destruccin
parcial de la cosa.
Entre los actos voluntarios debe distinguirse:
a) Actos voluntarios lcitos y

b) Actos voluntarios ilcitos.
Dentro de los actos voluntarios lcitos se encuentran las acciones materiales

que recaen sobre cosas del mundo fsico, o afectan la situacin material de
quien las practica; y las manifestaciones de la voluntad que constituyen pre-
supuestos de efectos ordenados por la ley.
Entre las acciones materiales se encuentran las que alteran las cosas del
mundo fsico a fin de obtener ciertas ventajas o utilidades, como ocurre con
la especificacin, el hallazgo, la construccin, la plantacin. En otros casos,
las acciones materiales hasta destruyen las cosas, como acontece en las
acciones materiales practicadas en estado de necesidad (que no son actos
ilcitos). Otros casos, en fin, se dan cuando con las acciones materiales se
modifica una situacin material del propio agente. Verbigracia, el cambio de
domicilio.
Dentro de los actos voluntarios lcitos existen las manifestaciones de vo-

luntad que son presupuestos de efectos ordenados por la ley. Se trata de
actos humanos voluntarios, que se han producido conscientemente. No se
trata de efectos queridos por el agente, sino de efectos prefijados por la ley
porque tales efectos legales producen esos actos voluntarios lcitos. Por
ejemplo, son los requerimientos; las notificaciones, las convocatorias, los
avisos, los protestos, las simples ofertas. Estos seran slo actos jurdicos
en sentido estricto, pero no negocios jurdicos dentro de la concepcin ale-
mana. Existe en ellos manifestacin de la voluntad. En el negocio jurdico
la persona haciendo uso de la autonoma de su voluntad puede formar el
acto negocial fijando los efectos que habr de producir. Ello no ocurre en
los actos voluntarios lcitos cuyos efectos la ley seala y en que no existe
posibilidad de eleccin por el agente.
En los actos voluntarios lcitos (que son los actos jurdicos en sentido es-
tricto para cierta parte de la doctrina italiana27, o actos no negociales (o sea
que no son negocios jurdicos), existe siempre manifestacin de voluntad.
La intencin del agente precede al acto y se realiza mediante la eleccin del
medio, sin penetrar en la estructura propia del acto, como ocurre en el ne-
gocio jurdico. En el acto no negocial el efecto jurdico proviene de la ley.- El
negocio jurdico es una especie del acto (acto negocial) en que la persona
procede mediante su poder de autonoma a elegir el acto que le conviene.
Otros actos voluntarios son ilcitos, o sea contrarios al derecho.
Dice Messineo28 que es acto jurdico un acto humano realizado conscien-

te y voluntariamente (por un sujeto por lo general capaz de obrar), de cuyo
acto humano nacen efectos jurdicos porque el sujeto al practicarlo quiso
determinar un resultado que el derecho toma en consideracin. Cita los art-
culos 1324, 1334 y 1703 del cdigo civil de Italia.
Agrega que existen actos humanos que no son actos jurdicos.
Faltara por averiguar, decimos nosotros, si los llamados hechos jurdi-

cos naturales son actos jurdicos o no. La respuesta es afirmativa. Pero lo
que s, no son negocios jurdicos.
Los actos jurdicos son hechos voluntarios (hechos humanos, por contrapo-
sicin a los hechos de la naturaleza).
La construccin en terreno ajeno es un acto jurdico; la compra-venta y el

testamento son negocios jurdicos. Es acto jurdico que produce efectos jur-
dicos segn sea el constructor de buena o de mala fe, pero que no hace ad-
quirir la propiedad al constructor, salvo convenio posterior con el dueo del
suelo: artculo 868 cdigo civil peruano-Negocio jurdico es el testamento,
la donatio. Actos jurdicos son la toma de posesin (ocupacin o aprehen-
sin). En todos los ejemplos existe voluntad, pero en los que son negocios
27 Este autor se refiere a la distincin entre acto jurdico stricto sensu y negocio jurdico. En ambos
encontramos la voluntad, pero su significacin es distinta. Fassarelli Santobo, Francisco, en
Enciclopedia del Diritto, 1959, vol. IV, p. 207.
28 Manual, n, 33, N. 1, p. 332.
26 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
jurdicos se trata de la voluntad dirigida a un fin, que se encuentra protegido

por el ordenamiento jurdico. El contenido y el fin perseguido por la voluntad
del sujeto corresponden al efecto jurdico en el negocio jurdico. El fin que la
voluntad pretende conseguir se objetiva en la declaracin de voluntad. Esta
viene a ser el contenido del negocio.
Hay quienes como Cariota Ferrara29 distinguen los actos jurdicos en

sentido estricto y los negocios jurdicos. As, en los negocios jurdicos se
exige capacidad legal; en los actos jurdicos no. Por ejemplo, en la ocupa-
cin (prueba de la posesin). Y establece tambin diferencias entre los actos
jurdicos en sentido estricto y los meros actos jurdicos. Ejemplo de estos
ltimos son, dice, los inventarios; las inscripciones; las oposiciones; las de-
claraciones de ciencia o de verdad y otros que no tienen vida en nuestra
realidad jurdica.
No obstante la sutileza del maestro italiano compleja de lo que ya es, al lle-

var el anlisis del hecho voluntario a tales extremidades abisales.
Respecto a los actos jurdicos Enneccerus30 dice que son la exterioriza-

cin o actuacin de la voluntad humana (no son actos de la naturaleza), los
que pueden ser actos jurdicos positivos (si consisten en un hacer) y actos
jurdicos que se significan en un omitir. El acto jurdico que proviene de una
omisin puede derivar de una omisin negligente, que se base en el simple
olvido. El acto jurdico se define como la realizacin que hubiere querido el
agente, o al menos que se pueda prever un resultado exterior.
No son actos jurdicos los hechos de la vida espiritual interna; lo que se hu-
biere hecho inconscientemente; y la observancia de una conducta que ha
habido que adoptar forzadamente por la vis absoluta (violencia).
Los actos humanos pueden carecer de importancia jurdica; verbigracia, un

paseo, una invitacin de cortesa; o pueden dichos actos humanos producir
un efecto jurdico conforme a las disposiciones del ordenamiento jurdico.
Son stos los actos jurdicos.
Puede ocurrir que la consecuencia jurdica no derive del acto mismo, sino del
efecto de hecho que produce; y si se comprueba que el solo efecto de hecho
29 El Negocio Jur., N.o 11 y 12, p. 28 y ss.

30 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, I, p. 8 y ss.
producira la consecuencia jurdica, no se estara entonces frente a un acto

jurdico. Ejemplo: si yo destruyo una cosa de mi propiedad esa destruccin
no importa un acto jurdico, desde que la propiedad se pierde en todo caso
de perecimiento de la cosa, an en la hiptesis de que la cosa perezca no
por mi decisin, sino por un acontecimiento imprevisible e insuperable. Lo
mismo ocurre en los casos de unin, mezcla y confusin, o de enriqueci-
miento injusto. Sin embargo, estos hechos habran de ser actos jurdicos si
la cosa propia es debida y existira entonces el deber de indemnizar.
Existen actos jurdicos lcitos, que necesariamente determinan consecuen-

cias jurdicas ex lege. Son actos jurdicos en sentido estricto. No existe en
ellos declaracin de voluntad, como ocurre en los negocios jurdicos. La
declaracin de voluntad y el negocio jurdico son una misma cosa31. Por otra
parte, el negocio jurdico no es una subespecie de los actos jurdicos, por-
que el negocio se compone, por lo general, de varios y precisamente por ella
misma, esta figura del negocio jurdico deviene ms actos jurdicos. La sub-
especie de los actos jurdicos la componen las declaraciones de voluntad.
Enneccerus32, sin embargo, se refiere a la existencia de tres grupos capi-

tales de actos jurdicos, que seran: 1. Declaraciones de voluntad; 2. Actos
de derecho; y 3. Actos contrarios a derecho.
Son declaraciones de voluntad las exteriorizaciones (emisin) de la voluntad

de un sujeto que se dirigen a un efecto jurdico o consecuencia jurdica. Esta
declaracin de voluntad por s sola es acto jurdico, pero al efecto jurdico
que produce se le llama negocio jurdico. La declaracin de voluntad es un
acto negocial. Por s o junto con otros requisitos forma un negocio jurdico,
es decir, un supuesto de hecho que es el negocio jurdico.
Los actos de derecho son actos humanos lcitos, que producen efecto jurdi-
co, pero ese efecto jurdico no se determina por la declaracin de voluntad,
sino por la ley. Es sta la que les concede efecto jurdico.
Entre los actos jurdicos contrarios a derecho pone como ejemplo el dete-
rioro o destruccin de una cosa ajena para evitar el peligro inminente de un
dao mucho mayor que el producido, que obliga a indemnizar, no obstante
que no es para nosotros ni siquiera acto ilcito: artculo 1137 inciso 39 de
31 Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, 136, I, p. 53.

32 Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, 128, N. 4 de la p. 9.
28 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
nuestro cdigo civil y que el bgb contiene en su 228. Enneccerus33 cita

equivocadamente el 231.
Los actos de derecho, que corresponden al segundo grupo, se dividen para

Enneccerus34 en actos semejantes a los negocios y actos reales. Son los
actos semejantes a los negocios los que contienen exteriorizaciones de un
acontecimiento del espritu y el efecto jurdico se produce no por efecto de la
voluntad (la autonoma de la voluntad del derecho francs y de sus seguido-
res, sino porque as lo dispone la ley. Ejemplo de estos actos semejantes al
negocio jurdico son la interpellatio que significa la mora para el deudor. Esta
no se regula por la voluntad del acreedor, sino por la ley. Tambin es ejem-
plo la reclamacin para que se fije un plazo en el caso del artculo 1115 del
cdigo civil peruano; la demanda para que elija en la obligacin alternativa:
artculo 1200 del cdigo peruano; la prohibicin para que la divorciada lleve
el nombre del marido, ya que conforme al artculo 254 de nuestro cdigo, la
divorciada no puede llevar el apellido del marido.
Otros actos semejantes a los negocios jurdicos son para Enneccerus35 a)

la conminacin de abandonar la posesin; b) la de rematar la cosa mueble;
c) la negativa del acreedor a recibir la cosa; d) la del representado a ratificar
el contrato para el cual el mandatario careca de poder suficiente; e) la de
sealar domicilio sin indicar el fin que se propone con ello; ) la del acreedor
pignoraticio que restituye la prenda y extingue la garanta; ms no la obliga-
cin; g) notificacin del acreedor al deudor de que el crdito ha sido cedido
a persona determinada; h) las notificaciones que no son declaraciones de
voluntad, o en las que no se tiene en cuenta la declaracin misma que con-
tienen; i) la notificacin del locador de haber vendido el predio urbano alqui-
lado; j) la notificacin al vendedor de la cosa del vicio que sta tiene.
Los actos reales forman parte de la subdivisin del segundo grupo denomi-
nado actos de derecho. Son actos reales los que requieren que nicamente
se lleve a efecto un resultado de hecho, no de derecho, pero que produ-
ce efecto jurdico. Enneccerus36 los define como actos lcitos que originan
un resultado de hecho que no pertenece a la esfera del derecho, pero que,
segn disposicin forzosa del derecho, determinan efectos jurdicos. Ejem-
plo: la especificacin, que se significa en hacer una cosa nueva que resulta
33 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, IV, p. 11 ss. y 15.

34 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, 4, p. 15
35 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, a), p. 12 y ss.
36 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, b), p. 14.
de un hecho del cual deriva el efecto jurdico de que el especificador adquie-

ra la propiedad de la nova specie. Asimismo, son actos reales la adquisicin
de la posesin; la traditio posesoria; el abandono de la posesin; el tesoro
para quien lo descubre; el hallazgo.
Dentro de los actos reales estn para Enneccerus37 los actos contrarios
a derecho, que se dividen en delitos casi siempre culposos (para la doctrina
germana la culpa incluye el dolo) (ntese el casi), que produce el deber de
indemnizar el dao. Adems, es delito no slo en el rea penal, sino tambin
civil. Tambin los actos contrarios a derecho se dividen en infraccin de obli-
gaciones personales que tambin dan lugar a la indemnizacin; y en cadu-
cidades, en las que el derecho se pierde por la comisin de ciertos hechos.
Barbero38 define el acto jurdico no como manifestacin de voluntad, sino

como comportamiento voluntario del sujeto al que el derecho vincula deter-
minados efectos jurdicos en cuanto precisamente y slo porque es volunta-
rio. El acto jurdico es voluntario porque es acto humano. Por ejemplo para l
es un hecho jurdico la especificacin, que no es relevante sino como hecho,
aunque en ella existiese voluntariedad. Vase artculos 881 y siguientes del
cdigo civil peruano39.
Por voluntariedad entiende Barbero cumplimiento voluntario del acto. No

es voluntariedad la persecucin de determinados efectos jurdicos. Eso es
algo ms; es intencin.
Los actos jurdicos no slo son los actos ilcitos. Existen tambin actos lcitos
que son actos jurdicos. As, las llamadas declaraciones de ciencia, como
las pericias, los informes, el reconocimiento de hijos naturales; tambin lo
son las denuncias, la confesin, la declaracin testimonial40. Es claro que
muchos de ellos no slo son actos jurdicos, sino negocios jurdicos.
Existen comportamientos de hecho que slo son actos jurdicos. Existe en

ellos voluntariedad, pero no intencin; por lo menos, la intencin no es rele-
vante. As, la aceptacin tcita de la herencia cuando enajena las cosas re-
lictas; la destruccin del testamento importa su revocacin: artculo 749 del
cdigo civil del Per; la enajenacin por el testador del bien de que dispuso
37 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, 3, a), b) y c), p. 14 y ss.

38 Sistema, I, N. 200, a), p. 423.
39 Sistema, I, N. 203, a), p. 423.
40 Sistema, I, N. 203, a), p. 425.
30 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
en testamento importa revocar la disposicin pero no el testamento mismo:

artculo 750 cdigo civil peruano. Agrega que son actos jurdicos la gestin
de negocios y el pago indebido (aunque esto es cuestionable, ya que por
lo menos en la gestin de negocios la intentio es notoriamente relevante)41.
Para Barbero42 no son actos jurdicos el descubrimiento de tesoro, el ha-

llazgo, la mezcla y especificacin, la percepcin de frutos. Estos, dice, son
hechos. Si no se le busca, el tesoro encontrado no denota en el descubridor
ni voluntad ni intencin. Y en los otros casos, la voluntariedad o involuntarie-
dad no cambian los efectos. Otros hechos entran en la categora de nego-
cios. As, la ocupacin de cosa mueble de nadie (entre nosotros, no existen
inmuebles res nullius). Hay, dice, intencin de tener la propiedad sobre ella.
Este es un negocio jurdico de actuacin.
Cariota Ferrara43 seala tambin como actos jurdicos stricto sensu el

requerimiento o intimacin del acreedor, que produce en el deudor la mora,
estado que lo hace responder del casus; el requerimiento del deudor que
origina la mora credendi; determinadas oposiciones al pago o al matrimonio.
Es evidente, empero, que no son negocios jurdicos.
En cuanto al pago que hace un tercero, si tiene carcter negocial. All se ne-
cesita una voluntad consciente, ya que no existe obligacin entre el solvens
y el accipiens. Propiamente, existira una declaracin de voluntad, aunque
esta afirmacin no resulta muy neta.
Existe la siguiente gradacin:
1. Hechos naturales y hechos voluntarios o humanos. Estos pueden ser

hechos simples y hechos complejos. Hechos positivos y hechos negati-
vos. Hechos constitutivos, hechos extintivos y hechos impeditivos.
2. Actos lcitos y actos ilcitos; que son actos jurdicos.
Cariota Ferrara agrega44 actos jurdicos en sentido estricto a los actos

jurdicos ordinarios y expresa que es asunto delicado decidir si junto a la
categora de los negocios jurdicos debe admitirse una segunda categora:
41 Barbero, Sistema, N. 203, b), p. 427.

