EL CONCURSO OFERTA. ALGUNAS PRECISIONES.

I. INTRODUCCIN:

La sociedad, desde el punto de vista de la filosofa a partir de

Hobbes hasta Kant, ha sido concebida partiendo de una conciencia
individual obviamente subjetiva -, ello en mrito a que la
sociedad es una construccin configurada a partir del individuo
que, en co-existencia con otros, logra desarrollarse como ser que
existe1. As concebida la sociedad, esta se compone por sujetos
que producen, crean o constituyen contratos, establecen
imperativos categricos o de otra ndole. La demostracin
emprica [si cabe el trmino] de la realidad hace justicia a dicha
concepcin de la sociedad. Los contratos, como parte integrante
de la vida en sociedad, no son necesarios, sino inherentes a esta.
No puede concebirse a la sociedad sin contratos y no puede existir
el concepto de contratos sin sociedad, al ser parte estos de un
sistema jurdico social parcial, del sistema social general 2. La
evolucin jurdica ha conllevado a que no slo puedan constituir
contratos las personas fsicas, sino tambin las personas jurdicas.
Los contratos, como formas de conservacin de la co-existencia
sirven a intereses de la sociedad. El Estado, como ente encargado
de satisfacer los intereses de una determinada sociedad, est en
la imperiosa necesidad de relacionarse con otros sujetos privados
para poder preservar el inters social, y con ello, la co-existencia.
Para entender la importancia de la contratacin estatal, me
permitir citar algunas lneas del profesor Juan Carlos Morn
Urbina: La incidencia real de estas formas de relacionamiento, ya
sea que tengan por objeto otorgar en concesin un servicio
pblico, la ejecucin en asociacin con un privado de un
proyecto de inversin pblica o el aprovisionamiento de bienes o
servicios, tiene una alta trascendencia para alcanzar los
cometidos pblicos en diversos sectores como infraestructura,
seguridad, educacin, salud, saneamiento, y minera 3. La
importancia de la contratacin estatal surge a partir de la
satisfaccin del inters pblico ms precisamente las
necesidades de la sociedad -, y el crecimiento del orden
econmico de un pas. De esta forma se logra garantizar la calidad
de funcionamiento de los servicios pblicos y la calidad de vida de
los ciudadanos, haciendo justicia al precepto constitucional que
manda como fin supremo del estado el ser humano y su dignidad.

1 Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal Parte General. Tomo I.

Buenos Aires. p. 54.

2 Analoga de la concepcin de Jakobs de la sociedad como sistema de

normas.

3 Morn Urbina, Juan Carlos. La Contratacin Estatal. Lima. p. 17.

 II. LA CONTRATACIN ESTATAL. PROEMIO.

II.1. SUJETOS INTERVINIENTES: Toda relacin ms an si es

jurdica implica que existan partes, ya sea de forma unilateral
o bilateral. Ahora bien, con respecto a la contratacin estatal
concurren en el trfico dos actores principales, a saber, el
Estado y el Sector Privado en sentido general. Es entre estos
entes que se realizarn las relaciones contractuales estatales.
No obstante, una parte no implica necesariamente un
significado singular, aquella puede estar constituida por dos o
ms intervinientes. El Ministerio de Economa y Finanzas, el
Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado (OSCE),
Proinversin, las Municipalidades quienes convocan a los
procesos de seleccin, y alguna otra que cumpla un rol en
estos procesos. Por otra lado, los sujetos privados no solo son
personas jurdicas, sino pueden ser fsicas, dependiendo de la
labor que sea necesaria, incluso, los consorcios que conforman
diversos sujetos autnomos entre s pero con un objetivo,
obtener la buena pro4.

