Con el objetivo de aclarar algunos puntos que son algo difciles de

comprender en la gua correspondiente, me he tomado el atrevimiento de

realizar una investigacin logrando entender algunas cosas que no estn
claras en su gua, basndome en mi investigacin tenemos que:

Unidad V: La posesin

La posesin en un derecho transitorio, que se desarrolla en condiciones

precarias, si choca con poderes definitivos pierde la contienda. Es tenencia
de cosas, ligada a la propiedad. La polmica doctrinal es enorme porque es
una institucin que engloba situaciones diversas y hay dudas sobre la
terminologa, su objeto, sus efectos,...

La palabra posesin tiene dos sentidos:

- como seoro o poder de hecho,

- como poder jurdico (derecho).

La posesin es un seoro de hecho sobre la cosa; que produce efectos

jurdicos, con lo que conlleva un poder jurdico.

Nociones Generales

Antecedentes. Breve Resea

La Posesin es una de las instituciones jurdicas de mayor relevancia en el

desarrollo econmico, social y jurdico de toda la sociedad, esto derivado
por el hecho de que el hombre, desde pocas remotas, ha necesitado
apropiarse de cosas de diferentes naturalezas que permitan la satisfaccin
de sus necesidades bsicas.

Tal apropiacin ha llevado a la consagracin de normas que tiendan a

regular jurdicamente esa situacin, es decir, que legisle sobre la situacin
fctica que se deriva de la apropiacin.

Cuando se revisa la bibliografa sobre el origen de la posesin, se observa

que existe una gran discrepancia en cuanto a su gnesis, cuya visin no es
fcil de comprender, sin embargo, se evidencia que se vincula el origen de
la posesin con el de la propiedad, por lo que se perciben tres posiciones:

a) La primera, sustentada por quienes sostienen que en el devenir

histrico surge primero la posesin, fijndose, en este caso en la propiedad.
Piensan que fue as porque el hombre, en los primeros tiempos, se
aprovechaba de las cosas que la naturaleza le ofreca, convirtindose en
una posesin de hecho.

b) La segunda, por su parte, Considera que surge primero la propiedad,

argumentando que cuando el hombre se vala de las cosas que la naturaleza
le proporcionaba, ejerca sobre ellas un verdadero dominio.

c) Por ltimo, la tercera posicin al respecto considera que en los primeros

tiempos no hubo diferencia entre posesin y propiedad, puesto que resulta
difcil afirmar cul surgi primero. Al hombre primitivo no le importaba
determinar la naturaleza y el tipo de relacin que exista entre l y las cosas
de las cuales se aprovechaba.

No existe pues, una teora cierta que permita determinar el origen de la

posesin, puesto que las tres posiciones, discrepantes entre s, no permiten
que la doctrina acoja una de ellas con gran satisfaccin. Ciertamente, en
algn momento empez un anlisis de cada una de las instituciones de
manera autnoma, para tal fin, se hace necesario el estudio de la posesin
segn la evolucin histrica de la misma.

La posesin como poder de hecho.

La posesin se entiende como un seoro o poder de hecho sobre una cosa.

Consiste en el hecho mismo de ese poder, con independencia de s quien lo
ejerza tenga o no derecho a l. En tal sentido, posee una cosa quien la tiene
bajo su dominacin. La ley protege al poder de hecho en que consiste la
posesin, atribuyndole adems ciertos efectos jurdicos.

Segn lo dicho la posesin es un poder de hecho, y un hecho (el hecho de

ostentar tal poder). Y el que tenga efectos jurdicos no hace de ella un
derecho, sino un hecho jurdico.

Posesin como poder jurdico (derecho).