42 Barbero, Sistema, I, N. 205, a) y b), p. 428 y ss.
43 El Negocio jur., N. 13, p. 33.
44 El Negocio jur., N. 11, p. 28.
la de los actos jurdicos en sentido estricto. Ambos son voluntarios, pero en

el negocio jurdico no existe cualquier voluntad sino una voluntad dirigida a
un fin que se encuentra tutelado por el ordenamiento jurdico. De otro lado,
existen actos jurdicos que no llegan a ser negocios jurdicos, pero que tam-
poco pueden identificarse con los actos jurdicos frecuentes o comunes. En
el negocio jurdico existe voluntad negocial.
Todo hecho jurdico produce efectos jurdicos. Unos hechos se quedan en

actos jurdicos; otros hechos, por el contrario, son negocios jurdicos.
Los efectos jurdicos son los que originan un cambio en la situacin que
exista y qu crean nuevas situaciones a las que corresponden nuevas ca-
lificaciones jurdicas. Los efectos jurdicos se traducen en la adquisicin,
prdida o modificacin de derechos.
Los hechos jurdicos naturales no seran jams actos jurdicos. En cambio,

los hechos humanos o hechos voluntarios pueden ser actos jurdicos o algo
ms: negocios jurdicos. Estos hechos humanos son hechos jurdicos que el
hombre los realiza durante su hacer; son hechos jurdicos voluntarios por-
que todo ser humano se encuentra dotado de voluntad. Es hecho natural,
por ejemplo, la muerte; y sta produce innmeros efectos jurdicos. Los he-
chos jurdicos naturales pueden, sin embargo, dar lugar a actos jurdicos y
an a negocios jurdicos.
4. Negocios jurdicos..
Existen quienes creen que lo importante en ellos no es slo la voluntad,
sino la declaracin de voluntad. Otros consideran que lo substancial es que
reflejan la autonoma privada, por cuanto con ellos se autorregulan los pro-
pios intereses. As, se dispone con ellos de los propios bienes. El Estado por
medio de su ordenamiento, reconoce el valor de los negocios jurdicos. La
autonoma privada tiene lmites en el ordenamiento.
El contrato es uno de los negocios jurdicos bilaterales patrimoniales. No es

el contrato el nico negocio jurdico bilateral. El matrimonio es un negocio
jurdico bilateral aunque no inmediatamente patrimonial; lo mismo los es-
ponsales. Por el contrato se realizan determinados fines econmicos que
producen efectos jurdicos. El contrato presupone el acuerdo de dos o ms
partes, realizado por lo menos en igualdad jurdica, aunque no siempre en
igualdad econmica. El acuerdo supone el consentimiento, que nace de la
32 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
mezcla de las voluntades intervinientes en el contrato. No hay una voluntad

contractual que nace de las voluntades participantes, porque cada voluntad
integra a las otras.
Antes de estudiar la clasificacin del acto jurdico Candan45 lo define

como energa fisiopsquica del acto, que al externarse, el ordenamiento
jurdico recoge el resultado que ha producido en el mundo exterior, algunas
veces en sentido substancial y otras en sentido formal.
Candan clasifica el acto jurdico en acto lcito y acto ilcito. En el acto ilci-
to puede darse aquel que es reprimido penalmente (en la esfera penal se
sanciona el acto ilcito que ha sido cometido no slo por dolo, sino tambin
por culpa; empero, la culpa slo se castiga en los casos taxativamente se-
alados por la ley penal: artculo 82, 19 del C. P. del Per). (Existe en el
C. P. peruano el artculo 87 que castiga an a quien no slo no ha cometido
dolo, sino tampoco culpa y que la verdad es que es doctrinariamente inex-
plicable).
Otra clasificacin para Candan es la de acto facultativo y acto obligatorio46.

El acto facultativo puede o no cumplirlo el obligado. El segundo deber cum-
plirlo porque la ley lo establece, o el negocio jurdico as lo dispone. Pagar
una deuda es acto obligatorio. Recibir una herencia o legado es un acto
facultativo.
Candan47 de entrada conviene en que el acto ilcito es un acto jurdico, ya

que a la letra dice: Acto ilcito es el que, entre los actos jurdicos, tiene por
contenido o evento la lesin injusta de un inters ajeno.
El acto ilcito es para Messineo48, en cuanto se contrapone al acto lcito,

un acto jurdico. Es querido por el sujeto que lo realiza. Produce un dao a
otro y existe en el autor la obligacin de repararlo. Es deber nuestro expre-
sar que Messineo no dice claramente si el acto ilcito es acto jurdico. Sin
embargo, lo estudia dentro del 33, que trata de los actos jurdicos. Apunta
que el acto ilcito es querido por el que lo comete, pero esto no se da en el
incapaz, que realmente carece de voluntad jurdicamente eficaz. Se refiere
el autor italiano a un acto ilcito extracontractual y a otro acto ilcito contrac-
45 Instituto de Derecho Privado. 2, p. 81.

46 Instituto de Derecho Privado, 2, p. 82.
47 Instituto de Derecho Privado, N 69, p. 114.
48 Manual, H, 33, N. 4, p. 337.
tual, manifestando que en ste ltimo existe el incumplimiento voluntario de

una obligacin emergente del contrato.
El acto ilcito es un acto jurdico que viola una norma y produce dao a otro.
Puede ser realizado por un incapaz de entender y querer, o por un capaz, en
cuyo caso puede deberse a dolo o a negligencia. El acto ilcito no slo es un
hecho; es un acto voluntario.
Dcese que la incapacidad excluye la ilicitud del acto, por lo que el incapaz
no debe resarcimiento. La reparacin corre a cargo de quien lo cuida. Y que
slo en caso de no poder pagar ste, condena al autor del dao (que es
incapaz) a pagar una indemnizacin equitativa (artculo 2047-29 cdigo civil
italiano de 1942; y artculo 1140 del cdigo civil peruano de 1936).
Ruggiero R.49 de expresa que con el acto ilcito se consigue algo que la
ley no permite. No es un negocio jurdico. Est comprendido dentro del acto
jurdico, pero no es acto jurdico lcito, como lo son, verbigracia, la siembra y
la plantacin (vase artculo 870 del cdigo civil peruano).
Para Cariota Ferrara50 existen negocios jurdicos ilcitos, pero que no

estn comprendidos dentro de los actos ilcitos. El negocio ilcito es nulo;
invlido: artculo 1123, inciso 2 del cdigo civil del Per. Por tanto, no habra
de transferir el derecho de propiedad, si ese es su propsito; o hacer nacer
obligaciones activas y/o pasivas para las partes. El negocio ilcito no slo
sera anulable; es nulo de pleno derecho.
La responsabilidad en el acto ilcito en el cdigo civil peruano no es slo subje-

tiva (dolus y/o negligentia), sino objetiva. Su artculo 1137 enumera cules no
son actos ilcitos. Empero, pese a no serlo, el autor de esos hechos no ilcitos
est obligado a reparar los daos que cauce sea por el deterioro o destruccin
de la cosa ajena para remover un peligro inminente, sea por ejercer la legtima
defensa, etc. Por tanto, debe reparar o indemnizar an aquel cuyo hecho es
lcito. Por ejemplo, el artculo 858 del cdigo civil del Per autoriza que se eje-
cuten actos en propiedad ajena, que conjuren un peligro actual, pero obliga al
autor de esos hechos a indemnizar daos y perjuicios. Es incuestionable, sin
embargo, que su acto es lcito, ya que la ley lo autoriza.
49 Instituciones de Derecho Civil, I, traducido del italiano, Madrid, 25, p. 249.

50 El Negocio jur., N., p. 23.
34 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Considera Ruggiero51 que si el acto jurdico es conforme al derecho objeti-

vo, ser un acto jurdico lcito; y si no lo fuera puede ocurrir, porque eso no
se da siempre, que sea un acto jurdico ilcito.
5. Negocios jurdicos propiamente dichos.
Las obligaciones en cuanto provienen de cualesquiera de los contratos, slo

se entienden exigibles como derivadas de un contrato. Este es el negocio
jurdico; o slo el acto jurdico conforme a la denominacin de nuestro cdi-
go civil. En el contrato est manifestada la voluntad; se encuentra declarada.
No es el contrato la voluntad unilateral; es la voluntad bilateral o multilate-
ral, como acontece en el contrato de sociedad. El ordenamiento seala qu
obligaciones derivan de los contratos. Sin embargo, las partes pueden crear
otras o modificarlas. Lo mismo en el testamentum.
Rao Vicente52, civilista brasilero paulistano por ms seas habla slo

de actos jurdicos que pueden ser o no voluntarios y a los que denomina
precisamente actos jurdicos. Actos que producen efectos creadores, ad-
quisitivos, modificadores o extintivos de derechos, por disposicin directa e
inmediata de la ley. Y en la actuacin subsecuente de esos efectos intervie-
ne la voluntad de los respectivos sujetos o titulares53. Por ejemplo, la muerte
no es hecho voluntario; no es hecho humano; es un hecho de la naturaleza
que cuando incide en un ser humano produce, verbigracia, el fenmeno de
la sucesin, o la extincin de ciertos derechos reales como el usufructo,
el uso o la habitacin. Posteriormente, sin embargo, los herederos pueden
provocar una multiplicidad de efectos jurdicos en los que s interviene su
voluntad declarada.
El codificador peruano bebi la teora del acto jurdico, del cdigo civil de
Brasil; que nada dice del negocio jurdico.
Para nosotros, no existiendo en el cdigo civil ni siquiera la denominacin de

negocio jurdico resulta evidente que el negocio jurdico queda compren-
51 Instituciones, I, 24, p. 247.

52 Acto jurdico, N. 1, 2 tiragem, Max Limonad, Sao Paulo, Brasil, 1961, p. 16.
Doctrina general del Derecho Civil, traduccin, Uteha, Mxico, 1938 101 ss., p. 342 ss. Cf. Rg-
giero-Maroi, Instituzioni, I, 26, p. 95.
53 Agrega que el anlisis que hace es ms profundo cuando se enfrenta con los actos jurdicos volunta-
rios, porque en ellos la voluntad de los agentes esta inmediatamente dirigida a conseguir los efectos
prcticos definidos y tutelados por el derecho. Rao, Ibdem.
dido en el concepto de acto jurdico, naciendo ms compleja y difcil esta

figura del acto jurdico.
Nicols Coviello54 no slo no se ocupa de actos jurdicos, sino que ni si-

quiera los nombra. Y refirindose a los negocios jurdicos hace notar que
no estn en las leyes (en las de Italia, evidentemente, y lo decimos porque
Coviello es de ese pas). Slo la doctrina alemana, comprueba, ha elabo-
rado el concepto de negocio jurdico; ha esclarecido y encontrado sus reglas
comunes; y ha construido una teora general. Advierte que ese concepto
del negocio jurdico es muy controvertido. Seguidamente, dice del negocio
jurdico que es manifestacin de voluntad encaminada a producir conse-
cuencias jurdicas. Y lo distingue de los actos ilcitos porque stos no estn
destinados a producir consecuencias jurdicas; que esas consecuencias na-
cen por fuerza de la ley y contra la voluntad del autor del acto ilcito.
Rggiero R.55 de define el negocio jurdico como una declaracin de vo-

luntad del particular, dirigida a un fin protegido por el ordenamiento jurdico.
Agrega que el momento predominante es la voluntad. Para nosotros, no
bastara la voluntad; debe existir declaracin de voluntad y sta encamina-
da a un fin susceptible de producir efectos jurdicos previstos y an impre-
vistos e imprevisibles.
Windscheid Bernardo56 considera que es una declaracin privada de vo-

luntad el negocio jurdico; y cuya mira es la de producir un efecto jurdico.
Es constante, como vemos, en el negocio jurdico, la existencia de una de-

claracin de voluntad. Para de Rggiero57 la voluntad debe ser manifes-
tada. La voluntad interna aunque legtima, carece de valor. Es slo proposi-
cin la voluntad interna. Tiene entonces que exteriorizarse la voluntad, o sea
que deber ser declaracin de voluntad.
El negocio jurdico es manifestacin de voluntad dirigida a un fin prctico. Es

la voluntad lo ms importante en el negocio jurdico.
54 Doctrina general del Derecho Civil, traduccin, Uteha, Mxico, 1938 101 y ss., p. 342 ss. Cf.
BGG1ERO-MAROI, Instituzioni, I, 26, p. 95.
55 Instituciones de Derecho Civil, I. traduccin, Madrid, 25, p. 249.
56 Diritto delle Paiidette, I, Unione Tipografica-Editrice Torinese, Torino, 1930, 69, p, 202 s. En la n. 1
de la p. 202 una extensa bibliografa en idioma alemn, sobre negocio jurdico. n. 5 de la p. 43.
57 Instituciones, I, 25, tex. y n. de la p. 250,
36 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Los negocios jurdicos estaran comprendidos entre los actos jurdicos l-

citos. Empero, son ms que los actos jurdicos. El mismo negocio jurdico
ilcito no sera acto jurdico ilcito58.
Para Cariota Ferrara59 el negocio jurdico es manifestacin de voluntad

tutelada por el ordenamiento jurdico, con la que se persigue regular los pro-
pios intereses de la vida social; verbigracia, disponer de los propios bienes.
Con el negocio jurdico circulan los bienes.
El negocio jurdico es el instrumento ms importante para expresar la volun-

tad del sujeto dentro de su esfera jurdica; representa la autonoma privada.
El derecho reconoce la validez de las regulaciones individuales que hacen

los sujetos por medio de los negocios jurdicos. Y hasta son regulaciones
que se hacen por el sujeto hasta para despus de su muerte. As, el testa-
mento.
Los negocios jurdicos slo producen efectos entre las partes y quienes de
ellas derivan su derecho. Para los terceros todo negocio es irrelevante. Slo
por excepcin producir efecto para terceros. Hay el aforismo res inter olios
acta aliis nec nocere neo prodesse potest.
La declaracin de voluntad en el negocio es eficaz si el que la formula es

persona capaz y si se han cumplido las exigencias de forma, objeto, etc.,
reclamadas por la ley: artculo 1075 del cdigo civil peruano.
La sola voluntad no basta para hacer nacer el negocio jurdico. Es necesario

que exista manifestacin de voluntad. La voluntad valdr en tanto y en cuan-
to se encuentra manifestada en la declaracin de voluntad.
No debe olvidarse que el negocio jurdico es manifestacin de voluntad. Si

no est manifestada y slo existe psquicamente en el sujeto, es como si no
hubiere voluntad. Es elemento esencial del negocio jurdico.
Por eso Cariota Ferrara60 define el negocio jurdico como manifestacin

de voluntad que se dirige a un fin prctico, y que el ordenamiento jurdico
58 Windscheid, Diritto delle Pandette, I, 101, p. 344.

59 Carnelutti, Teora genrale della circollazione, p. 55 ss., cit. por Cariota Ferrara, en Negocio
Jur., N. 15, n. 5 de la p. 43.
60 En Negocio Jur., N. 20, p. 58.
tutela, teniendo en cuenta tambin la responsabilidad del o de los sujetos y

la confianza de los dems.
Acerca de la expresin negocio jurdico Ruggiero61 dice que ella es extra-

a a la terminologa usada en la legislacin italiana. Agrega que en Italia se
habla de acto; no de acto jurdico; Advirtase que la obra de Ruggiero
es anterior al cdigo civil de Italia de 1942, que tambin ignora el concepto
de negocio jurdico; y que, sin embargo, sus doctrinadores lo han estudia-
do intensamente. Nosotros, estamos mejor ya que no slo el cdigo civil
regula el acto jurdico como el bgb, sino que muchos de sus preceptos se
refieren especficamente a la declaracin de voluntad.
Barbero62 define el negocio jurdico como manifestacin voluntaria de in-

tencin a la cual el orden jurdico vincula los efectos reconocidos necesarios
o convenientes para su mejor realizacin en forma jurdica.
En otro lugar, dice63 que en importancia y complejidad supera al hecho y al

acto jurdico. Es la manifestacin voluntaria de una intencin. Y es sta la
que lo caracteriza como negocio. Empero, necesita de la manifestacin para
que exista el hecho; y necesita tambin de la voluntariedad para que exista
acto jurdico. Es decir, los tres elementos coexisten en el negocio jurdico.
El acto jurdico no puede desarrollarse como lo hace el negocio. No existe
numerus clausus en los negocios. Con el negocio las partes expresan una
intencin de conseguir una finalidad determinada que la ley tutela.
Dice que el contrato es la especie ms importante del negocio jurdico64.
Existen negocios jurdicos de ndole personal, como son el matrimonio, la

adopcin, la declaracin de legitimidad de los hijos por declaracin judicial.
Esta ltima est legislada en nuestro cdigo civil en los artculos 314 y si-
guientes. Otros negocios son de ndole patrimonial, como el arrendamiento.
Existen negocios jurdicos atpicos: los contratos innominados: do ut des, do
ut facias, facio ut des, facio ut facias, do ut des et facias, do et facio ut des.
Negocios entre vivos y por causa de muerte; consensales y reales; de efi-
61 Instituciones, I, 24, n. 1 de la p. 247.

