UNIVERSIDADE FEDERAL DA PARABA

Centro de Cincias Jurdicas

Programa de Ps-Graduao em Cincias Jurdicas Nvel MESTRADO

Plano Preliminar de Dissertao:

Direito do Autor e Cibercultura: Resolvendo os conflitos em Direitos Humanos da Era da
Internet
Proponente: Brbara Gabriele Santos Frota

NATAL
2013
Introduo-
Uma das tecnologias mais notveis na atualidade certamente a internet. Inicialmente criada
como rede de pesquisa, e tendo sido ampliada para a rede atual, a sociedade atual sofreu uma srie
de transformaes por causa da maneira como ela permite a conexo entre pessoas de diferentes
partes do mundo, tornando-se ela prpria o intermedirio para uam srie de interaes socias e
culturais.
Assim, alguns dos problemas mais im portantes da atualidade se referem a como dar conta
de harmonizar os saberes e prticas tradicionais, ou pr-internet, com os novos saberes e prticas
que emergem dos usos e costumes dos usurios da rede, ou internautas.
Na questo do direito autoral isso tanto mais evidente se pensarmos que de uma maneira
ou de outra, toda uma populao vive na ilegalidade pelo no cumprimento das leis de direito
autoral no ambiente virtual. Mas ser mesmo que a lei est certa, enquanto milhes de pessoas que a
desrespeitam no tem um mnimo de razo?
A proposta deste trabalho dar conta de como se pode conciliar prticas sociais
consolidadas e bem aceitas com uma legislao que, espera-se, seja mais eficaz. E no s isso,
demonstrar como essa conciliao, antes de representar uma ameaa, na verdade benfica sobre
diversos aspectos e que na verdade grande parte da preso pela no mudana destes pontos de vista
se constituem como interesses de algumas poucas empresas que buscam proteger modelos de
negcio que necessariamente sero substitudos para melhor se adequarem a nova realidade trazida
pela internet.

Problemtica-

Os Direitos Autorais, enquanto proteo da propriedade, foram postos em cheque com o advento de
novas tecnologias. Se inicialmente a proteo do direito autoral era a regra, uma vez que havia uma
cultura do Read Only, ou Somente Leitura, na qual os consumidores recebiam contedos de maneira
passiva, sem poder realizar quaisquer modificaes, com a internet passou-se a ter uma cultura do
Read Write, ou Ler Escrever, na qual o consumidor, muito mais do que somente receber o contedo,
tambm pode produzi-lo.1
Assim, o que antes era uma via de mo nica, passou a se constituir como uma verdadeira
dor de cabea para as grandes empresas, que comearam a prestar mais ateno tecnologia e suas
muitas possibilidades de burlar direitos de autor. E este o espirito que acompanha, por exemplo, a
mudana da lei brasileira de proteo ao direito do autor que ocorre em 19 de Fevereiro de 1998
com a Lei N 9.610, que na verdade, nada mais do que uma atualizao parcial da lei de direito