La posesin tambin es un poder jurdico, de derecho, que no consiste en

una dominacin efectiva sobre la cosa, la ley otorga un poder (posesin)
que no se apoya en una dominacin efectiva, son situaciones en las que el
ordenamiento sin que exista una posesin de hecho, atribuye a la situacin
los mismos efectos de los que produjera tal posesin. Consiste en el mero
seoro (poder jurdico) que le concede la ley. As:

a) quien es despojado por otro de la cosa que materialmente posea, pierde

la posesin corporal, pero conserva durante un ao (art. 460 del C.c.) un
poder incorporal o ideal, en cuya virtud puede, independientemente de que
tenga o no derecho sobre la cosa, recuperar mediante la oportuna
reclamacin judicial su tenencia material.

b) quien en el Derecho del Cdigo Civil hereda a otro, adquiere sobre las
cosas posedas por el difunto un cierto poder jurdico llamado posesin
civilsima, independientemente de que de hecho hayan pasado o no a su
poder las cosas heredadas. En virtud de aqul poder tiene la facultad de
tomar la posesin efectiva de las mismas o pedir que se le entregue
jurdicamente.

c) quien carece de posesin directa de una cosa (posesin inmediata)

puede, sin embargo, tener sobre la misma cierta clase de poder jurdico
llamado posesin mediata: por ejemplo el dueo que otorga al arrendatario
la posesin efectiva de la cosa arrendada, conserva la posesin (mediata)
de la misma.

Evolucin histrica de la figura de la posesin.

Durante la poca romana la concepcin de la posesin no fue unitaria, an
as hay que resaltar que en el Derecho romano antiguo la posesin era una
representacin del contenido de la propiedad; como consecuencias de esta
concepcin:

- la posesin que tena consecuencias jurdicas era la integrada por el

corpus y el animus.

- slo se poda tener posesin sobre cosas corporales: no caba sobre

derechos reales que no fuesen la propiedad, derechos de obligaciones,...

En el Derecho germnico la posesin, la propiedad y los dems derechos

reales se engloban en una institucin nica, la gewere: toda relacin entre
persona y cosa a la que se concede tutela jurdica:

- no se exige un elemento espiritual, el animus. Tiene proteccin jurdica el

que ejerce un poder de hecho.

- se admite la posesin tanto de las cosas como de los derechos.

El Derecho Cannico sigue la lnea del Derecho germnico, una concepcin

ms amplia que la del Derecho romano, que se ampla asimismo a los
derechos incorporales y a los derechos susceptibles de ejercicio continuado.

Se ampla, pues, el campo de la tutela posesoria remuneratoria, que se

representa en la actio y exceptio expolii que se conceden por regla general
al mero detentador de la cosa.

Estos aspectos inciden en las legislaciones modernas, que combinan

aspectos de los tres derechos. As Castn(Jos Castn Tobeas, fue un
jurista espaol, especialmente destacado por sus trabajos sobre el Derecho
Civil, procurador en las Cortes Espaolas durante las nueve primeras
legislaturas del perodo franquista) distingue varios grupos de legislaciones:

- latinas: que se basan en el derecho romano, pero introducen cambios con

los principios germnicos y cannicos; con lo que encontramos una falta de
claridad y armona.

- germnicas: se basan en el Derecho germnico con inspiraciones del

Derecho romano. El BGB seala que no es poseedor el denominado servidor
de la posesin, aqul que ejerce, por otro, un seoro de hecho sobre la
cosa.

El derecho espaol se basa en la teora romana pero tiene elementos de los

derechos germnico y cannico. No hay en el C.c. una definicin de
posesin; el art. 430 distingue entre posesin natural y civil al sealar que:
Posesin natural es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por
una persona. Posesin civil es esa misa tenencia o disfrute unidos a la
intencin de haber la cosa o derecho como suyos.

El concepto de posesin para el legislador espaol es ms amplio; no se

marca una diferencia entre poseedor y mera detentacin.
Asimismo, el C.c. tampoco distingue posesin y cuasi posesin: la idea de la
posesin abarca a las cosas corporales y a los derechos.