62 Sistema, I, N. 207, III, p. 434.
63 Sistema, I, N. 207 y 209, p. 433 y 436 y ss.
64 Barbero, Sistema, I, N. 209, p. 436,
38 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
cacia real y de eficacia obligatoria; formales y no formales; de administracin

y de enajenacin; a ttulo gratuito y a ttulo oneroso; etc.65
Expresa Ruggiero66 que son negocios jurdicos el contrato; el testamento;

la renuncia de un derecho; el reconocimiento de hijo natural; el pago de una
deuda; la asuncin de una tutela; la promesa de contratar, Verbigracia la
promesa de venta (que es contrato preparatorio); la aceptacin de la heren-
cia (que para nosotros impedira renunciar, porque no es necesario manifes-
tar que se acepta la herencia para heredar).
Betti67 impugna la definicin del negocio jurdico como manifestacin de

voluntad dirigida a producir efectos jurdicos, que se inspira en el dogma de
la voluntad. Que lo esencial en el negocio jurdico es la autonoma; la auto-
rregulacin de intereses en las relaciones privadas. Que la autorregulacin
no supone que el individuo debe limitarse a querer, a desear, sino, a dispo-
ner, o sea a actuar objetivamente. El negocio seala para el individuo que en
l interviene un criterio de conducta.
Karl Larenz68 hace notar que como se afirma en la parte general del BGB,
son negocios jurdicos los actos, en especial las declaraciones de una per-
sona, por lo menos limitadamente capaz, cuya finalidad sea producir efectos
jurdicos. Agrega que son negocios jurdicos obligatorios los que se dirigen
a una obligacin del actor, de los que nace una relacin obligatoria cuando
asume un deber de prestacin. Siguiendo la doctrina alemana, expresa que
hay negocios jurdicos unilaterales, a los que pertenecen la mayora de las
declaraciones constitutivas de derecho, como la impugnacin, la denuncia,
el consentimiento, el asentimiento; y que existen negocios jurdicos bilatera-
les o contratos (ntese que identifica a todos los contratos con los negocios
jurdicos bilaterales); y negocios jurdicos plurilaterales, como los acuerdos.
Cita con respecto al negocio jurdico contrato el 305 del BGB, por el que
salvo disposicin legal en contrario, se precisa la existencia de un contra-
to entre las partes interesadas para establecer o modificar una obligacin
mediante un negocio jurdico. No basta, pues, de acuerdo con el precepto
citado, la promesa de cumplir una obligacin para que exista el deber de
65 Barbero, Sistema, I, N. 210, p. 438 y ss.

66 Instituciones, I, 25, p. 249.
67 Teora general del negocio jurdico, N. 3, p. 53.
68 Vase tambin del mismo Larenz, Base del negocio jurdico y cumplimiento de las obligaciones;
E. Betti, Teora general del negocio jurdico; G. STOLFI, Teora del negocio Jurdico; E. Danz, La
interpretacin de los negocios Jurdicos. Derecho de Obligaciones, I, Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1958, cap. I, A, 8 4, obligaciones derivadas de los negocios jurdicos, p. 55 y ss.
cumplirla, sino porque para ello debe existir la aceptacin de la promesa

por parte del destinatario; y ello obedece a que nadie puede adquirir una
obligacin activa mediante la simple promesa del deudor, sin que medie el
consentimiento del beneficiario. Las excepciones (y por serlo son taxativas)
son las obligaciones que nacen de la declaracin unilateral de voluntad en el
cdigo civil del Per: promesa de recompensa y ttulos al portador.
Es evidente que los hechos jurdicos humanos que consisten en declara-

ciones de voluntad que persiguen la creacin, modificacin o extincin de
una relacin jurdica, o de un derecho subjetivo, o de un status, son actos
jurdicos; y son tambin negocios jurdicos.
Entre los negocios jurdicos hay unos que no consisten en declaraciones de

voluntad. Son actos reales; actos materiales; as, la traditio, o la ocupacin
inmobiliaria o la aprehensin mobiliaria; o la construccin en suelo ajeno; o
la invasin del suelo colindante; etc.
Existen otros negocios jurdicos que son actos que contienen declaraciones
de voluntad dirigidas a obtener un efecto predeterminado. Estos son, segn
Messinneo69 actos jurdicos stricto sensu, a los que ordinariamente no se
les aplican los principios de los negocios jurdicos. Ejemplo, la interpellatio
que el acreedor dirige al deudor para constituirlo en mora.
Para los negocios jurdicos Messineo70 cita tambin los artculos 1324,
1334 y 1703 del cdigo civil italiano, agregando los artculos 818 y 1414,
39 del mismo cdigo; y advierte que la ley llama acto al negocio jurdico.
Pero se trata de un acto en el que existe declaracin de voluntad privada.
Es interesante examinar los preceptos citados por Messineo71, no obstante

que comprueba que el cdigo civil de Italia llama al negocio jurdico acto;
ni siquiera acto jurdico dice. Vemoslos:
Artculo 818.Rgimen de las pertenencias. Los actos y las relaciones

jurdicas que tienen por objeto la cosa principal comprenden tambin las
pertenencias, si no se ha dispuesto otra cosa.
69 Manual, II 33, N. 2, p. 333.

70 Manual, II, 34, N. 1, p. 338.
71 Manual, II, 34, N. 1, p. 333.
40 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Las pertenencias pueden constituir objeto de actos o relaciones jurdicas

separados.
Esta disposicin contiene un tercer pargrafo que no menciona el vocablo

acto.
Artculo 1324.Normas aplicadas a los actos unilaterales. Salvo disposi-

ciones contrarias de la ley, las normas que regulan los contratos se obser-
varn en cuanto fueren compatibles, respecto de los actos unilaterales entre
vivos que tengan contenido patrimonial.
Artculo 1334.Eficacia de los actos unilaterales.Los actos unilaterales

producirn efecto desde el momento en que lleguen a conocimiento de la
persona a la que van destinados.
Artculo 1414. Pargrafo 39: Las disposiciones precedentes se aplicarn

tambin a los actos unilaterales destinados a una persona determinada que
fueren simulados por acuerdo entre el declarante y el destinatario.
Artculo 1703.Nocin. El mandato es el contrato por el cual una persona

se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos por cuenta de otra.
Como se observa, la legislacin italiana, pese a su reciente fecha de vi-

gencia, es notoriamente pobre en negocio jurdico. Sin embargo, ello no ha
impedido que sus comentaristas construyan la teora de esta figura. Un solo
precepto habla de acto jurdico; los dems artculos se refieren a actos.
La declaracin de voluntad no ha sido mencionada. Nosotros, quedamos
situados ms cerca, ya que el cdigo regula pormenorizadamente el acto
jurdico y especficamente menciona las declaraciones de voluntad.
El negocio jurdico no es una accin que se comete para producir un deter-

minado efecto jurdico. Por ejemplo, robar con la intencin de ser castigado;
lesionar para deber una indemnizacin pecuniaria; stos no son negocios
jurdicos72.
Tambin Windscheid73 expresa que el fin ltimo del negocio jurdico es

producir un efecto jurdico; y que no siempre el negocio jurdico se dirige
72 Windscheid, Dirito delle Pandette, I 69, n. 1 de la p. 203.

73 Diritto delle Pandette, I, 69, p. 204.
inmediatamente a crear, extinguir o modificar un derecho o un complejo de

derechos.
La extincin es la cesacin del derecho subjetivo. Se acaba, se muere ste.
La prdida supone la extincin. Por sta el titular del derecho se separa de

l.
La extincin puede deberse a inercia del titular, como acontece en la pres-

cripcin extintiva. Tambin se extinguen las cosas porque su propietario
hace uso de su derecho de goce, en las cosas muebles consumibles.
El derecho de crdito se extingue mediante cualquier modo de extincin:

pago, novacin, transactio, etc.
Se pierde, por ejemplo, el derecho de propiedad con la enajenacin de la

cosa en que estuvo localizado. O tambin por la expropiacin, o por la ca-
ducidad.
Para Messineo74 negocio jurdico es una especie del acto jurdico que de
ordinario consiste en una declaracin de voluntad. Pueden ser varias decla-
raciones de voluntad dirigidas a la produccin de determinados efectos jur-
dicos (que pueden o no haber sido previstos) y que el ordenamiento jurdico
reconoce y garantiza.
El negocio jurdico es, pues, un acto jurdico, como cualquier otro. Dicho
negocio jurdico no produce efectos por s, sino porque el ordenamiento ju-
rdico lo reconoce y le presta su fuerza. Est contenida en l la voluntad del
sujeto, pero los efectos del negocio derivan de la ley.
Se discute entre los juristas alemanes que sea slo la voluntad la que produce
los efectos no legales del negocio jurdico. Bechmann, Lenel, Schlossmann,
Ehrlich, Isay, Manigk se oponen a esta afirmacin absoluta. Dcese por es-
tos que la voluntad no es esencial y slo basta el fin emprico.75
En general, el negocio jurdico es una clase del hecho jurdico.
74 Manual, II, 34, N. 1 y ss, p. 338 y ss.

75 Vase Pontes De Miranda, Tratado, III, 252, p. 38, quien cita a los autores que dejo relacionados,
con indicacin de sus obras y nmeros de los pargrafos y de las pginas.
42 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
No existe negocio jurdico sin voluntad negocial.
Todo negocio jurdico crea una relacin jurdica.
El negocio jurdico slo puede perfeccionarse si la ley lo autoriza y le da

efectos jurdicos. Vale el negocio jurdico en tanto la ley lo reconoce. Pero
no ocurre como en el rea de los derechos reales, en que para stos existe
numerus clausus: el artculo 852 del cdigo civil del Per prohbe que por los
actos jurdicos se puedan establecer otros derechos reales que los recono-
cidos por el cdigo. Advirtase que se refiere a actos jurdicos, cuando el
derecho de propiedad se transfiere por medio de negocios jurdicos: venta,
donacin, permuta, mutuo, adjudicacin en pago, transaccin.
Expresa Paul Oertmann76 que es negocio jurdico el hecho producido dentro

del ordenamiento jurdico que, con arreglo a la voluntad de los interesados,
manifestada en dicho negocio, debe provocar tales o cuales efectos jurdicos;
y, a no ser que concurran ciertos vicios, efectivamente provoca dichos efectos.
Esta definicin es de una notable claridad. Conviene decir que nuestro c-

digo civil de 1936 no conoce dentro de su articulado esa expresin negocio
jurdico. Se quedaron nuestros legisladores con la expresin acto jurdico.
A nada denomina el nuevo cdigo como negocio jurdico.
Oertmann77 hace notar, de entrada, que el concepto de negocio jurdico

es uno de los ms importantes en la moderna ciencia del derecho y que for-
ma parte de la terminologa del BGB (abreviatura del cdigo civil germano),
aunque este cuerpo de leyes no es claro al tratar del negocio jurdico. Agre-
ga el autor alemn que es necesario esclarecer si el negocio jurdico es un
elemento de hecho (un hecho) productor de efectos jurdicos; o que negocio
jurdico es frase constituida por las consecuencias jurdicas de ese elemento
de hecho (de un hecho), creyendo Oertmann que el primer pensamiento
es el que estima verdadero.
El negocio jurdico descansa en la voluntad de las partes. Adems, no toda

declaracin de voluntad es un negocio jurdico. El concepto de negocio jur-
dico no se determina por el de declaracin de voluntad.
76 En Introduccin al Derecho Civil, Editorial Labor, traduccin de la 3. edicin alemana, 35, Barcelo-
na, Buenos Aires, p. 194.
77 Introduccin al Derecho Civil, 35, p. 193.
Por ejemplo, es declaracin de voluntad la que una persona hace en su tes-

tamento; o tambin la aceptacin que una persona da a una oferta de con-
trato. Se vinculan declaracin de voluntad y negocio jurdico; pero ambas no
son susceptibles de equipararse. El hacerlo importa un error.
Hay declaraciones de voluntad que no son apropiadas para producir efectos

jurdicos. Y hay tambin negocios jurdicos que estn formados por varias
declaraciones de voluntad. Ejemplo de esto ltimo lo tenemos en el contrato,
en que las declaraciones de voluntad son coincidentes.
En el negocio jurdico hay una voluntad: la voluntad contractual. Para escla-

recer este problema existen dos teoras: una, la de la declaracin; y otra, la
de la voluntad.
Las consideraciones psicolgicas que determinan la voluntad, los motivos

para la declaracin de voluntad que llevan a contratar a un sujeto, no recla-
ma la ley que sean correctos, o que correspondan a la realidad. Si as fuera
no existira seguridad en la contratacin. Como dice Oertmann Paul78, no
se puede a base de procesos espirituales internos sustrados a toda posi-
bilidad de control y, por lo general, no susceptibles de conocimientos en el
exterior, derribar todo el edificio del negocio jurdico con todos los intereses
a l ligados. Y pone estos ejemplos: Y ante la perspectiva de ser llamado
como profesor a la ciudad Y procede a vender su casa en la ciudad en que
actualmente vive y alquila una habitacin en la ciudad, donde va a ser lla-
mado. Empero, este posible empleo de profesor no llega a conseguirlo X.
Es evidente que no van a quedar nulos por eso, los contratos de venta y de
locacin que ha celebrado. Asimismo, A lee en un peridico el nmero pre-
miado de la lotera y comprueba que es el mismo nmero que tiene el billete
que l ha adquirido. De inmediato procede a comprar un collar de brillantes,
pero resulta que el guarismo indicado en el diario es equivocado. Es incues-
tionable que no podra A impugnar la compra por el equvoco que ha sufrido.
Los motivos son, pues, indiferentes. Sin embargo, puede existir anulabilidad
del contrato si el motivo fue provocado mediante ilcitas maquinaciones, sea
por la parte contraria, sea por el tercero. En este caso podra existir intimi-
dacin o dolo. Asimismo, habra anulabilidad si se emiti la declaracin de
voluntad para el caso de una hiptesis determinante de ella, que est expre-
sada en el instrumento que contiene el negocio jurdico. Ejemplo: X compra
78 Introduccin al Derecho Civil, 39, p. 217 y ss.
44 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
a Z un predio urbano a condicin de que tenga determinada cabida, o sea

que sta es condicin determinante de la declaracin de voluntad de X.
Vase que se trata no de una verdadera condicin, que est siempre situada
en el futuro, sino que esta es una condicin o cualidad que est situada en
el pasado o en el presente. Es obvio que este negocio es ineficaz desde el
principio si el inmueble carece del rea puesta como condicin, aunque los
contratantes ignoren el rea verdadera. Advirtase que sta constituye una
modalidad peculiar de la venta de cosa inmueble con arreglo a la cabida.
En el negocio jurdico es indispensable la manifestacin de la voluntad, que

puede ser de uno o de varios sujetos. El contrato es un negocio jurdico.
El negocio jurdico es una declaracin de voluntad que est encaminada a

producir determinados efectos jurdicos, estn o no stos previstos.
En cuanto a las declaraciones de voluntad, existen declaraciones de volun-

tad recepticias. Verbigracia, la oferta o policitacin de contrato; la aceptacin,
el otorgar y el revocar un mandato. Estas declaraciones de voluntad deben
ser recibidas por otra persona para que produzcan efecto. Por el contrario,
existen declaraciones de voluntad no recepticias. Aqu resulta que el acto de
una persona, que es un negocio jurdico, influye en la esfera jurdica de otra
persona, sin que pueda estimarse que existe una parte contraria. Ejemplos
de estas declaraciones de voluntad no recepticias son el testamento, la pro-
mesa pblica de recompensa, la emisin de ttulos al portador.
Al ocuparse del negocio jurdico, Enneccerus y Nipperdey79 anotan

que el derecho privado concede al ser humano poder para crear sus pro-
pias relaciones jurdicas, mediante su propia voluntad exteriorizada. Y que el
medio de que se vale el hombre para exteriorizar su propia voluntad es una
declaracin de voluntad que por s sola o en unin de otras declaraciones
de voluntad sirve de base a un efecto jurdico querido. Todo este conjunto es
un negocio jurdico.
Debemos recordar que Enneccerus80 ya ha dejado sentado que el nego-

cio jurdico no es una subespecie de los actos jurdicos, sino que la subespe-
cie de los actos jurdicos est constituida por las declaraciones de voluntad.
79 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, I, p. 52 y ss.