1
(Lawrence Lessing, Remix, fls. 37, 38, 39)
autoral de 1973 para o desenvolvimento tecnolgico.2
A lei de direito autoral promulgada em 1998 uma tentativa da fazer a legislao se
atualizar e dar conta desses novos panoramas que se abrem com a evoluo tecnolgica, que torna
muito mais fcil a difuso de saberes e que, por isso mesmo, facilita a violao dos direitos do autor
que a lei visa proteger.
E essa sutil mudana legislativa esconde, o que se pode chamar, uma mudana
paradigmtica. o mesmo tipo de mudana que Michael Foucault acusa de ser uma associao um
poder e um saber como forma de exercer ainda mais poder.3 Isso pode ser percebido claramente
quando se analisa um livro clssico sobre Propriedade Intelectual, onde temos Robert M.
Sheerwood associando claramente uma proteo intelectual forte ao desenvolvimento econmico,
uma vez que a Propriedade Intelectual seria uma infraestutura fundamental da empresas para
proteger a inovao e criatividade.4
No entanto, ao mesmo tempo, temos um srie de prticas e de fazeres relacionados ao
ambiente da rede que entram em conflito com este discurso de poder. Prticas essas que incluem o
uso no-autorizado de contedos para a criao de cultura como uma edio de vdeo no YouTube
ou uma imagem em redes sociais.
E o problema que se impem a esta situao , como conciliar uma legislao que foi criada
e pensada para uma situao de Read Only, como a Lei N 9.610/1998, com esse novo paradigma
trazido pela rede que permite o Read Write?
Mas no s isso. necessrio, ainda, conciliar legislao e prticas sociais com uma questo
ainda mais complexa que envolve, na teoria, direitos diversos que possuem a mesma carga
protetiva, a saber os direitos humanos.
Seguindo os ensinamentos de Flvia Piovesan, no h direitos humanos sem que os direitos
econmicos, sociais e culturais estejam garantidos. Assim, no h que se falar que somente os
direito polticos ou civis prevalecem sobre os direitos econmicos, sociais e culturais, sendo s
direitos humanos indivisveis. Assim, se por um lado os direitos do autor so garantidos pelos
direitos humanos, os mesmos ainda garantem direitos cultura, ou seja, o acesso dos usurios
cultura sob a gide do interesse pblico.5
Reformulando o problema, temos, ento: Como equilibrar os direitos do autor com o direito
de acesso cultura, se por um lado temos uma legislao defasada como a Lei N 9.610/1998 que
legitima toda uma viso baseada no Read Only, quando a internet e suas prticas trazem todo um
comportamento de Read/Write para milhes de pessoas?

2
(Newton Silveira, fl. 61)
3
(Foucault, Microfsica do poder, olhar fichamentos)
4
(Sheerwood, PI e desenvolvimento economico, fls. 11 a 17)
5
(Flvia Piovesan, Direitos Humanos e Propriedade Intelectual, fl. 10, 13, 14)
Hipteses-

Da problemtica esboada, podemos retirar os seguintes pontos :

A liberdade de uso na internet uma questo fundamental, sendo essa liberdade inclusive,
tutelada pelo direito por meio do direito de acesso a cultura, uma vez que a internet permite
conectividade planetria a todo o conhecimento acumulado.6
No entanto, da mesma maneira que o acesso a cultura protegido pelos direitos humanos, a
propriedade e o direito do autor encontram abrigo na legislao. E mais, garantem marcos de
explorao econmica que no seriam possveis de outra forma sem a legislao existente.
De onde conclui-se que a adoo de uma legislao mais flexvel, que ao mesmo tempo que
garante o direito do autor ao "registrar" a sua autoria, possui dentro de si a permisso para usos no-
comerciais, permitindo os usos acadmicos e outros usos no-comerciais, permite que a cultura se
desenvolva ao admitir sua livre circulao.
Mais do que isso, a livre circulao no necessariamente significaria um retrocesso no
desenvolvimento, como defendido por Sherwood. 7 Mas na verdade a livre circulao de cultura
significaria um maior desenvolvimento, no sentido de que haveria ento um desenvolvimento de
mbito coletivo, onde a comunidade como um todo cresce em conjunto. Se pensarmos na internet
como uma comunidade internacional, isso significa dizer que um desenvolvimento da cultura da
internet um desenvolvimento de uma cultura globalmente compartilhada.

Objetivos-

Objetivo Geral

Desenvolver uma maneira de lidar com o Direito Autoral, em conformidade com os Direitos
Humanos, como forma de superar a defasagem da Lei de Direito Autoral Brasileira em face dos
novos desafios colocados pela Internet

Objetivos Especficos

a) Entender o que vem a ser a Cibercultura e quais so seus efeitos prticos na questo do direito
autoral, como forma de delimitar o conflito entre direitos do autor e o ambiente da internet.

b) Analisar como a Lei de Direito Autoral atual, tem um impacto na questo dos direitos humanos
6
Cultura livre, olhar a pgina
7
Sherwood, olha a pgina
relacionados a internet.

c) Discutir os efeitos econmicos da cibercultura e qual o impacto de uma mudana da legislao

sobre o cenrio atual.

d) Elencar possveis mudanas na Lei de Direitos Autorais, discutindo como as alteraes propostas
podem enfim resolver o problema.