II.2. DELIMITACIN CON LOS CONTRATOS PRIVADOS: para

efectos de desarrollar este acpite se utilizar los criterios
establecidos por Morn Urbina, asimismo se emplear su
terminologa refirindose a los contratos estatales como
contratos administrativos. Todo contrato administrativo se
caracteriza principalmente por la finalidad de servicio pblico
y satisfaccin de intereses sociales que estos persiguen
(criterio teleolgico); por el objeto del contrato, una obligacin
pblica (criterio del objeto); por la relacin entre las parte, bajo
criterio se advierte que todo contrato administrativo es tal en
cuanto contiene clusulas o prerrogativas exorbitantes para los
organismos pblicos que determinan una subordinacin
particular del contratista. De los criterios de diferenciacin es
posible extraer los siguientes elementos a la contratacin
administrativa de otros tipos de contratacin, id est:

4 Mucho ms detallado al respecto vase Morn Urbina, Juan Carlos: Por

parte del Sector Privado, se advierten diversos actores: interesados
(personas naturales o jurdicas que tiene inters en participar en un proceso
de seleccin determinado), postores (aquello que deciden presentar
propuestas en el marco de un proceso de seleccin), adjudicatario (aquel
que luego del proceso de competencia, obtuvo el mejor puntaje total y por
ello resulta adjudicado con la buena pro de un proceso de seleccin),
contratista o concesionaria (aquella persona natural o jurdica que contrata
con el Estado), subcontratistas (personas naturales o jurdicas que sin tener
vnculo con el Estado ejecutan, por encargo del contratista y en el marco de
una relacin de derecho privado, parte de las prestaciones que sern
entregadas al Estado), y los gremio que representan a los contratistas, tales
como la Cmara Peruana de la Construccin, la Asociacin Peruana de
Consultora, las cmaras de comercio, etc.. Ibd. p. 18-19
 - Existe una relacin entre un poder y una libertad, el Estado
(representado por sus diversas entidades) y un privado,
respectivamente. Sin embargo, dicha libertad debe ser
entendida nicamente como aquella que permite participar
en las convocatorias. Ello debido a que libertad contractual
stricto sensu no es concebible en estas relaciones, ya que
es el Estado, en ejercicio del ius imperium quien establece
las bases y requisitos para la contratacin.

- Siguiendo esta lnea de ideas llegamos al segundo elemento

diferenciador: ausencia de libertad estipulativa. A diferencia
de lo que ocurre en la contratacin privada en la cual
prima el principio de autonoma de la voluntad que regir
en armona con el ordenamiento jurdico -, la contratacin
pblica/administrativa se funda en el principio de legalidad,
es decir la norma habilita la actuacin de las partes y es
presupuesto para su validez el cumplimiento de lo
establecido en la normativa5. Lo establecido
normativamente puede ser, por ejemplo, registrase como
participante, cumplir con las bases de contratacin, la
prohibicin de negociar bilateralmente los trminos del
contrato, etc.

- El inters pblico como causa-fin del contrato

administrativo. Este tercer elemento dota, por un lado, de
carcter instrumental al contrato en mencin. El contrato
administrativo resulta ser un medio para satisfacer una
exigencia social o pblica que tiene como finalidad,
precisamente, mantener estable y garantizado un inters
pblico. As como ejemplo, se realizan contrataciones con el
Estado con la finalidad de realizar construcciones que cuya
utilidad ser brindar un servicio de educacin, salud u otra
necesidad. La causa de los contratos administrativos no es
la voluntad de obtener la prestacin especfica que asume
el contratista (aspecto inmediato), sino que el acuerdo al
que se arriba y su ejecucin, debe ser adecuada para
atender la necesidad pblica mediata que reclama la
actuacin estatal, con el modo y el alcance cabalmente
exigidos por esa necesidad. Con los contratos
administrativos, las entidades buscan el cumplimiento de
los fines de servicio y funcin pblica 6

- La publicidad y la transparencia son otros elementos que

diferencia toda contratacin administrativo, en cuando su
objeto es una obligacin pblica y no privada, ello importa
que todo contrato estatal debe generarse de forma pblica
y transparente. La contratacin estatal importa a la

5 Ibd.

6 Ibd.
 comunidad en general. Lo contrario sucede en la
contratacin privada, la cual importa nicamente a las
partes contratantes.

III. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:

III.1.