80 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 128, n. 4 de la p. 9.
Tambin ha expresado Enneccerus81 que declaracin de voluntad y nego-

cio jurdico son lo mismo en el fondo y en la forma.
Hacen saber Enneccerus y Nipperdey82 que en los derechos extranjeros

la doctrina del negocio jurdico se examina principalmente, en el derecho de
obligaciones o dentro de los contratos.
En esencia, el negocio jurdico es declaracin de voluntad. Por ejemplo la

revocacin unilateral del contrato por el mandante es no slo declaracin de
voluntad sino negocio jurdico.
Ocurre en veces que no basta una declaracin de voluntad para producir el

efecto jurdico, sino que necesita otras declaraciones de voluntad para que
se d el supuesto de hecho. Por consiguiente, esa sola declaracin de volun-
tad no sera suficiente para calificarla como negocio jurdico. Por ejemplo, los
contratos se componen de varias declaraciones de voluntad. Obviamente, los
contratos son negocios jurdicos; no son simples declaraciones de voluntad.
En ciertos casos, basta una sola declaracin de voluntad para extinguir el

negocio jurdico contrato. As, en el mandato. Empero, otros negocios jur-
dicos contractuales requieren de declaraciones de voluntad concordadas,
emitidas por las dos partes. As, mutuus disensus.
Enneccerus83 define el negocio jurdico en estos trminos: [] es un su-

puesto de hecho que contiene una o varias declaraciones de voluntad y que
el ordenamiento jurdico reconoce como base para producir el efecto jurdico
calificado de efecto querido.
Reconoce que la definicin debe ser explicada y lo hace en la siguiente

forma:
En lo que respecta a la declaracin de voluntad dice que el negocio jurdico

la exige como parte esencial de l; y que la tal declaracin debe provocar
una consecuencia jurdica. Agrega que pueden existir dentro del mismo ne-
gocio jurdico varias declaraciones de voluntad.
81 Tratado de Derecho Civil, I, 2 136, I, p. 53.

82 Tratado de Derecho civil, I, 2, 136, I, (x) de la p. 53 in fine. Para el derecho galo vase Demogue
E., Traite des obligations, I, p. 75.
83 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, II, p. 54.
46 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Enneccerus84 sienta algo muy importante sobre la exteriorizacin de la

declaracin de voluntad. Reconoce que para la seguridad del trfico (segu-
ridad jurdica) se tiene por vlida y eficaz una declaracin de voluntad pese
a que en dicha declaracin no exista propiamente voluntad alguna o que la
declaracin de voluntad no tenga el contenido que la voluntad humana del
emisor quiso darle. Esto es, ciertamente, contrario a la ley moral y al bien
general, pero al reconocer la validez del negocio jurdico contribuye a la se-
guridad. Se le da valor a lo que se hubiere exteriorizado; no a lo interno de
la personalidad de quien emiti la declaracin de voluntad.
Cita Enneccerus85 la definicin de negocio jurdico que dan Planckflad:

una declaracin de voluntad privada dirigida a producir un resultado jurdi-
co, que el ordenamiento jurdico dispone precisamente porque es querido.
Advierte que el negocio jurdico incluye tambin un supuesto de hecho y no
slo consta de declaraciones de voluntad y de efectos jurdicos calificados
como queridos.
Toda declaracin de voluntad debe provocar un efecto jurdico, constituyen-

do, extinguiendo o modificando una relacin jurdica. Es una declaracin
de voluntad de negocio. No se encuentra encaminada nicamente a los
hechos. Se exige un querer, o, ms exactamente, declarar algo querido, que
tiene significacin econmica o social.86
Una declaracin que tan slo se dirige a un hecho no se denomina declara-

cin de voluntad.
La declaracin de voluntad no se refiere a todas las consecuencias media-

tas o inmediatas que el negocio jurdico habr de producir. Verbigracia, en el
negocio jurdico compra-venta la responsabilidad del vendedor por los vicios
redhibitorios es una consecuencia legal accesoria; o la transferencia junto
con el derecho de propiedad de las servidumbres prediales (para nosotros,
no hay otras servidumbres), del vendedor al comprador (sta sera una con-
secuencia legal inmediata).
Al decir declaracin de voluntad se entiende que es exteriorizacin de la

voluntad negocial.
84 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, p. 53.

85 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, p. 54.
86 As lo expresan Lenel, Thon, Schlossmann, Ehrlich Y Danz, citados por Enneccerus, en
Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, p. 54.
La exteriorizacin importa un acto humano que se significa en la voluntad

de obrar, o sea es la ejecucin de una conducta externa; no interna; que se
traduce en actos positivos o en omisiones (an omisiones negligentes). Se
trata de una realizacin querida o al menos previsible de un resultado exte-
rior. Por tanto, no es exteriorizacin el hecho de la vida espiritual que est en
lo interno, en lo ntimo; o lo que se ha hecho inconscientemente; o lo que se
ha hecho porque se utiliz la violencia contra quien tuvo que hacerlo.
Asimismo, se entiende que se ha ejecutado una conducta externa que hace

inferir una declaracin de voluntad si existe una exteriorizacin de la volun-
tad (que se hace con la propia declaracin); y si quien procede a la exteriori-
zacin est consciente que de ella ha de deducirse la declaracin de volun-
tad de negocio. Se tiene conciencia de la exteriorizacin. Hay conciencia de
la declaracin de voluntad; existe conciencia de la actuacin a que da lugar
la declaracin de voluntad.
La exteriorizacin es acontecimiento que permite inferir la declaracin de

voluntad del negocio.
Toda declaracin de voluntad debe ser exteriorizada87. Con la exteriorizacin

la declaracin de voluntad es comprobada. La exteriorizacin es la prueba
de esa declaracin de voluntad exteriorizada. Existen declaraciones de vo-
luntad expresas y declaraciones de voluntad tcitas. Nuestro artculo 1076
del cdigo civil le llama manifestacin de la voluntad que puede resultar de
la ejecucin de un hecho material (conducta), o de la presuncin de la ley
Por ejemplo, el silencio no importa declaracin de voluntad sino en ciertos
casos; uno de ellos sera que la oferta se tenga por aceptada si el oferente
hubiere dispensado de la aceptacin a quien va dirigida: artculos 1077 y
1333 del cdigo civil del Per. En este ltimo caso, se tendra por perfeccio-
nado el contrato, o sea el negocio jurdico.
La declaracin de voluntad se hace con palabras o con otros signos que la

costumbre comercial reconoce como vlidos en ciertas enajenaciones. As
la inclinacin de cabeza como signo de aceptacin; o el golpe de martillo
que da el oficial pblico en los remates de cosas muebles; o la expiracin de
la hora sealada por el juez (que es el momento preciso en que se cerrar
el remate y que el juez har saber a los postores despus de transcurrido el
87 Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, I, 2, 144, I, p. 110 y ss.
48 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
plazo de una hora transcurrido despus de abierto el remate: artculo 702,

inciso 5 del cdigo de procedimiento civil del Per).
Hay declaraciones de voluntad directa o inmediata e indirecta o mediata.
La conducta que observa quien formula la declaracin de voluntad es digna

de apreciar. Por ejemplo, quien hace la remisin al deudor de la herencia de
su obligacin, comporta una aceptacin tcita de la herencia; la aceptacin
por el acreedor de continuar recibiendo intereses por cierto lapso futuro im-
porta una declaracin tcita de no exigir el capital sino despus de expirado
todo el tiempo a que correspondera ese ofrecimiento de pago de intereses.
Ms claro an, si el acreedor recibi la suma representativa de los intereses
correspondientes a 2 aos y acus recibo de intereses.
La declaracin de voluntad tcita es eficaz cuando no se exige por la ley una

forma especfica. En derecho mercantil germano el silencio de quien recibe
un abono en cuenta se reputa como que consiente, aunque ello signifique
algo distinto de lo regulado por un convenio anterior. Pero no se observa
esta solucin s; ya la oferta de contrato que da lugar a ese abono en cuenta
hubiere sido rechazada.
Es declaracin de voluntad tcita si el inquilino de predio urbano locado para

el ejercicio del comercio o de la industria, no devuelve el predio al vencerse
el contrato y pasan quince das (tcita reconduccin: artculo 1532 cdigo
civil peruano), o sea que se entiende prorrogado el arrendamiento, pero ser
contrato de duracin indeterminada, con los efectos del art. 961 del cdigo
de procedimiento civil peruano.
En sustancia, la conducta externa del emisor de la declaracin de voluntad

no debe admitir duda. De lo contrario, no existir declaracin de la voluntad.
Empero, no se debe distinguir entre declaracin de voluntad y actuacin de
la voluntad. La revocacin del testamento cerrado u olgrafo que se hace
rompindolo por el testador, importa una declaracin de voluntad. En cier-
tos casos el testamento cerrado no quedara revocado, porque podra valer
como testamento olgrafo. Por ejemplo, si el testador al revocar el testa-
mento cerrado no lo rompe en su integridad, sino que slo rompe el sobre
que lo contiene, pero el pliego en que consta el testamento rene todos los
requisitos que la ley exige en el testamento olgrafo. No obstante la revoca-
cin-declaracin de voluntad, el testamento vale si no se pudiere probar que
el propsito del testador fue revocarlo. Esta doctrina fluye del artculo 693
del cdigo civil peruano.
Tambin existir declaracin de voluntad si el comprador usa de la cosa que

se le vendi a prueba. No sera exigible ya una declaracin de voluntad ex-
presa e instrumentada: artculo 1384 del cdigo civil del Per.
En cuanto al silencio importara declaracin de voluntad si el que permane-

ce silencioso, deba haber expresado algo; estaba obligado por ley o por el
contrato a hacerlo. Por ejemplo, pedida la absolucin de posiciones, si no
concurre el obligado a la segunda citacin se opera, siempre que lo pida el
contrario, la confesin ficta, o sea que se tendrn por respondidas en senti-
do afirmativo las interrogaciones propuestas: artculos 373 y 375 del cdigo
de procedimiento civil del Per.
Asimismo, declaracin de voluntad es igual a exteriorizacin de voluntad. No

toda exteriorizacin importa una declaracin de voluntad. Slo lo ser la que
est destinada a ser conocida por otras personas.
Existen declaraciones de voluntad llamadas recepticias, que son las emiti-

das para una persona a quien afectan; por ejemplo, la oferta, la aceptacin,
la renuncia. Por el contrario, existen declaraciones de voluntad no recepti-
cias como la promesa pblica de recompensa, la ocupacin de una cosa
mueble sin dueo, la dereliccin (abandono de la posesin de un bien con el
nimo de perder la propiedad sobre l).
Es til saber que la declaracin de voluntad no recepticia se perfecciona

apenas se exterioriza la voluntad, o sea cuando conscientemente se le hace
susceptible de ser conocida. En cambio, cuando se trata de declaraciones
de voluntad recepticias, especficamente en los contratos entre ausentes
(celebrados por correspondencia epistolar o telegrfica, o cualquier otro me-
dio electrnico), en que el Per se afilia a la teora de la expedicin (desde
que fue expedida la aceptacin: artculo 1335 del cdigo civil Por el contra-
rio, en Alemania su BGB ha instalado la teora de la recepcin; no la teora
de la exteriorizacin, o la teora del conocimiento: bgb 147, apndice 2.
Enneccerus88 cita el 130, apndice 1 del bgb, que tambin debe tener-
se en cuenta. Aclara que no es necesario tener la posesin del documento,
sino el conocimiento. Basta que sea entregado el documento en su domici-
88 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 149, II, 1, p. 141.
50 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
lio. Tratndose de presentes, nuestro cdigo civil peruano es muy claro: la

pollicitatio no obliga si no es de inmediato aceptada, a no ser que se hubiere
concedido un plazo: artculo 1330, inciso 1. En el bgb no est previsto esto.
Es importante distinguir si una declaracin de voluntad es o no recepticia,

para el efecto de saber cundo se encuentra consumada, o cundo puede
ser impugnada, o tambin para su interpretacin. Por ejemplo, para la in-
terpretacin puede existir un lenguaje especial en determinado lugar que
deber tenerse en cuenta slo para las declaraciones de voluntad no recep-
ticias; por ejemplo, los testamentos. Pero tratndose de declaraciones de
voluntad recepticias slo podran valer si se dirigen a determinada persona,
en que el destinatario tiene que pasar por el carcter decisivo del lenguaje
del declarante89.
No son declaraciones de voluntad recepticias la constitucin de una deu-

da inmobiliaria de propietario, pese que hay que dirigirse al registro; ni la
repudiacin de una herencia, que se hace por ante el Poder Judicial; ni el
abandono de la propiedad de una finca, que en Alemania tambin se hace
por ante el registro inmobiliario.
Vemos negocios jurdicos en que basta una sola declaracin de voluntad.

As, la promesa de recompensa, la institucin de heredero. O tambin hay
negocios jurdicos con una pluralidad de declaraciones de voluntad, como
los contratos de compra-venta, de locacin, de sociedad. Pero existen otros
negocios jurdicos que necesitan que adems de las declaraciones de vo-
luntad aparezca un efecto jurdico previo que determina el efecto final. Ejem-
plos: el pago, que adems de las declaraciones de voluntad de las partes,
reclama como elemento real no slo que la deuda se extinga, sino la satis-
faccin del inters del acreedor. Si es obligacin dineraria, que el dinero se
transfiera en propiedad al acreedor. El mutuo reclama la transferencia de
propiedad de las cosas muebles del mutuante, mediante la traditio, a fin de
que ste se obligue a devolver lo fungible90.
La transmisin de una cosa mueble adems de las declaraciones de volun-

tad requiere la adquisicin de la posesin por el adquirente del dominio.
89 Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, I, 2, 193, I, 1 y 2, p. 405 y ss.

90 Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, t. 2, 136, B, 1, p. 61 s.
Otros negocios exigen la intervencin de la autoridad. Verbigracia, el matri-

monio reclama la intervencin del alcalde, entre nosotros; la compra-venta
inmobiliaria puede exigir la intervencin registral.
Un testamento slo produce efectos a la muerte de su autor, pero a nadie se

le ocurre opinar que la muerte es elemento necesario del negocio jurdico.
El negocio jurdico slo tiene eficacia, es vlido, si el ordenamiento jurdico

reconoce las consecuencias jurdicas a las que se ha dirigido la declaracin
de voluntad. Si el ordenamiento le niega el efecto jurdico ese negocio jurdi-
co es nulo91. El bgb slo lo tiene por nulo al negocio jurdico si no es vlido
por incapacidad o inconsciencia de uno de los que obran; o por falta de la
voluntad; o por defecto de forma; o por tener un contenido prohibido, inmoral
o reprobado; o a causa de la imposibilidad de la prestacin.
El ordenamiento jurdico es el derecho vigente.
Existen negocios jurdicos como la transaccin judicial que, por un lado se

encuentra sujeta al derecho civil y por el otro al derecho procesal en cuanto
esta figura surte efectos en juicio. Tambin en juicio puede ejercitarse accin
como la de quanti minoris o la redhibitoria, la exceptio de compensacin.
Un negocio nulo es siempre un negocio jurdico. Se llama negocio jurdico

tambin al acto externo de su formacin, sin que se tenga en cuenta si es o
no eficaz.
Demogue92 refiere la autonoma de la voluntad y la declaracin de voluntad

no al negocio jurdico, sino al acto jurdico. En otro lugar, Demogue consi-
dera que el estudio de los contratos contribuye al estudio del acto jurdico en
general; y agrega que la teora de los contratos es un aspecto muy importan-
te de la teora general de los actos jurdicos93.
Para Lehmann94 la declaracin de voluntad es una exteriorizacin con fi-

nes de notificacin de una determinada voluntad de negocio jurdico. La
91 Enneccerus , Tratado de Derecho Civil, t. 2, 136, C, p. 63 y ss.