Justificativa-

O tema dos direitos autorais e sua relao com a internet no algo extremamente original.
Existe um bom nmero de trabalhos que versam sobre o tema. Mas interessante notar que, pelo
ponto de vista do direito, so poucos. mais recorrente encontrar de reas afins, como Economia,
Cincias Sociais ou, pasmem!, Letras.8
Dessa forma, um trabalho que aborde o tema de um ponto de vista jurdico, tem sempre
relevncia ao trazer um enfoque especializado sobre a prpria lei de direito autoral, uma vez que
so poucos os trabalhos escritos por gente da rea.
Alm disso, o tema abordado de maneira nova, medida que opta por uma metodologia
que une uma abordagem multidisciplinar, ou seja, que considera as outras variveis do problema, a
saber, a economia e o social. Ao adotar essa abordagem, consegue-se dar conta da questo em sua
totalidade, com toda as suas idiossincrasias. E mais, como explica-se mais a frente, a metodologia
para resolver a questo dos direitos autorais na internet pela via dos direitos humanos, acaba por
envolver a questo dos princpios, de maneira que se faz necessrio ir busca uma metodologia
calcada na teoria da argumentao jurdica, uma vez que o trabalho pretende dar conta da relao
existente entre o acesso a cultura, como direito fundamental, e o direito do autor, outro direto
fundamental, como forma de resoluo da problemtica. Metodologia que, ainda que conhecida e
bastante discutida, no costuma sair de um enfoque mais terico.
E por fim, um dos motivos, h que se comentar sobre a urgncia da discusso do tema, uma
vez que est em discusso a alterao da Lei de direito autoral. O Ministrio da Cultura, em 2010,
abriu um site onde disponibilizou ferramentas para que interessados e populao em geral
realizassem sugestes sobre possveis alteraes na lei. Ainda em 2010 o texto revisado foi enviado
para a Casa Civil, retornando ao Ministrio em 2011, que realizou nova consulta ao pblico. Por
fim, o Anteprojeto de Modernizao da Lei de Direito Autoral (LDA) encontra-se atualmente
tramitando na Casa Civil, de maneira que urgente que a comunidade, no s a jurdica, mas como

8
(colocar aqui referncia para estes trabalhos)
um todo, tome conhecimento do Anteprojeto para poder tomar parte na discusso da modificao
desta lei. Modificao esta fundamental inclusive para a maneira como nos relacionamos com a
internet.

Fundamentao Terica-

A internet , certamente, um ponto de virada em relao a maneira como os direitos do autor