Conceptos doctrinarios

Existen distintas corrientes doctrinales sobre la posesin:

a) restrictiva: para que entendamos que hay posesin no basta una relacin
de hecho entre persona y cosa (corpus) es necesario un animus en el
sentido de tener la cosa como propia: si falta el animus hay una mera
detentacin material. Sera la concepcin romana.

b) amplia: concepcin germnica. La concepcin no es slo la tenencia de la

cosa, tambin lo es el ejercicio de otros derechos distintos al de propiedad.
La posesin sera el ejercicio de hecho de un derecho independientemente
de si el derecho pertenece o no quien lo ejercita.

Naturaleza jurdica de la posesin.

Existe una polmica doctrinal sobre si la posesin es un hecho o un derecho,

dentro de la cual se distinguen tres corrientes:

- la que postula que la posesin es un hecho: simplemente porque se basa

en circunstancias materiales y adems es protegida con independencia de s
verdaderamente existe o no el derecho de que la posesin es apariencia.

- la que postula que la posesin es un derecho (Iering: como un inters

tutelado jurdicamente): rene las caractersticas esenciales del derecho
subjetivo, es decir, es un inters tutelado jurdicamente. Es una relacin que
el ordenamiento jurdico posee incluso contra el propietario de la cosa.

- la que propugna el doble carcter de la posesin (mayoritaria, de Savigny):

la posesin originariamente es un hecho pero a la vez es un derecho,
porque el hecho se deriva de determinadas consecuencias legales. Adems,
hay supuestos en los que se dan derechos que resultan de la posesin an
faltando el hecho de la posesin y en otros casos dndose el hecho de la
posesin no se dan los derechos que corresponderan.

La opinin mayoritaria es la que propugna es la posesin es un derecho real

provisional, en el que el poseedor est protegido no definitivamente de las
injerencias en su situacin de poder. Si bien, no se puede inscribir en el
Registro de la Propiedad.

El legislador admite la transmisin de la posesin a los herederos, con lo

que es una relacin jurdica.

Conclusin sobre la naturaleza de la posesin.

Se puede decir que la posesin es un hecho, y que puede ser un derecho. Se
trata de dos figuras distintas que se designan con un mismo nombre, pero
que cada una tiene su naturaleza.

La posesin sera un derecho pero en cuanto est compuesta por un

conjunto de facultades asentadas unas veces en el hecho de poseer de
hecho y otras veces no.

Derecho de posesin y derecho a poseer.

El conjunto de facultades que se otorgan en orden a la cosa cuando se

posee - as adquirir los frutos, usarla,... -, es el denominado ius possessionis,
o derecho de posesin que se contrapone al derecho a poseer (ius
possidendi), que es el que independientemente de que sea o no poseedor,
compete a la persona a quien segn la ley, corresponde la facultad de
poseer la cosa, por ejemplo al dueo de la misma. No se sienta en el hecho
de poseer, sino en el ttulo de posesin.

Los Elementos de la posesin son:

Corpus
Es considerado como el elemento material y es aquel poder fsico que se
ejerce sobre la cosa con voluntad jurdica relevante. Este elemento no solo
existe cuando hay contacto con la cosa si no tambin cuando ese contacto
puede ser ejercido en cualquier momento

Animus
Este elemento es de carcter psicologico, consiste en ejercier los actos
materiales con la intencion de conducirse como propietario a titulo de
dominio de la cosa..

Existen dos teorias que explican este elemento:

Teora subjetiva. Para esta corriente el animus significa la intencin de

comportarse como lo hara el propietario pero sin embargo hay algunas
figuras en que se reconocen la posesin sin tener la intencin de tener la
cosa para s como el caso del acreedor pignoraticio.

Teoria Objetiva. Es la voluntad consciente de estar en una relacin de

dominio sobre la cosa y lo que separa la detentacin y la posesin del mera
necesidad.

10. Objeto de la posesin.

El objeto de la posesin est contemplado en el art. 437 del Cod. Civil que
dispone que: slo pueden ser objeto de posesin las cosas que sean
susceptibles de apropiacin.

No se pueden poseer aquellas cosas que no puedan ser objeto de

dominacin jurdica por los particulares: quedan excluidas las cosas pblicas
o sagradas, y las cosas que no tengan individualidad (que formen parte de
un conjunto).