92 Demogue es siempre Importante para el estudio de la voluntad y, en general, de la declaracin de
voluntad. Traite, I, N. 27, p. 80.
93 Traite, I, N 24, p. 77.
94 Tratado de Derecho Civil, vol. I, 30, pp. 296, 297, 300, 301, 305.
52 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
declaracin de voluntad deber ser entendida por las personas a quienes

va dirigida.
Las palabras no siempre tienen un sentido inequvoco al considerarlas ais-

ladamente. Por tanto, deben relacionarse todos los medios de declaracin
que han sido utilizados con las circunstancias del caso concreto. El signifi-
cado de la conducta de quien emite la declaracin de voluntad se establece
relacionando los medios con las circunstancias, Tratndose del silencio slo
por excepcin se considera asentimiento.
La interpretacin del negocio supone el averiguar el sentido del contenido

exacto de la declaracin de voluntad.
La declaracin de voluntad debe valer en contra de quien la emite, tal como

tuvo que interpretarla la otra parte, segn la buena fe.
Para la interpretacin se tiene en cuenta la costumbre del lugar en donde

se celebr el contrato. Si la contratacin se hace entre ausentes, el artculo
1336 del cdigo civil del Per previene que el contrato se ha celebrado en el
lugar en donde se formul la oferta.
Es necesario distinguir declaracin de voluntad de manifestacin de volun-

tad. En la manifestacin de voluntad se trata de una conducta, de un com-
portamiento que significa que el sujeto tiene determinada voluntad. Es un
hecho positivo, concluyente y unvoco. Ejemplo: la aceptacin de herencia,
que se infiere de que no renuncia el sujeto durante cierto trmino que seala
el artculo 672 del cdigo civil; este silencio por un tiempo predeterminado
importa manifestacin de voluntad desde que existira la obligacin de expli-
carse, o sea renunciar: artculo 1077 del cdigo civil, O tambin se comienza
a ejecutar el contrato cuya propuesta no ha sido expresamente aceptada;
sta sera la ejecucin de un hecho material para que exista manifestacin
de voluntad tcita, a la que se refiere el artculo 1076 del cdigo civil. Asimis-
mo, en el artculo 1333 del cdigo civil se entiende que existe aceptacin, o
sea que el contrato se entender perfeccionado (a no ser que necesite otros
requisitos de forma o de traditio), si el contrato es uno de aquellos en los que
no se acostumbra aceptacin expresa, o si el oferente hubiere dispensado
de la aceptacin y la oferta no fue rehusada de inmediato.
En cambio, la declaracin de voluntad consiste en el empleo de palabras

pronunciadas o escritas.
Hay quienes diferencian la declaracin tcita del silencio, que es inercia,

inactividad95.
Oertmann96 hace saber que no puede exigirse una declaracin en todo

negocio jurdico; que la declaracin se hace cuando las partes persiguen
hacer saber al mundo exterior o a determinada persona la voluntad de ellas
que est dirigida a conseguir un efecto jurdico; y que existen casos en que
la conducta externa del sujeto conduce directamente a la realizacin de su
voluntad, sin necesidad de que hubiere que notificar a determinada perso-
na. Estos ltimos son tambin negocios jurdicos, que se llaman negocios
de voluntad. Por ejemplo, cuando alguien ocupa una cosa mueble nullius,
o cuando alguien hace abandono de una cosa de su propiedad. Estos son
tambin negocios jurdicos, en los que no se necesita dar a conocer la de-
claracin de voluntad. En cambio, es distinto negocio jurdico aquel en que
el locador no slo quiere provocar un resultado jurdico cul es el de poner
fin al contrato, sino informar al arrendatario de que esa es su voluntad. Por
consiguiente, existen negocios jurdicos fundados en una declaracin y ne-
gocios jurdicos fundados en una voluntad. Esta divisin es importante. As,
en el negocio jurdico de voluntad dicha voluntad se dirige, por un lado, a
la conducta externa del que realiza el negocio (la aprehensin del molusco
en el mar); y, de otro lado, el resultado jurdico de esa aprehensin o toma
de posesin, que es la adquisicin de la propiedad de la cosa aprehendida.
En los negocios jurdicos fundados en una voluntad se tiene en cuenta que

determinada conducta, es la expresin de la voluntad de quien observa di-
cha conducta. As, el hecho de alzar la mano en un remate significa segn la
costumbre que el que lo hace debe formular una oferta o puja.
Hay negocios jurdicos como el contrato y el testamento en que el inters

de los terceros exige que la voluntad se manifieste ante ellos. Empero, en el
acto del abandono de una cosa no existen terceros interesados.
Para Domenico Barbero97 la diferencia entre hecho jurdico (puro y sim-

ple), acto jurdico y negocio jurdico reside en la relevancia o irrelevancia
de tres elementos a los que denomina fenomenicidad exterior del evento,
voluntariedad e intencin. Si lo relevante es la fenomenicidad se trata de
hecho jurdico. Si son relevantes fenomenicidad y voluntariedad existir
95 Messineo F., Manual, n, 37, N. 4 bis, p. 361.

96 Introduccin al Derecho Civil, 35, p. 196 y SS.
97 Sistema, I, N. 6, p. 341.
54 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
acto jurdico. Y si son relevantes los tres elementos, o sea la fenomenici-

dad, la voluntariedad y la intencin se tiene el negocio jurdico. Obser-
va que existen autores que slo distinguen entre hechos y actos jurdicos
y que dentro de los actos jurdicos comprenden a los negocios jurdicos.
Otros autores si bien distinguen entre actos jurdicos y negocios jurdicos
slo consideran a los actos ilcitos entre los actos jurdicos.
La irrelevancia no quiere decir falta. Por ejemplo, en el hecho pueden estar

presentes la voluntariedad y la intencin, pero son jurdicamente irrelevan-
tes porque el derecho no las toma en cuenta.
La muerte de alguien puede provenir de un delito, verbigracia, de un homi-

cidio intencional y esto para el derecho penal tiene trascendencia para la
imposicin de la sancin; o tambin para el derecho civil, como acto ilcito,
o para la apertura de la sucesin, o para la extincin de la sociedad de
gananciales si el finado era casado. Sin embargo, la muerte es siempre un
hecho, porque esos efectos se producen an cuando la muerte ocurra por
otras causas que no importan delito, o acto ilcito. La muerte entonces es un
hecho.
Atendidos los efectos que producen existen dos hechos importantes: el

transcurso del tiempo y la posesin. Para Barbero no es un hecho el tiem-
po como fenmeno. Aqu el derecho se conecta con la filosofa. Aristte-
les98 escriba Una parte del tiempo ya ha sido, y por tanto no es ya; la otra
parte es futura, y por tanto no es todava. Pero de estas partes est com-
puesto el tiempo. Ahora bien, lo que est compuesto de no ser parece impo-
sible que puede ser algo, que participe en el ser. El tiempo fluye; transcurre.
Ciertamente, el tiempo en s mismo no puede transcurrir rpido o lento. Es la
medida del tiempo la que es corta o larga. Con el tiempo vemos que el futuro
se acerca, se hace presente y despus se convierte en pasado.
98 Fsica, IV, 10. En el Apocalipsis, 10: 6, un ngel jur por el que vive por los siglos de los siglos, por
el que ore el cielo y la tierra y el mar y las cosas que hay en ellos que el tiempo no sera ms. Ya
no habra mas una clase de vida limitada por el tiempo. El tiempo tiene dentro de s la muerte. Pa-
rece grave tener que vivir siempre; no morir jams. Asimismo, la eternidad no importa una duracin
permanente, infinita. Tambin en Apocalipsis, 20: 1 el mar no exista ms. Mientras se vive estamos
entre el existir y el no ser. Cf. Martn Heidegger, El ser y el tiempo, traduccin de J. Gaos. El reposo
o la velocidad derivan del tiempo. En la Biblia existe otro pasaje sobre lo finito. Hubo un tal Melquia-
sedec Sin padre, sin madre, sin genealoga; que ni tiene principio de das sino hechos semejantes
al hijo de Dios Hebreos 7:3. Asimismo en la biblia primera de San Juan 2:18 se lee Hijos ya es el
ltimo tiempo. Y en el Quijote tambin se lee que solo a Dios est reservado conocer los tiempos
y los momentos y para l no hay pasado ni porvenir, que todo es presente. Parte II, cap. XVI.
Con el tiempo tienen que ver institutos jurdicos como la prescripcin, la

usucapin, los trminos, las condiciones, los cargos, la capacidad de las
personas, los contratos de tracto sucesivo, el cumplimiento de las obligacio-
nes, la indemnizacin de daos y perjuicios (que aumenta con el tiempo); los
derechos reales vitalicios, la suspensin y la interrupcin de la prescripcin,
la posesin para ser protegida interdictalmente, etc.
El hombre recorre el tiempo de vida que le es otorgado, entre dos fechas:

la de su nacimiento y la de su muerte. Es interesante anotar que, por ejem-
plo, la nocin de la negligencia en el artculo 1322 del cdigo civil del Per
(aunque es errnea porque no aparece de la comparacin con un patrn o
standard), est subordinada entre otras circunstancias, al tiempo y al espa-
cio (lugar). Precisamente, esta es otra de las muestras de que el derecho
vive pegado a la realidad. Ms que eso: slo existe en cuanto se objetiva;
se realiza.
La posesin es otro hecho importante para barbero99, cuyo estudio se

hace inextenso dentro de los derechos reales. Es importante por cuanto no
existiendo ttulo que acredite el dominio en el extrao, se presume que el
poseedor es dueo: artculo 827 del cdigo civil del Per; y en el derecho
agrario la posesin inmediata o directa (aunque fuere detentacin) triunfa
sobre el derecho de propiedad, aunque ste se encontrase registrado.
6. Diversas clasificaciones de los negocios jurdi-

cos.
El negocio jurdico contiene siempre una declaracin de voluntad o varias
declaraciones de voluntad que tendrn necesariamente que producir ciertos
efectos jurdicos, hubieren o no sido stos previstos por los emisores de
dichas declaraciones.
Para que se, configure el negocio jurdico basta en el emisor que tenga la
intencin emprica (vulgar) de que la voluntad que emite se dirija a un fin
o efecto; no siendo necesario que el emisor tenga intencin jurdica. Sin
embargo, los efectos jurdicos nacen del negocio porque el ordenamiento
jurdico los contiene expresa o tcitamente.
99 Sistema, I, N. 183, p. 377 y ss.
56 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Negocios jurdicos que el ordenamiento jurdico no reconoce, son atpicos;

por ejemplo, un contrato innominado. Empero, los efectos jurdicos
siempre nacen, ya que se aplican los principios generales del derecho: art-
culo XXIII del Ttulo Preliminar del cdigo civil, adems de los preceptos que
regulan los contratos tpicos.
Con el negocio jurdico una persona consigue determinados efectos jur-

dicos dentro del campo de su actividad negocial. As, modifica, adquiere,
constituye, extingue derechos u obligaciones. Y todo ello dentro del principio
de la autonoma de la voluntad. Esa variedad de fines debe ser clasificada
para su ms fcil comprensin.
El negocio jurdico es lo mismo dentro del rea del derecho privado, que el
acto administrativo dentro del derecho pblico.
Existen negocios jurdicos que traducen una manifestacin de voluntad no

instrumentada, sino que suponen una conducta del sujeto. As, se revoca el
testamento cerrado rompiendo el instrumento que lo contiene: artculo 749
cdigo civil peruano.
Pueden darse efectos jurdicos sobrevinientes, los que pueden o no apare-

cer. Verbigracia, en un contrato de compra-venta aparece el saneamiento
por eviccin o por vicios redhibitorios.
Varias son las clasificaciones de los negocios jurdicos.

Si se atiende al nmero de declaraciones de voluntad los negocios pueden
ser unilaterales, bilaterales o plurilaterales.
Unilateral es el negocio si contiene la manifestacin de voluntad de una

junta general de accionistas, no obstante que son muchos los miembros de
la junta.
Es unilateral la renuncia a una herencia o a un derecho; la confirmacin del

acto jurdico (del contrato, por ejemplo: artculo 1132 cdigo civil peruano);
la revocacin del poder o de ciertas donaciones; la voluntad de recobrar la
cosa enajenada con pactum de retrovendeudo; el reconocimiento de deuda;
las policitaciones; la promesa de recompensa; etc. Se controvierte si la ofer-
ta es negocio jurdico, porque se dice que necesita de otra declaracin que
es la del aceptante.
Hay negocios jurdicos unilaterales como el testamento, en los que es bas-

tante una declaracin individual.
Pero tambin hay negocios jurdicos bilaterales como los contratos, en los
que se necesitan dos declaraciones de voluntad coincidentes. Las declara-
ciones de voluntad se sujetan recprocamente. Cada declaracin de volun-
tad autnomamente es vlida y eficaz. Para que el contrato aparezca debe
haber una coincidencia de fondo; debe existir acuerdo en todos los extremos
del contrato: artculo 1344 del cdigo civil. No existiendo esa coincidencia el
contrato es anulable. As, si existi error. Las declaraciones que forman el
contrato no slo deben coincidir en el contenido sino que una declaracin de
voluntad se emite en relacin con la otra100.
Ejemplo de negocio jurdico bilateral es el contrato. Este es el ms importan-

te de los negocios bilaterales. Empero, lo son tambin las convenciones del
derecho de familia.
Ejemplo de negocio jurdico plurilateral es la cesin del contrato, en el que

adems de los contratantes originarios interviene el contratante cesionario.
Otro ejemplo: la delegacin acumulativa; la garanta real o personal dada
por tercero; la cesin de crdito cuando el deudor interviene en ella.
Otra clasificacin de los negocios jurdicos consiste en que para que tengan
efecto se opere la muerte de una persona. As, el testamento es un negocio
jurdico por causa de muerte; y un contrato (salvo el de donacin que pro-
duce en ciertos casos efecto a la muerte del donante) es un negocio jurdico
entre vivos: artculo 1467 del cdigo civil peruano.
Existen negocios jurdicos de derecho patrimonial como un contrato de com-

pra-venta (en general, todos los contratos) y negocios jurdicos de derecho
de familia, como un matrimonio, una adopcin, un reconocimiento de hijo
ilegtimo, una legitimacin.
Tambin se dan negocios jurdicos de disposicin, de enajenacin, como la
venta, la adjudicacin en pago, la donacin, el mutuo, la permuta; o nego-
cios jurdicos de administracin, como un arriendo.
100 Oertmann Paul, Introduccin al Derecho Civil, 36, 2. p. 201.
58 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Otra clasificacin es la de negocios jurdicos a ttulo oneroso y negocios jur-

dicos a ttulo gratuito. Es muy importante para los efectos de la revocabilidad
por fraude a los acreedores. Ms adelante ampliamos este concepto.
Existen negocios jurdicos extintivos. As, el cierre de una cuenta corriente

entre comerciantes.
Negocios tpicos o nominados y negocios jurdicos atpicos o innominados,

se refieren especficamente a los contratos.
El negocio jurdico contiene clusulas. Unas son esenciales; otras son acci-
dentales; y otras, en fin, son naturales. El negocio jurdico vale si contiene
las clusulas esenciales. Empero, en contratos debe haber consentimiento
en todo para que sea operante. La inteligencia sobre puntos aislados, aun-
que fueren importantes y se hubieren instrumentado, carece de valor y exi-
gibilidad: artculo 1344 del cdigo civil
Clusulas o proposiciones accidentales son las que pueden faltar sin aten-
tar contra la eficacia del negocio jurdico. Empero, cabe que lo accidental
resulte esencial para una de las partes. Clusulas naturales son las que se
encuentran implcitas en todo negocio jurdico; por ejemplo, en la compra-
venta.
Los negocios jurdicos son unilaterales o son contratos. Esta es una primera
clasificacin.
Son negocios unilaterales los que contienen la declaracin de voluntad de

una sola parte.
No debemos olvidar que el negocio jurdico no slo consta de declaraciones

de voluntad, sino tambin de supuestos de hecho y de efectos jurdicos
calificados como queridos. Ejemplo, el testamento, la promesa pblica de
recompensa, la ocupacin, la derelictio.
Los contratos son negocios jurdicos bilaterales en cuanto contienen decla-

raciones de voluntad correlativa y recproca de dos o ms partes. Ennecce-
rus101 enumera como esenciales en un contrato;
101 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 137, p. 69 y ss.
1) Que se encuentren frente a frente dos o ms partes;
2) Que las partes declaren sus voluntades recprocas. Que esas declara-
ciones de voluntad sean coincidentes. En el tiempo, precede la oferta.
A ella sigue la aceptacin; y
3) El supuesto de hecho en el contrato, como ocurre, en general, en el

negocio jurdico, comprende adems de las declaraciones de voluntad
de los contratantes, otros requisitos como seran una obligacin o la
intervencin de una autoridad. Por ejemplo, entre nosotros el contrato
de compra-venta produce de inmediato un efecto real, cuando lo que se
enajena es inmueble, ya que el comprador por efecto del consentimien-
to ya adquiere la propiedad. No es necesaria la inscripcin registral, ni
menos forma alguna. Vase artculo 1172 del cdigo civil La autoridad
del trabajo deber intervenir para la validez de los contratos colectivos.
Para nosotros, la venta inmobiliaria queda perfecta slo con el acuerdo.