so vistos e entendidos pela sociedade no geral. Na verdade surgiu como um veculo que passou a
permitir a circulao de informao e conhecimentos de maneira rpida e simples, tornando
obsoleta a figura de intermedirios para a distribuio de contedo e trazendo a idia de que o que
se deve ser remunerado a atividade em si, favorecendo toda uma abordagem cooperativa e criando
uma cultura digital, mais uma forma de falar em cibercultura. 9 Como a internet rene tcnicas que
permitem digitalizar e armazenar a informao, h uma emergncia do se chama de ciberespao,
que um local que traz uma comunicao em que o contexto compartilhado, todos participando
de um mesmo cenrio.10
Esse procesos se deu por uma passagem de um modo em que o conhecimento era somente
consumido, para um modo em que este mesmo conhecimento, por esta acessvel a diversas camadas
de maneira fcil e barata, consumido ao mesmo tempo que criado. Lawrence Lessing chama
esses dois momentos de Read Only (RO) e Read Write (RW), onde o RO seria a cultura tradicional
de somente consumir a informao e o modelo atual de consumo e criao.11
Dentro deste contexto atual que se inserem os direitos autorais. Os direitos do autor,
conforme definidos por Carlos Alberto Bittar so aqueles que regulam relaes jurdicas advindas
da criao e uso economico de obras intelectuais, unindo vnculos de cunho pessoal e patrimonial
do autor e por isso mesmo atuando na rea dos direitos morais e patrimoniais.12
A concepo de direito autoral difere da propriedade insdustrial na medida em que a o
direito do autor se refere a criatividade humana e o direito da propriedade intelectual se refere a
criao tcnica. Assim, as obras que tem por requisito a originalidade relacionam-se com o direito
do autor e as as que tem como requisito a novidade, considerada objetivamente como para toda uma
coletividade. E os softwares, ainda que possuam lei prpria, so categorizados como direito autoral,
significando que a sua proteo comea quando o mesmo concebido, ainda que possa ser
registrado no INPI, como uma inveno.13 E a juno dos dois tipos de proto forma o que se
chama de propriedade intelectual.
9
(cultura livre, fls. 66 e 69)
10
(Levy, fls. 33, 118)
11
(Lawrence Lessing, fls. 28)
12
(Bittar, fl. 3, 4, 8)
13
(Newton, fls. 5 e 9, 62, 70)
 A propriedada intelectual possui proteo constitucional, sendo uma garantia fundamental
positivada na Constituio da Repblica Federativa de 1988. Mas lendo-se a prrpia Constituio,
pode-se perceber que essa proteo no absoluta, devendo ser balanceada com as ideias de
inovao, progresso tecnolgico e acesso a quem necessita. 14 Tal proteo constitucional
compatvel com a proteo de direitos humanos elaboradas, por exemplo, na Declarao Universal
de 1948 e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Conforme demonstrado por Flvia Piovesan em seu artigo, a Declarao Universal de 1948
tambm consagra entre seus artigos tanto a proteo ao acesso a cultura, como tambm a proteo
do direito do autor; assim como o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Isso posto, ela tambm aponta para a necessiade de um balano entre esses dois direitos
fundamentais, positivados em dois dispositivos diferentes, em que o direito de acesso a informao
surge como um direito fundamental. Assim, o direito do autor assume uma funo social quando
vislumbrado pelos direitos humanos e assumem um conflito entre um direito de explorao
comercial, que viria associado ao direito autoral, e os direitos sociais da coletivida, representado
pelo direito de acesso a cultura. E termina dizendo que o regime de patentes no pode
comprometer a plena realizao dos direitos humanos.15
Denis Barbosa tambm observa a mesma tenso mas pelo ngulo constitucional, citando
uma deciso da corte alem, em que no final o que foi sugerido um balanceamento entre os
interesses no qual o direito a informao no se estenderia a iseno de pagamentos. E assim ele
sugere a razoabiliade como uma soluo adequada para o conflito em questo.16
No entanto, a razoabilidade apontada pelo autor, apresenta mais incertezas do que certezas.
Assim, necessrio uma metodologia que possa realizar a ponderao deste conflito de maneira
adequada. Uma vez que consideramos a lio de Wittgenstein, de que a linguagem se constitui
como algo indetrminado, levamos a questo da hermenutica para a pragmtica, ou seja, como as
coisas acontecem na prtica, como forma de dar conta de resolver os conflitos. Iremos a
metodologia adequada para o balaceamento em questo na teoria da argumentao, mais
precisamente em uma unio entre Robert Alexy e Neil MacCormick, como forma de ter tanto
elementos de cunho forma da teoria da argumentao, como elemento de cunho material para a
adequada avaliao dos argumentos utilizados na soluo, ou seja, uma teoria procedimental
racional que d conta do conflito.17
Os argumentos que podem ser considerados na questo so de trs tipos: (1) legais, (2)
sociais e (3) econmicos. Uma vez que se entende que houve uma mudana de paradigma em
relao aos direitos autorais com a chegada da internet e que esta mudana traz a tona um conflito
14
(setores emergentes, fl. 47)
15
(Flvia Piovesan, 14, 15, 16, 21 e 22)
16
(Denis Barbosa, fls. 94 a 98)
17
(Monografia, 62, 63)
dentro das prpria Constituio e dos direitos humanos, resta ainda analisar a questo econmica.
Na Economia se tem a lei da escassez, quanto mais escassos os bens, maior o interesse
gerado. Dessa maneira, se pressupoem que haja escassez em nvel social e que assim haja bens
econmicos, que so aqueles bens que alm de escassos, so teis, ainda que o conceito de utilidade
aqui seja varivel. A Propriedade Intelectual como um todo sofre de um problema que pode-se
chamar de problem da escassez. Ou seja, a propriedade intelectual, como um todo, no escassa,
uma vez que o uso deste tipo de bem, por um pessoa, no exclui outras. Assim, virtualmente, este
bem abundante. E com o avano da tecnologia, a nica barreira que ainda impedia a abundncia, a
barreira fisca contra a cpia, cai por terra. No entanto, como se sabe a presso dos fatos
econmicos tende a moldar a legislao e os prprios fatos econmicos tambm dependem dessas
instituies, em uma relao interdependente.18
E o que acaba sobrando desta situao a escassez artifical do direito, ou a lei de direito
autoral. O estado interfere como forma de garantir que estes bens sejam visto como escassos e
possam se transformar em bens econmicos passveis de comercializao.19
Assim alguns se posicionam sobre a questo do direito do autor para demonstrar que o
mesmo uma infraestrutura, devendo por tanto ser protegido como parte do formento a criatividade
e desenvolvimento econmico.20 Mas h que se considerar que o desenvolviemento no pode ser
quantitativo apenas. necessrio que o desenvolvimento seja visto como um processo de expanso
das liberadades reais que a populao no geral pode receber.21
Por fim, ento, se faz necessrio encontrar novas formas de buscar o direito do autor, mas
sem engessar a produo criativa como um todo e para escapar a tragdia dos commons, que
justamente a questo da tutela econmica de bens no competitivos e no exclusivos como os
direitos do autor. E se fazem necessrias, ento, sadas como o Creative Commons, que se constitui
como licensas pblicas que podem ser usadas por qualquer um, e que permite que haja livre
distribuio deste conhecimento.22 E assim, fortalecer o sentido de compartilhamento que o cerne
da internet, bem como iniciativas como a de Richard Stallman, que advoga em favor do software
livre.23