Basta el consensus; con l no slo hay contrato de compra-venta sino trans-
ferencia de la propiedad. El acuerdo no es una parte del contrato de compra-
venta de inmuebles; es el mismsimo contrato.
Los acuerdos de las asociaciones, sociedades y otras personas jurdicas

no son contratos, aunque exista una voluntad vinculante adoptada, por lo
general, por mayora.
Otra clasificacin de Enneccerus102 es la de negocios jurdicos nter vivos

y negocios jurdicos mortis causa.
Los negocios mortis causa regulan las relaciones jurdicas despus de la

muerte del sujeto del negocio. Adquieren esos negocios eficacia con la
muerte del sujeto y siempre que el beneficiario sobreviva. Se trata de dispo-
siciones unilaterales de ltima voluntad. Tambin se refiere Enneccerus
a una disposicin contractual de herederos, que es para nosotros desco-
nocida e imposible de darse, por la prohibicin de pactar sobre la herencia
de una persona que vive; artculos 1338 y 1396 cdigo civil del Per. Los
negocios mortis causa deben llenar formas especificas; su omisin acarrea
la nulidad radical.
102 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 138, II, p. 73 y ss.
60 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Son inter vivos todos los dems negocios jurdicos, aunque se perfeccionen
teniendo en cuenta la muerte.
Otra clasificacin de los negocios jurdicos para Enneccerus103 es por el

fin que persiguen. Son, dice, de derecho de familia, como el matrimonio, la
adopcin; y negocios de derecho patrimonial, que, a su vez, se subdividen
en obligaciones, reales o sucesorios. Estos ltimos, repetimos, repugnan a
nuestro sistema.
Existen tambin negocios jurdicos destinados a enriquecer el patrimonio

de otra persona. As, la transmisin de la propiedad; la transmisin de otros
derechos reales; la cesin de crditos; la constitucin de un crdito a favor
de otro; la remisin de deuda; y sta es negocio jurdico.
Los negocios jurdicos por los que se enriquece el patrimonio de otra perso-
na son en su mayora onerosos, o sea que confieren una ventaja a cambio
de una contraprestacin. As, compraventa, arriendo, mutuo con inters. No
se exige que objetivamente el valor que se da equivalga a la prestacin que
se recibe. La venta siempre es contrato o negocio jurdico oneroso, aunque
por error o conscientemente se venda en menos precio del valor real de la
cosa.
Lo contrario a los negocios jurdicos onerosos son los negocios gratuitos

o lucrativos. Ejemplo: donacin, legado, mutuo sin intereses, condonacin.
Hay, negocios jurdicos de obligacin y otros de disposicin. Son de disposi-

cin los negocios que transmiten, gravan, modifican o extinguen el derecho,
mediante la declaracin de voluntad correspondiente.
Para Windscheid104 la ms importante divisin del negocio jurdico es en

unilateral y bilateral. Verbigracia, es negocio jurdico bilateral el contrato
(aunque para cierta doctrina el contrato slo se reputar bilateral cuando
en ambos contratantes existan obligaciones pasivas recprocas). El autor
germano dice que el negocio jurdico que se forma con una declaracin de
voluntad es unilateral. Y ser bilateral cuando es menester la reunin de las
declaraciones de voluntad de varios. En este caso, la declaracin de volun-
tad de una de las partes es tenida en cuenta, aprehendida por la declaracin
103 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 138, II, p. 74.

104 Diritto delle Pandette, I, , 69, p. 205.
de voluntad de la otra parte. Esta es la substancia del pactio; es la conventio

en su mdula.
El contrato no consiste en la simple coincidencia de cada una de las volun-

tades. Es la reunin de las voluntades105.
Se dividen tambin en negocios jurdicos onerosos y negocios jurdicos lu-

crativos. En los primeros se opera el intercambio de cosas y el beneficio que
recibe una de las partes es compensado mediante una contra-prestacin
para la otra. En cambio, los lucrativos importan un beneficio, una ventaja
para una parte a costa de la otra. Ejemplo de los primeros, la compraventa;
y de los segundos, la donacin.
Por el peligro de la prodigalidad que encierran los negocios jurdicos lu-

crativos se encuentran sometidos a reglas restrictivas. As, de forma y de
cuantum. Adems, la accin revocatoria funciona y prospera fcilmente en
los negocios jurdicos lucrativos.
Ocurre que en los negocios lucrativos se impongan al beneficiario (por ejem-

plo, al donatario) una carga o modo. Ejemplo, a cambio de la donacin se
obliga a dar una pensin alimentaria por los das de su vida a una persona
que se designa.
Otros negocios jurdicos son nter vivos o mortis causa, Ejemplo de estos
ltimos, es el testamento.
Hay negocios jurdicos de disposicin o alienacin y negocios jurdicos de

simple administracin.
Segn Windscheid106 existen diversos conceptos sobre el negocio jurdico

de alienacin. Un primer concepto considera al negocio jurdico de aliena-
cin aquel por el cual alguien transmite a otro un derecho que le competa.
Un concepto ms lato de alienacin la hace residir en la renuncia de un
derecho, aunque ella no vaya unida a una transmisin. Existe tambin otro
sentido ms amplio todava de alienacin, por lo que se puede afirmar que
la alienacin consiste en un hecho voluntario que produce la prdida de un
derecho.
105 Windscheid, Diritto delle Pandette, 69, n. 2 de la p. 205.

106 Diritto deUe Pandette, I, 69, p. 206.
62 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Otra clasificacin de los negocios jurdicos es la de abstractos y causales.
Son causales los negocios que tienen un fin, una causa. Esta es un fin no
subjetivo, sino un fin objetivo. Todo negocio jurdico tiene un motivo; existen
en l circunstancias determinantes, pero que carecen de toda influencia en
la declaracin que contiene.
Como dice Oertmann107 la causa no es subjetiva, o sea lo que cada parte

persigue personalmente en el negocio jurdico. Verbigracia, en la compra-
venta cada parte persigue hacer una ganancia; o comprarle un cuadro a un
pintor en la miseria; o venderle una casa a precio vil a un amigo. Esto es
subjetivo y es tan difcil de captar como el motivo. El fin objetivo en la venta
sera para el vendedor que se realice el cambio de la cosa vendida por di-
nero. El fin de una entrega de dinero puede ser o un prstamo, o un pago.
El fin puede constituir parte integrante del negocio jurdico; o que se encuen-
tre fuera de los requisitos materiales del negocio jurdico. En este ltimo
caso, la ineficacia del fin no siempre daa la validez del negocio jurdico.
Verbigracia, es parte integrante del negocio la declaracin de obligacin de
parte del vendedor y del comprador.
La transmisin de las cosas, la cesin de crditos son negocios jurdicos;

son operaciones que forman parte integrante del negocio jurdico.
Los negocios jurdicos abstractos no son indiferentes al fin, o sea a la causa,

sino que la validez de stos no depende del fin. El negocio jurdico abstracto
es eficaz independientemente de su causa. Empero, si se probara que en el
negocio jurdico falta la causa el acto de disposicin a que dicho negocio esta-
ba dirigido aparece intrnsecamente injustificado y el adquirente se encuentra
en la obligacin de devolver el importe de la prestacin, conforme a la doctrina
del enriquecimiento ilcito o enriquecimiento injusto, bgb artculo 821.
La contraposicin entre negocios jurdicos causales y negocios jurdicos

abstractos slo tiene inters tratndose de negocios jurdicos de disposicin
(enajenacin, transferencia del dominio). Es en estos negocios en que un
bien del patrimonio pasa de un titular a otro titular. Pero carece de trascen-
dencia en los negocios como el abandono de las cosas, la ocupacin, que
107 Introduccin al Derecho Civil, 41, p. 228 y ss.
no se refieren a una relacin entre dos personas. Tampoco la distincin en-

tre negocios causales y negocios abstractos tiene importancia si no se trata
de negocios patrimoniales.
Por ejemplo, son negocios jurdicos abstractos para el derecho alemn la

promesa de deuda y el reconocimiento de deuda: bgb, artculos 780 y 781;
la cesin de crditos.
Una clasificacin de la que se ocupa Enneccerus108 es la de negocios

jurdicos abstractos, causales y fiduciarios.
La declaracin de voluntad slo tiene por fin producir la finalidad jurdica a

la que va dirigida inmediatamente. Ejemplo, se adopta al nio para que sea
hijo del adoptante; alguien se casa para tener cnyuge.
Empero, existen otras declaraciones de voluntad que no tienen su fin en s

mismas, sino que persiguen a travs de ellas, otras consecuencias jurdicas
que con arreglo al ordenamiento jurdico pueden alcanzarse mediante esas
declaraciones de voluntad. Son las declaraciones por medio de las que se
enriquece el patrimonio de otra persona. Verbigracia, se transmite una cosa
para cumplir una obligacin, o para procurar un enriquecimiento gratuito en
quien la recibe (compra-venta o donacin); se promete una prestacin en
dinero para obligar al que la recibe a una contraprestacin de mercancas.
La intencin con que se hace esa declaracin de voluntad se le llama causa
del negocio jurdico, o sea fin jurdico del mismo; o tambin se llama funda-
mento jurdico del negocio.
Afirma Enneccerus109 que el ordenamiento jurdico slo establece la cau-

sa, o sea la consecuencia jurdica a que la intencin del sujeto se dirige
mediatamente cuando se ha convenido que se produzca; y que esto se olvi-
da casi generalmente; por lo que para exigir la causa es indispensable que
exista lo que llama un convenio de fin, que se denomina causa.
Usualmente, se distinguen la causa donandi, en la que el negocio produce

un enriquecimiento gratuito; la causa credendi, que obliga a la otra parte a
una contraprestacin; y la causa solvendi, destinada a extinguir una deuda.
Pero hay otras causas, como la causa novandi, la dotis constituendae.
108 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 139, p. 76 ss.

109 Tratado de Derecho Civil, I 2, 139, 3, p. 77. Vase tambin nota 2 de pgina 77.
64 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
La causa es un motivo de la voluntad de enriquecer el patrimonio de otra

persona; pero se distingue de otros motivos en que representa una voluntad
de negocio jurdico; voluntad que se dirige a un efecto jurdico, que es me-
diato y que se significa en el enriquecimiento del patrimonio de otra persona.
Lehmann Heinrich110 despus de hacer saber que la clasificacin en nego-

cios jurdicos causales y abstractos slo tiene inters en los negocios de
enriquecimiento, que son aquellos en los que uno proporciona a otro, a su
costa, alguna ventaja patrimonial, expresa que estas atribuciones del patri-
monio no se producen por s mismas, sino que siempre existe en ellas un
fin, o sea para obtener un resultado ulterior. Ese fin constituye el mvil para
hacer la atribucin patrimonial.
A le da a B cierta suma de dinero porque quiere enriquecerlo gratuitamente;

sta es una donacin. O se lo da el dinero por haberle devuelto un reloj que
hall, en cuyo caso la entrega importa una gratificacin ofrecida o adecuada
a las circunstancias.
Agrega Lehmann111 que no todos los fines son del mismo valor cuando se
enriquece el patrimonio de otro. Unos son fines personales (subjetivos);
otros son fines que se persiguen con toda atribucin patrimonial. Estos l-
timos son los que se denominan desde el Derecho Romano causa. Ver-
bigracia, se hace la atribucin para conseguir un contravalor; una contra-
prestacin; un crdito de restitucin. Existira entonces una causa credendi
o causa acquirendi. Si la adjudicacin o atribucin patrimonial se hace para
pagar una obligacin, ser causa solvendi; y si la atribucin se hace para
enriquecer gratuitamente al que la recibe sera causa donandi. Son stas las
causas ms importantes, aunque no son todas.
Lehmann expresa en sustancia que la causa es la finalidad usual (tpica) del

trfico que se persigue con la atribucin, es decir la consecuencia jurdica
mediata que con la atribucin pretende conseguir quien hace dicha atribu-
cin.
El ordenamiento jurdico no tiene en Alemania en cuenta esta causa o

consecuencia jurdica indirectamente perseguida con la atribucin patrimo-
110 Tratado de Derecho Civil, Parte general, Editorial Revista de Derecho Privado, vol. I, Madrid, 1956,
25, p. 232.
111 Tratado de Derecho Civil, 25, p. 233.
nial, salvo el caso de que dicha consecuencia hubiere sido estipulada entre
quien hace la atribucin y quien la recibe. Por tanto, Lehmann112 dice que
para que exista negocio jurdico causal es necesario que la consecuencia, la
causa, se pacte, se convenga entre las partes. As nace el negocio jurdico
causal113.
Por tanto, Enneccerus y Lehmann coinciden en que para que el negocio

jurdico sea causal, es decir, sea investigada la causa, es necesario que el
contrato lo exprese.
Hay ciertos principios del derecho alemn que para nosotros resultan ina-
prehensibles. Por ejemplo, Lehmann114 anota que el ordenamiento jurdico
independiza la causa, la abstrae, la elimina, de los negocios jurdicos de
atribucin patrimonial. Que stos son los negocios abstractos, como ocurre
con los negocios de disposicin. Y ejemplifica: A cede un crdito fundado en
un contrato de compra-venta nulo; y concluye afirmando que la cesin es
vlida. Agrega algo que tambin sera verdad entre nosotros: que as se pro-
tege el trfico inmediato de bienes contra los ataques sobre su existencia; se
asegura la situacin jurdica frente a la generalidad; y se refuerza la posicin
del adquirente, ya que ste para probar su adquisicin le bastara probar la
atribucin patrimonial. Que esta sera la gran ventaja.
Dice tambin Lehmann115 que los negocios de obligacin son en principio

causales; que una obligacin puede ser abstracta en virtud de pacto expre-
so, lo que en principio se encuentra sujeto a forma; que es coactivamente
abstracta la asuncin de una obligacin cambiara; que los actos de disposi-
cin son, en principio, abstractos.
En el negocio jurdico abstracto se puede conseguir la nulidad de la causa,

pero ello no repercute contra los subadquirientes; slo existira una preten-
sin de enriquecimiento si existe nulidad del negocio por efecto de la causa.
112 Tratado de Derecho Civil, I, 25, d), p. 233.

113 Para nosotros, cuya actividad legiferante deriva del Cdigo Civil francs, la causa siempre es argi-
da en cualquier contrato o, en general, liberalidad. En Alemania se indaga la causa si el negocio es
causal. La falsa causa slo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn determi-
nante, o bajo forma de condicin dice el art. 1084 de nuestro Cdigo Civil. Sin embargo, la direccin
de la Jurisprudencia es distinta. Esta disposicin vendra bien en el BGB.
114 Tratado de Derecho Civil, I, 25, p. 235.
115 Tratado de Derecho Civil, I, 25, p. 239.
66 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Para nosotros, los negocios jurdicos de disposicin de cosas muebles po-

dran reputarse abstractos, en cuanto el tercer comprador queda libre de
cualquier accin de nulidad o rescisoria (resolutoria) que consiguiera el pri-
mer enajenante, an por falta de pago de precio de las cosas muebles. Lo
que s es para nosotros difcil de entender es que los negocios de disposi-
cin (ventas, Verbigracia) de cosas inmuebles sean negocios abstractos,
si en el Per no es requisito necesario para la transferencia del dominio
la inscripcin registral, sino que basta el simple consentimiento, que debe
instrumentarse pero no obligadamente en escritura pblica (instrumento au-
tntico).
En cuanto a los llamados negocios fiduciarios, nuestro derecho los descono-

ce, razn por la que omitimos describirlos.
En el artculo 1988 del cdigo civil italiano de 1942, se presume la existencia

de la relacin fundamental mientras no haya prueba en contrario, en toda
promesa unilateral de una prestacin.
Ello importa el desplazamiento de la carga de la prueba, por lo que quien de-

ber probar la eventual inexistencia de la relacin fundamental, o sea de
la causa, es quien hizo la promesa de pago o el reconocimiento de deuda.
Se trata evidentemente de negocios procesalmente abstractos, o sea que

son negocios vlidos, eficaces., aunque el acreedor no prueba la causa (de-
claracin fundamental); y sern invlidos, ineficaces, si el deudor consiguie-
ra probar (no bastara que alegue), que no existe la causa o relacin funda-
mental por la que result obligado116.
Esta sera la ventaja del negocio procesalmente abstracto (por ejemplo, el

que da lugar a la emisin de un ttulo-valor (especficamente, una letra de
cambio), con respecto al negocio causal. Quien debe probar la causa es el
acreedor. En el abstracto no; la carga de la prueba se invierte; corre a cargo
del deudor. Es claro que el negocio abstracto es tambin causal, pero la
causa no necesita probarla el acreedor para cobrar.
La relacin fundamental (causa) es la relacin patrimonial preexistente o

contempornea entre el deudor y el acreedor; es la razn de la obligacin.
116 Messineo, Manual, VI, 164, N. 5, p. 220.
Es para los juristas formados en el clima del cdigo civil abrogado duro ad-
mitir que una declaracin unilateral de voluntad obligue (que sea vinculante
para quien la emite), no obstante que an no ha sido aceptada por aquel a
quien ha sido dirigida. Esta promesa unilateral es obligatoria an antes de
haber sido aceptada por el destinatario y aunque an no hubiere llegado a
su conocimiento.
En este sentido, podemos citar algunas ofertas o policitaciones; la promesa