Metodologia-

O presente trabalho buscar da conta da questo dos direitos autorais por meio de uma

18
(nusdeo, fls. 25, 28, 29, 30, 31)
19
(Denis Barbosa, fls. 71)
20
(Sherwood, fls. 187, 188)
21
(Amartya Sen, fls. 17)
22
(Ronaldo Lemos, fls. 82, 83, 168)
23
(Lessing, fl. 74)
abordagem multidisciplinar que envolve tanto a questo jurdica, como a questo a questo social e
a economica, relacionada a questo dos direitos autorais na internet. Tal abordagem se justifica uma
vez que, os efeitos da Lei de Direto Autoral se extendem por estas dimenses, motivo pela qual no
podem ser desconsideradas.
A metodologia de pesquisa utilizada fundamentalmente a pesquisa bibliogrfica entre
autores que tratam da questo da internet e sua ligao com os direitos autorias, autores clssicos
na rea de Propriedade Intelectual e autores da economia.
A questo dos direitos autorais funda-se na Constituio da Republica Federativa do Brasil
promulgada em 1988, em seu Artigo 5, Inciso XXVII, determina a proteo ao direito autoral. No
entanto, essa mesma Constituio prev o acesso a cultura, por meio de seu Artigo 215.24
Dessa maneira, fica bem claro o conflito que se delineia entre normas antagnicas da prpria
constituio. Constituio essa que traz em seu escopo os direitos humanos que devem ser mais,
conforme Flvia Piovesan, preciso levar a srio, no s os direitos civis e polticos, mas tambm
os direitos sociais, economicos e culturais, uma vez que os direitos humanos devem ser
considerados como um todo.25
Uma vez que os princpios constitucionais, quando em conflito se resolvem por uma
raciocnio de tudo ou nada, na verdade esse tipo de conflito resolve-se com um juzo de ponderaa
entre os direitos e interesses conflitantes.26
Como maneira de dar conta desse conflito, se far uso ento de uma metodologia que d
conta da coliso de Princpios verificada na questo, a saber as teorias argumentativas de Robert
Alexy e Neil MacCormick. O porque de usar ambos os autores se d pelas necesssidades verificadas
de que, ainda que antagnicos os dois chegam a mesma concluso mas, mais que isso, ambos
iniciam de pontos contrrios e chegam a mesma concluso.27
Robert Alexy elenca 28 regras de argumentao em seu trabalho, em que, de maneira geral,
servem como parametros para uma argumentao bem feita idealmente. Alm disso, ele desenvolve
uma serie de diagramas para chegar a uma regra de ponderao e uma frmula do sopesamento.28
J Neil MacCormick acredita que, o raciocnio da deciso argumentao prtica,
realizando-se com base na pressuposio de que podem existir certas questes sobre o qual h certo
e errado, e na excluso de coisas no-razoveis. 29 Assim elabora um sistema de checklist, que
contm 4 critrios, a saber: (1) universalidade, (2) consistncia, (3) coerncia, e (4) consequncia. A
universalidade seria uma espcie de harmonizao com os casos que vieram antes, considerando os

24
(citar constituio)
25
(Flavia Piovesan, fls. 11, 10)
26
(citar dworkin, olhar a pgina)
27
(Atienza, fls. 118)
28
(Alexy, t. Da argumentao e direitos fundamentais, fls. 166 a 170, 603(teoria dos direitos fundamentais))
29
(MacCormick, fl. 150, 156, 157, 331, 332 e 359.)
fatos que ainda viro. A consistncia seria as premissas normativas no entrarem em contradio
com a norma vlida, ou seja, no haver conflito entre dever ser da situo e aquilo que previsto na
lei. A coerncia seria uma questo de grau que se dividem em: (1) narrativa, que seria a sequncia
de fatos de determinada situao no entrar em conflito; (2) normativa, no qual considerado a
relao do direito com o caso analisado. E por fim a consequncia, que um juzo hipottico para
avaliar no que vai dar determinada soluo.30
Mas no utilizam rigorosamente a mesma metodologia, de maneira que unir as duas
abordagens significa na prtica ter uma soluo melhor e mais completa para o problema dos
conflitos dentro do direito. Assim, o ideal seria utilizar as regras de argumentao prtica de Alexy,
seu modelo de ponderao e argumentos, para a Justificao interna, ou seja como garantia para que
a concluso decorra das premissas; e utilizar o modelo de check list de MacCormick como
justificao externa e elemento material de avaliao de argumentos que trouxesse maior certeza de
razoabilidade.31
Assim, um sistema que una MacCormick e Alexy pode dar conta dos problemas da coliso
de Princpios constitucionais, como por exemplo, a coliso entre o direito a proteo de direitos
autorais e o direito de acesso a cultura, fornecendo parametros adequados para uma discusso
multidisciplinar, como a proposta no trabalho em questo.

Cronograma-

Referncias-

ALEXY, Robert. Teoria da Argumentao Jurdica: A Teoria do Discurso Racional como Teoria da
Justificao Jurdica. So Paulo: Landy Editora, 2001.

ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2011.

30
(Atienza, 126 a 130, 133 e 134.)
31
(Monogra, final, fls. 59 a 60)
ATIENZA, Manuel. As Razes do Direito: Teorias da Argumentao Jurdica. So Paulo: Landy
Editora, 2006.

BRASIL. Constituio Federal, de 05.10.88. Atualizada com as Emendas

ConstitucionaisPromulgadas.

DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2010.

MACCOMICK, Neil. Retrica e o Estado de Direito. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008.