de recompensa y la emisin de ttulos al portador; y ahora la letra de cambio,
vale, pagar y cheque (ttulos-valores) que tienen una nueva ley. Ciertamen-
te, estos ttulos contienen promesas unilaterales de efectuar prestaciones,
es decir, cumplir obligaciones. Provienen, adems, de un negocio unilateral
no recepticio, vinculante e irrevocable117.
Para el cdigo civil de Italia, las obligaciones nacidas de una declaracin

unilateral de voluntad que no necesita ser aceptada, derivan de los artculos
1987 y 1988, que reproducimos.
Artculo 1987. Eficacia de las promesas. La promesa unilateral de una

prestacin no produce efectos obligatorios fuera de los casos admitidos por
la ley.
Artculo 1988. Promesa de pago y reconocimiento de deuda. La promesa

de pago o el reconocimiento de una deuda dispensa a aquel a favor del cual
se hace, de la carga de probar la relacin fundamental. La existencia de sta
se presume, salvo prueba en contrario.
Para nuestra ley de ttulos valores N. 16587, de 15 de setiembre 1967, su ar-

tculo 20 relaciona las excepciones que puede hacer valer el obligado; y entre
ellas se encuentra como excepcin personal la causal. Empero, corresponde
al deudor cambiarlo acreditar la inexistencia de la relacin fundamental. No
bastara que la alegue, a fin de obligar al tenedor (acreedor) a probar que
existe la razn de dicha prestacin que cobra. Adems, su artculo 61, inciso
2, entre los requisitos que debe contener la letra de cambio est la orden
incondicional de pagar determinada cantidad de dinero; su artculo 129, inciso
3, en cuanto al pagar o vale a la orden seala el requisito que consiste en
la promesa pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero; y el
artculo 136, inciso 2 en lo que respecta al cheque, indica como requisito la
117 Messineo, Manual, VI, 164, N. 1, p. 227.
68 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero. Esto es

propio de la promesa unilateral de deuda, evidentemente. La emisin de todos
estos ttulos-valores tiene carcter abstracto, como lo tienen tambin todas
las sucesivas negociaciones (endosos). Es claro que en el caso que el deudor
cambiario, slo alegue que no hay causa para que se hubiere obligado si el
tenedor de la letra incurre en la torpeza de invocar cierta causa y no consigue
probarla, la accin de cobro de la cambial se declarar sin lugar.
7. Elementos del negocio jurdico.
Entre los elementos del negocio jurdico Cariota Ferrara118 distingue los
siguientes:
Voluntad y manifestacin, capacidad y legitimacin, causa y objeto.
De voluntad y manifestacin aparece lo que ha dado en llamarse manifes-

tacin de voluntad. O sea exteriorizacin de la voluntad. En algunos casos
esa manifestacin de voluntad debe constar por escrito: el contrato de fianza
segn el artculo 1776 del cdigo civil peruano debe constar por escrito bajo
pena de nulidad. En otro caso, el silencio importara manifestacin de volun-
tad; as, cuando se recibe una oferta de contrato en que no se acostumbra
la aceptacin o en la que el oferente la hubiere dispensado y no se rehusa
sin dilacin: artculo 1333 del cdigo civil del Per.
La voluntad puede no comprender todos los efectos jurdicos del negocio;

ello queda a merced del ordenamiento.
La capacidad de obrar cuando falta produce o la nulidad absoluta o la anu-

labilidad: artculos 1123 y 1125 del cdigo civil del Per.
La legitimacin se reclama por la ley para dar vida al negocio jurdico, obe-
deciendo a una relacin entre el objeto y el sujeto: vase artculos 596 y
siguientes, 1471 y 1478 del cdigo civil de Italia de 1942.
La causa es la razn del negocio y debe ser lcita. De lo contrario sera un

negocio nulo, a no ser que se trate de los negocios jurdicos abstractos.
118 El Negocio jur., N. 20, p. 58 y ss.
El objeto tambin deber existir y debe ser lcito, determinado y determina-

ble.
La ilicitud de la causa y del objeto aparecen cuando son contrarios al orden

pblico y a las buenas costumbres: artculo III del Ttulo Preliminar del cdi-
go civil del Per.
Entre los requisitos para la conclusin o perfeccionamiento del negocio jur-

dico, Enneccerus119 enumera los siguientes:
1. Capacidad para celebrar negocios jurdicos y si dicha capacidad se en-

cuentra limitada estar representado el incapaz por su representante
legal: padre que ejerce la patria potestad, tutor o curador.
2. La declaracin de voluntad negocial.
3. Los contratos requieren adems la coincidencia de las declaraciones

de voluntad recprocas (lo que nosotros llamamos consentimiento).
Anota este famoso autor que el derecho alemn (el BGB) ha aumentado los
casos en que el negocio jurdico es vlido no obstante que se comprueba
que falta en l una voluntad dirigida a la consecuencia jurdica que se califica
como querida; y ello lo hace por razones de seguridad del trfico. Se consi-
deran vlidas las declaraciones de voluntad que el declarante ignora que no
traducen su propia voluntad; slo le concede a dicho declarante un derecho
de impugnacin.
Lehmann120 al tratar de los requisitos del negocio jurdico seala la capaci-

dad de celebrar negocios jurdicos; y la facultad de disposicin si es que el
negocio hace esa declaracin. Es un poder de disposicin si el negocio es
de disposicin. Debe tenerse el seoro jurdico de lo que se dispone.
Es evidente que la forma establecida por el ordenamiento jurdico es tambin

requisito; y tratndose de contratos (que es una variedad del negocio jurdi-
co) debe existir oferta y aceptacin; y considerar el contrato como un todo;
debe existir coincidencia en todos los extremos del contrato; la inteligencia
sobre puntos aislados aunque conste por escrito no obliga, lo dice el artculo
119 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 140, I, p. 91.

120 Tratado de Derecho Civil, vol. I, 28, pp. 269 y 273.
70 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
1344 de nuestro cdigo civil peruano. Ejemplo: existe venta sobre el precio
a pagar por partes, pero no se pact que decursara tal tipo de inters sobre
los saldos deudores del precio y el vendedor pretende exigirlos, el contrato
sera nulo si se prueba que las partes olvidaron pactar sobre este extremo,
pero no si en verdad no hubo el propsito de establecer ese pago adicional.
En el derecho alemn como en el nuestro, existe libertad de forma: artculo

1122 del cdigo civil del Per. Esta es la mejor solucin legislativa, porque la
forma entorpece el trfico y deja desamparado al contrayente de buena fe,
para quien vale la obligacin asumida cualquiera que sea la forma, pero el
de mala fe se aprovecha para decir que no est obligado; si la ley no exige la
forma ad substantiam, la nulidad del instrumento no atenta contra la validez
del negocio: artculo 1131 C.C.
En el bgb un negocio jurdico es nulo slo en determinados casos. As, si

existe incapacidad o inconsciencia de uno de los que intervienen; o por falta
de voluntad; o por defecto de forma; o por tener un contenido prohibido,
inmoral o reprobado, o a causa de la imposibilidad de la prestacin. En los
dems casos, el negocio jurdico no es nulo, sino ineficaz (as lo califica
el cdigo), negndole el efecto jurdico que corresponde a su contenido.
Observa Enneccerus121 que esta declaracin de ineficacia est en todo
sujeta a las mismas reglas que la nulidad y es, en resumidas cuentas, nuli-
dad, por lo que es lamentable que no se emplee por la ley esta expresin en
todos los casos.
Holder distingue que una declaracin es ineficaz cuando carece de vali-

dez jurdica y ser nula cuando queda excluida la posibilidad de una validez
futura. En cambio, Leonhard cree lo contrario: el negocio ineficaz no es
susceptible de conversin ni de ratificacin y el negocio nulo si admite la
conversin y una confirmacin122.
Para nosotros, slo lo anulable, no lo nulo, es susceptible de confirma-

cin: artculo 1132 del cdigo civil.
La capacidad es un presupuesto del negocio jurdico. As la firma de una le-

tra de cambio por un nio no es un negocio jurdico; y un incendio provocado
por un nio o por un loco no es un acto ilcito.
121 Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, p. 63 y ss.

122 Cit. por Enneccerus en su Tratado de Derecho Civil, I, 2, 136, n. 26 de la p. 63, ambos autores.
No responde del acto ilcito el que no tiene conciencia o voluntad en el mo-

mento en que lo comete, salvo que le falte la conciencia o la voluntad por su
propia culpa.
Hay que distinguir entre responsabilidad e imputabilidad. Se puede ser pe-

nalmente inimputable; pero civilmente se es responsable.
8. Forma de los negocios jurdicos
La voluntad slo adquiere relevancia cuando ha sido declarada; cuando ha

sido exteriorizada; cuando asume una forma exterior.
Ahora bien; la exteriorizacin de la voluntad debe exigirse que conste en una

forma tal que sea fcil probarla; desde que si no se puede probar es como
si no existiera.
Para ciertos negocios jurdicos o actos jurdicos, la ley exige determinada

forma. Estos son los menos. Por lo general, la ley reclama la forma no ad so-
lemnitaten; no ad substantiam; sino ad probationem. Slo excepcionalmente
la forma es la cosa: forma dat es res.
La forma, pues, en ciertos casos, imprime al negocio jurdico eficacia. Y en

el caso de no observarse, es nulo dicho negocio: artculo 1123, inciso 3 c-
digo civil peruano. Nuestro cdigo de procedimientos civiles previene en su
artculo 407 que si la ley exige como solemnidad de un acto el otorgamiento
de instrumento pblico, ste sera el nico medio de probar la realidad y le-
gitimidad del acto. Se presenta, entonces, el problema de esclarecer si la ley
exige ad solemnitatem o slo ad probationem una escritura pblica. La que
s tiene una tradicin legislativa muy antigua es la donacin inmobiliaria. Se
ha estimado siempre que dicha donacin debe constar en escritura pblica
para reputarse que existe.
La finalidad de la forma del negocio jurdico se apoya en el hecho de conse-

guir una mayor certeza, una ms cabal determinacin de todos los extremos
del negocio; y en otros casos cierta forma se reclama a fin de que exista una
mayor reflexin del negocio que se est perfeccionando. Ejemplo de esto l-
timo es la donacin inmobiliaria, la que debe ser por escritura pblica segn
el artculo 1474, 3 de nuestro cdigo civil La omisin de la forma acarrea
la nulidad radical; no slo la anulabilidad: artculo 1123, inciso 3 del cdigo
72 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
peruano. Aqu la forma es ad substantiam; tiene valor constitutivo. En otros

casos, la forma se reclama ad probationem.
El principio sentado por todas las legislaciones es el de la libertad de la

forma para expresar la voluntad. Por tanto, la manifestacin de la voluntad
en el negocio, jurdico puede constar en la forma que viere convenirles a los
interesados. Lo dice el cdigo civil del Per en su artculo 1122, que es la
nica disposicin de un ttulo que se llama De la forma de los actos jurdi-
cos, cuando en verdad es de la forma de los negocios jurdicos, o sea algo
ms que los actos jurdicos.
Lo importante es que la voluntad se encuentre manifestada, expresada, a

fin de que pueda ser captada por aquellos a quienes va dirigida. Puede en-
tonces ser de viva voz, por telfono; por telgrafo; por cable; por radio; por
medio de claves; por seales; por signos; etc.
Ocurre, sin embargo, que existen negocios jurdicos solemnes, en los cuales
la forma es reclamada ad substantiam. Es evidente que siempre la forma
es necesaria, en cuanto ella revela la existencia de la voluntad del sujeto.
Ningn negocio jurdico deber confiarse a la prueba dbil de la confesin, o
del juramento decisorio, o a la todava menos segura de testigos. Por consi-
guiente, todo negocio jurdico requiere forma. Por eso, ciertamente, nuestro
artculo 1122 declara que si no existe disposicin en contrario, las partes
pueden usar cualquier forma, pero siempre alguna forma.
En los negocios solemnes la forma es requisito esencial; y no cualquier for-

ma, sino cierta forma (la que la ley enuncia). Omitida esa forma reclamada
por el ordenamiento jurdico, cualquier otra forma huelga. En alguna hip-
tesis omitida la forma ya no se podra perfeccionar el negocio jurdico. Por
ejemplo, la renuncia de la herencia reclama escritura pblica o acta por ante
el juez que est conociendo del proceso hereditario (declaratoria de here-
deros y/o ejecucin de la voluntad testamentaria). Ello no obstante, el he-
redero o los coherederos proceden a vender de inmediato uno o varios de
los bienes relictos o su derecho a la herencia. Es obvio que en ese caso no
podran ya renunciar a la herencia, aunque el plazo para hacerlo todava se
encuentre decursando. Solucin a contrario del artculo 677 del cdigo civil
peruano.
No siendo la forma reclamada ad solemnitatem, se puede utilizar vlidamen-

te el instrumento pblico o el instrumento privado. El primero es instrumento
autntico. El privado no, a no ser que hubiere sido reconocido en diligencia

preparatoria. No lo sera, empero, si el otorgante no reconoce su firma; y en-
tonces su autenticidad quedara librada a un proceso ordinario, con prueba
pericial que no es prueba plena: artculo 504 del cdigo de procedimiento
civil del Per.
Es claro que tambin dentro del proceso y no slo en diligencia preparatoria,

puede pedirse el reconocimiento de un instrumento privado.
El instrumento pblico tiene fecha cierta; el privado no.
Existen casos en que la ley exige la escritura pblica pero slo ad probationem
tantum. Por consiguiente, la falta de la escritura pblica no acarrea la nulidad
del negocio jurdico, por ser inaplicable en este caso el inciso 3 del artculo 1123
del cdigo civil peruano. Ejemplo de esto lo tenemos en el contrato de sociedad
civil, en el que el artculo 1689 del cdigo civil del Per dice que el contrato se
celebrar por escritura pblica; pero el artculo 1732 del mismo cdigo declara
que cuando la existencia de la sociedad no pueda probarse por falta de instru-
mento, los socios pueden pedir la restitucin de sus aportes y la particin de uti-
lidades si existe un principio de prueba escrita. Ntese que no son los terceros
extraos (acreedores) sino los que la ley llama cointeresados.
La forma se conecta con la manifestacin de la voluntad. Con la forma la

voluntad negocial se exterioriza; adquiere existencia dentro de la realidad.
Si la manifestacin de voluntad es recepticia se tendr por tal cuando llega

a conocimiento de la otra parte.
La oferta de contrato entre ausentes obliga desde que llega a conocimiento

de la otra parte y la obligacin en el policitante existe hasta que transcurra el
tiempo suficiente para que llegue la respuesta a su conocimiento; as lo dis-
pone el inciso 2 del artculo 1330 del cdigo civil peruano, si es que la oferta
se hizo sin plazo. Empero, el oferente puede haber fijado plazo en cuyo caso
est obligado por todo el tiempo que dure el plazo, pero no en el lugar en
que domicilia el oferente, sino en el lugar que domicilia el destinatario, ya
que la respuesta debe expedirla el destinatario dentro del plazo, entendin-
dose que la expide desde que deposita en el correo dicha respuesta: artculo
1330, inciso 3 del cdigo civil peruano. Tambin la oferta no obliga a quien
la hace a un ausente s antes de ser recibida dicha oferta o al mismo tiempo
que sta, el destinatario recibe la retractacin del policitante. Propiamente,
74 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
es una revocacin hecha antes o al mismo tiempo que la oferta. Empero, la

oferta sera irrevocable si la comunicacin en que se retracta el policitante
llegara despus de recibida por el destinatario.
En cunto a la aceptacin del contrato entre ausentes (que es el ms im-

portante de los negocios jurdicos) existe el contrato (est perfeccionado
siempre que la aceptacin sea perfecta) desde que el destinatario expide
la aceptacin (entrega al correo en el lugar de su domicilio, la carta que
contiene su aceptacin). Empero, el aceptante tambin puede retractarse
(revocar su aceptacin) si antes que la conozca el ofertante o junto con la
aceptacin recibe la misiva de retractacin. Insistimos en que la aceptacin
entre ausentes debe ser perfecta y total, por cuanto segn el artculo 1344
del cdigo civil slo se tiene por perfeccionado el contrato cuando las partes
estn conformes sobre todos sus extremos. La inteligencia o acuerdo sobre
puntos aislados aunque sean esenciales, no obliga, aunque se hubieren
redactado y firmado por escrito.
9. Conclusin
Son las leyes, es la masa legislativa, la que dota de eficacia (de efectos
jurdicos) a la voluntad del hombre, que realiza un acto jurdico o que per-
fecciona un negocio jurdico. No basta la voluntad del hombre para crear
efectos jurdicos; es necesario que el ordenamiento jurdico no slo autorice
la autonoma privada (autonoma de la voluntad) sino que seala cules son
los efectos jurdicos en cada negocio. Los dos factores, voluntad y orde-
namiento, son necesarios para la eficacia del acto jurdico o del negocio
jurdico. En cada negocio jurdico debe indagarse, examinando la ley, cules
son los efectos que produce. Adems, la voluntad es necesaria, indispen-
sable, en todo negocio jurdico. Precisamente, la anulabilidad del negocio
jurdico se produce por vicios de la voluntad. De conformidad con el cdigo
civil peruano los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia, intimidacin,
simulacin o fraude) producen la anulabilidad de lo que ese cdigo llama
acto jurdico, segn el artculo 1125, inciso 2 y el mismo inciso 1 del artculo
1125, que se refiere a que tambin la anulabilidad se declara por incapaci-
dad relativa del agente, tiene que hacer con la falta de voluntad negocial en
el sujeto que concluye el negocio jurdico, Y en cuanto a la nulidad radical
(artculo 1123, inciso 1 del cdigo civil del Per), declara por incapacidad
absoluta de la persona que concluye el llamado acto jurdico; y es obvio que
esa incapacidad refleja ausencia de voluntad negocial.
Insistimos: el acto jurdico se distingue del negocio jurdico que en ste no

slo encontramos una expresin de la voluntad del hombre, sino que se
trata de una voluntad que persigue un fin que la ley protege y que es una
voluntad manifestada, expresada, exteriorizada. No es posible concebir un
negocio jurdico sin declaracin de voluntad.
La voluntad en el negocio jurdico se dirige a conseguir un resultado; un

efecto jurdico. Tiene la voluntad negocial un propsito. No es slo la volun-
tad que realiza un hecho; que lo ejecuta. En verdad, la persona al perfeccio-
nar el negocio jurdico no tiene presente los efectos jurdicos, en todos los
casos; slo se dirige a conseguir un resultado prctico.
Trfico negocial, conducta negocial; espritu negocial son frases propias

de los negocios jurdicos; y stos no slo se encuentran en el derecho de
obligaciones, sino en el de familia (ejemplo, el matrimonio) y en el de suce-
siones (ejemplo, el testamento).
El concepto trfico supone enajenacin, transferencia, credibilidad, trasla-

cin, disposicin, es inherente al negocio jurdico. Enajenacin o disposicin
no slo se da en los contratos de compra-venta, permuta, donacin, sino en
la institucin de heredero a un extraneus. Empero, trfico negocial tambin
sera slo la transferencia del uso como en la locatio.
Los hechos jurdicos generan, suprimen o modifican el derecho. Por ejem-

plo, el derecho de propiedad se modifica, pero la sustancia de l permane-
ce idntica. Es importante distinguir si slo se modifica el derecho, o est
naciendo un nuevo derecho. El derecho se modifica sea en cuanto a su
contenido, sea en cuanto al sujeto. La modificacin del contenido puede ser
cualitativa o cuantitativa. Por ejemplo, si la cosa inmueble recibe un aumen-
to por aluvin, sera una modificacin cuantitativa. En cambio, habra modi-
ficacin cualitativa si el precepto de la ley que regula el derecho recibe un
contenido de especie diversa. As, si la violacin del derecho de propiedad
origina diversas consecuencias.
Se cambia el sujeto del derecho por ejemplo en el derecho de obligaciones.

Subentra otra sujeto activo o pasivo; acreedor y/o deudor. Esto se denomi-
na tcnicamente la sucesin en el derecho123.
123 Cf. Windscheid, randette, I, 64, p, 192.
76 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Los hechos humanos derivan del facere o del non facere. El ser humano
hace el hecho humano. En el castellano antiguo existan las voces facer y
fecho. Esta se usa hasta ahora en nuestro derecho. Asimismo, la fechora es
un hecho; la obra es tambin un hecho.
Todos los hechos, inclusive los de la naturaleza, sobrevienen; acaecen. Si

los hechos han acontecido hay que acreditarlos, si aquellos que sufren sus
efectos los niegan.
Los hechos son innegables, porque han ocurrido realmente. El derecho,

como toda ciencia, se basa en hechos.
Probados los hechos en el proceso, el juez habra de aplicar las normas del
ordenamiento jurdico que sealan para esos hechos determinados efectos
legales.
No obstante que el cdigo civil italiano de 1942 ni siquiera contiene una

seccin sobre actos jurdicos, sus ms calificados autores de derecho civil
contemporneos, se han dado a la tarea de estudiar intensamente los he-
chos jurdicos; los actos jurdicos; y los negocios jurdicos, siguiendo, como
es comprensible, al derecho germano, que es indudablemente el creador de
esta nueva y trascendente categora jurdica.
Por lo que hace el Per, la tarea de nuestros doctrinadores es menos difcil

por cuanto en el libro quinto del vigente cdigo civil, que trata del derecho
de obligaciones, la seccin primera se denomina De los actos jurdicos; y
consta de diez ttulos, uno de los cuales regula los actos ilcitos (ttulo IX),
por lo que se infiere que tambin son considerados actos jurdicos los actos
ilcitos. Nuestro cdigo civil vigente no carece de la regulacin de las de-
claraciones de voluntad, que son las que dan nacimiento a los negocios
jurdicos, pero el legislador peruano de 1936, recogi la doctrina del acto
jurdico del cdigo civil del Brasil, cuyos redactores olvidaron que lo trascen-
dente es el negocio jurdico.
Conviene consignar que el nuevo cdigo civil del Per en sus artculos 1076
y 1077 denomina a la declaracin de voluntad manifestacin de voluntad;
al tratar de los vicios de la voluntad su artculo 1079 dispone que el acto
jurdico (no el negocio jurdico) es anulable cuando la declaracin de volun-
tad (as la llama) emane de error substancial. Y el artculo 1080 considera
error substancial adems de otra causal, al que se refiere el objeto principal
de la declaracin (de voluntad, ciertamente), o a alguna de sus cualidades

esenciales. Tambin se refiere a la declaracin de voluntad (la llama as) el
artculo 1082. Y el artculo 1089 alude tcitamente a contratos, porque el
consentimiento es propio de ellos (y el contrato es negocio jurdico), cuando
expresa que ser ineficaz el consentimiento prestado por violencia o por
intimidacin.
Entonces, resulta que el cdigo civil del Per lo nico que ignora es el ne-
gocio jurdico, como tambin lo ignoran todos los cdigos del mundo menos
el BGB; ste dedica toda una seccin a las declaraciones de voluntad; y su
doctrina reputa como la figura ms importante no al acto jurdico, sino al
negocio jurdico124.
Conviene conocer las disposiciones del cdigo civil alemn que han origina-
do el profundo estudio de los hechos, los actos y los negocios jurdicos que
importa evidentemente una creacin de la ciencia del derecho en ese pas.
S; son los preceptos del BGB los que originaron la elaboracin terica del
negocio jurdico.
El libro II del cdigo civil alemn (BGB) se titula Derecho de las relaciones
obligatorias, pero el que interesa en primer trmino es el libro primero lla-
mado Parte General; y su seccin tercera se denomina Negocios jurdicos,
la cual consta de seis ttulos, que son los siguientes:
Ttulo I: Capacidad negocial, 104 a 115.

Ttulo II: Declaracin de voluntad, 116 a 144.
Ttulo III: Contrato, 145 a 157.
Ttulo IV: Condicin. Determinacin de tiempo, 158 a 163.
Ttulo V: Representacin. Poder, 164 a 181.
Ttulo VI: Consentimiento. Ratificacin, 182 a 185.
De primer intento, se observa que la condicin se comprende al lado de la

determinacin de tiempo; y que la seccin cuarta del libro primero del cdigo
trata de Plazos. Trminos, 186 a 193. Los modos o los cargos los regula
en el libro quinto, que trata del derecho sucesorio.
124 Es evidente que el Cdigo Civil, de Brasil est ms cerca que el nuestro del negocio jurdico. V. g.,
nuestro art. 1089 slo se refiere a la ineficacia del consentimiento, cuando es ineficacia de la decla-
racin de voluntad.
78 Actualidad CIVIL
EL NEGOCIO JURDICO
Geschajtsfdigkeit equivale traducido rectamente a capacidad negocial, o

sea capacidad para celebrar negocios jurdicos. Esta es nuestra capacidad
de obrar, que es distinta de la capacidad jurdica, que en alemn es Rechts-
fahigkeit.
Advirtase que el bgb no habla de acto jurdico. Tanto el acto jurdico como
los hechos jurdicos son creaciones de la doctrina germana, que era necesa-
rio establecer a fin de estudiar mejor el instituto negocio jurdico125.
En verdad el derecho est constituido por hechos. Es por ello que el dere-
cho se realiza en la vida. Son hechos que tienen repercusiones o efectos
reconocidos y dados por el ordenamiento jurdico. Los hechos humanos uni-
dos a la voluntad expresada, manifestada, dan nacimiento a los negocios
jurdicos. Los otros hechos los hechos de la naturaleza, a lo ms son el
origen de los actos jurdicos. El derecho no podra funcionar en la nada; se
aplica en lo que existe. Est destinado a regular la vida.
La carga de la prueba importa probar hechos; y es la prueba la esencia del

derecho.
El negocio jurdico en cuanta categora de derecho es creacin de los ju-

ristas germanos. Es con esta figura que han superado y excedido el dere-
cho romano. El cdigo civil alemn (bgb) regula los negocios jurdicos y las
declaraciones de voluntad. Conviene entonces ahondar el estudio de este
nuevo instituto e incorporarlo dentro de la reforma de nuestro Cdigo Civil,
que slo se qued en la nocin del acto jurdico126. Debemos terminar este
125 Maitland deca del BGB: [...] es la ms cuidadosamente considerada exposicin de las leyes de
una nacin que el mundo haya jams visto.
Este parecer contina vigente hasta hoy, no obstante las reformas de la ley civil que se han hecho en
muchos pases despus de la promulgacin de la ley germana.
Los pases de habla castellana necesitan buenos traductores del alemn. Alguien me deca que lo
mismo ocurre con la paideia, cuya traduccin al espaol es tan deplorable que se busca la traduccin
al italiano.
126 Tenemos la sospecha que una desafortunada traduccin del BGB fue la causa de que los juristas
brasileros y sus seguidores en el Per, instalaran en sus respectivos cdigos, disposiciones sobre
acto jurdico y no sobre negocio jurdico. El dao que hacen los traductores es inconmensurable. La
sospecha ha nacido de que tenemos a la mano una vieja edicin en castellano del BGB. Se denomi-
na: Texto y comentarios al Cdigo Civil del Imperio Alemn, promulgado el 18 de agosto de 1896,
traduccin directa del alemn revisada por D. Alejo Garca Moreno, doctor del claustro de la Univer-
sidad Central, anotada y comentada por la redaccin d la Revista de los Tribunales y de Legislacin
Universal, Centro Editorial de Gngora, Madrid, 1897. Alemania no sabe el dao que ha producido
esta monstruosa traduccin, plagada de equvocos. Con ella he trabajado durante muchos aos y es
la causante de mis dificultades con el derecho alemn.
Debemos nosotros buscarnos buenos traductores del alemn. Un profesor de literatura me deca que
lo mismo ocurre con la Paideia, cuya traduccin al espaol es tan deplorable e ininteligible, que ha
buscado una traduccin al italiano.
ensayo reafirmndonos en la creencia que jams pueblo alguno cre un

cuerpo de leyes tan notable como lo es el cdigo alemn.
80 Actualidad CIVIL

Jorge Eugenio Castañeda: El Negocio Jurídico. Lima: Instituto Pacíficio, 2015.

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JORGE EUGENIO CASTAEDA

JORGE EUGENIO CASTAEDA

El presente texto fue escrito por Jorge Eugenio Castaeda,

El estudio que se hace est destinado a demostrar dos cosas. La primera,

Fcilmente se advierte que nuestro cdigo civil no regula convenientemente

Es aconsejable, entonces, que preparndose una reforma de nuestro cdigo

2. Los hechos jurdicos. Cmo nacen los he-

Cualquier modificacin jurdica tiene lugar en el espacio y en el tiempo, por

El hecho jurdico puede ser positivo o negativo.

Asimismo, el hecho jurdico es, Verbigracia, el nacimiento de una persona;

Existen hechos jurdicos negativos que consisten en omisiones de hechos

El hecho por s solo, sea positivo o negativo, es la base necesaria para un

Por consiguiente, el hecho jurdico necesita la actividad que produce el he-

Por ejemplo, el hecho es el nacimiento de una persona. Empero, ello no bas-

del que nace hasta cierto trmino; la necesidad de formalidades habilitantes

El hecho jurdico puede consistir en un slo acaecimiento, o en varios he-

Si el hecho para producir efectos jurdicos requiere de otro hecho posterior

El contrato deriva de una oferta y de una aceptacin; de los dos; no de uno

Conviene desde ahora conservar esta idea: ni el negocio jurdico ni el acto

Cariota-Ferrara1 da como nocin del hecho jurdico la que sigue: es todo

En de Ruggiero3 nos encontramos con esta fecunda afirmacin: El hecho

Considera Candan5 que existen tambin hechos como el estado de la per-

El derecho en el cambio de titular, por ejemplo, se modifica; y esa mutacin

nneccerus Ludwig6, que en Alemania tiene el lugar ms elevado dentro

Es fundamental en nneccerus7 que los hechos jurdicos configuran el

miento jurdico positivo, como la interposicin de una demanda; o negativos,

Resumiendo: hay hechos jurdicos que forman un supuesto de hecho que

Para Luigi Cariota-Ferrara8 hay hechos jurdicamente irrelevantes y he-

Los hechos que carecen de consecuencias jurdicas se llaman hechos no

Cariota-Ferrara9 considera que la toma de posesin es no slo acto jur-

Barbero Domenico10 llama al hecho hecho jurdico y que con l se in-

relacin jurdica requiere de un hecho. En realidad, por nutrirse de hechos

Son hechos jurdicos tambin la muerte de un hombre; un delito; un contra-

Barbero11 define el hecho jurdico como un acontecimiento cualquiera al

Poseer durante 30 aos una cosa inmueble lo hace al poseedor propietario

Del hecho nace el derecho; es la traduccin de la conocida frase ex jacto ori-

Para que se abra el procedimiento no contencioso de la declaratoria de here-

Para transferir la cosa (enajenarla) existen varios contratos: compra-venta;

Los hechos jurdicos ms importantes son los actos humanos y no los

11 Sistema, I, N. 164, p. 332.

El contrato es hecho jurdico; es tambin acto jurdico. Empero, es ms que

El acto ilcito es hecho jurdico.

Conforme a la doctrina italiana no codificada del acto jurdico existen he-

Messineo13 entiende por hechos jurdicos los acontecimientos que modifi-

12 Introduccin al Derecho Civil, 31, N. 2, p. 177.

el ordenamiento jurdico permanecer inerte, o sea que no existirn efectos

La propiedad es un hecho jurdico. El testamento es otro hecho jurdico, pero

El nmero de hechos jurdicos es considerable, Existen hechos naturales

Los hechos humanos son los llamados actos jurdicos.

Existen hechos naturales que carecen de relevancia jurdica. Verbigracia, la

Existen hechos humanos positivos y negativos. Ejemplo de estos ltimos

Los hechos jurdicos pueden ser simples y complejos. As, la prescripcin

Hechos naturales son el nacimiento de una persona; el transcurso del tiem-

Los hechos humanos si son relevantes jurdicamente son hechos jurdicos.

En los hechos humanos existe, Verbigracia, la voluntad de celebrar determi-

El efecto jurdico se da en el hecho jurdico. Para que un hecho jurdico

La nulidad y la anulabilidad son efectos jurdicos. Por ejemplo, lo nulo no

Messineo14 considera que no slo son productores de efectos jurdicos los

Se ocupa Messineo15 especialmente del transcurso del tiempo y de su

El tiempo se cuenta en el Per como en Italia conforme al calendario grego-

14 Manual de Derecho Civil y Comercial, II, 31, N. 6, p. 326.

Evidentemente, el tiempo es un hecho jurdico natural; no es un hecho jur-

El da va de una media noche a otra media noche, desde el primer minuto

Es comprensible que se estudie el valor jurdico del tiempo, que es un hecho