10/03/2017 AprevalnciadonegociadosobreolegisladoArtigojurdicoDireitoNet

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A prevalncia do negociado sobre o legislado

A importncia do estudo deste tema reside na atual necessidade de

exibilizao das leis trabalhistas. Este estudo ser til na vericao do
alcance e das limitaes que essa exibilizao pode sofrer.

Por Vivian Quimelli Rosa

HISTRICO

Historicamente verica-se que as relaes de trabalho sofreram grandes modicaes desde o seu
surgimento at os dias atuais. Organizadas desde a escravido, passou pela servido, e com o
decorrer do tempo e a inuncia do cristianismo, ganharam importncia especialmente pela idia de
se valorizar o trabalho. A partir dessa idia, aliada de proteo ao hipossuciente, o Direito do
Trabalho deu seus primeiros passos, transportando-se de uma concepo de liberalismo para o
intervencionismo estatal nessas relaes.

PRINCPIOS

Os princpios em geral so a base estrutural de todo o ordenamento jurdico e aqui especialmente

aqueles que inspiram o Direito do Trabalho. Estes princpios alm de conferirem autonomia a este
ramo do Direito, o orientam e solucionam dvidas.

Dentre todos os princpios do Direito do Trabalho o que mais se destaca o da proteo, que a
nalidade primeira desta cincia, vista a desigualdade na relao trabalhista. Este princpio pode ser
dividido em outros trs: da regra mais favorvel; da condio mais benca; da regra in dbio pro
operario.

FLEXIBILIZAO

Verica-se que o Direito do Trabalho passou a sofrer grande inuncia da modernidade,

especialmente a partir dos anos 80. Dentre os fatores que contriburam para a transformao deste
ramo do Direito esto o avano tecnolgico e as novas relaes econmicas mundiais.

As novas tecnologias trazem a necessidade de acompanhamento tecnolgico das empresas, para que
no se extinguam, em contraposio com o trabalho humano. Quanto s relaes econmicas atuais,
verica-se a que globalizao est sendo utilizada para justicar anomalias na relao de trabalho
nacionais e internacionais [1].

As empresas se voltam contra tudo que signique gastos, prejuzos, ou barreira ao lucro e
competitividade, o que faz com que procure se investir capitais onde exista maior liberdade nas
relaes com os trabalhadores. Assim a exibilizao passa a ser cada vez mais admitida.

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A partir deste quadro caminha-se para a idia de retorno ao Estado-Mnimo, o que no facilitado,
visto a rigidez da legislao. este mesmo modelo rgido que foi, muitas vezes, acusado de estagnar o
mercado de trabalho. A adaptao s conjunturas econmicas, para muitos, s seria possvel por um
maior dinamismo no Direito do Trabalho. Desta forma, a doutrina tem aceitado que normas
asseguradoras de benefcios se traduzam em direitos, direitos estes passveis de renncia ou
transao pelas convenes ou mediaes.

pertinente, ainda, fazer-se uma diferenciao entre exibilizao e desregulamentao, que, apesar
de confundidas atualmente, elas se diferenciam entre si. Enquanto a exibilizao diz respeito a
adaptao, a desregulamentao quer se referir a eliminao de regras, como pensa Jorge Luiz Souto
Maior.

Arnaldo Sssekind acredita que desregulamentao no se confunde com exibilizao, mas desta faz
parte. Para o autor a exibilizao pressupe a interveno estatal, ainda que bsica, com normas
gerais, abaixo das quais no se pode conceber a vida do trabalhador com dignidade [2].

Quanto s correntes, existem basicamente trs:

a) a exibilista, que pressupe a adaptao com clusulas in melius ou in pejus, conforme as

condies necessrias. Filia-se a esta corrente Luiz Carlos Amorin Robortella.

b) a antiexibilista conta com o apoio de Orlando Teixeira da Costa, que acredita que a exibilizao
um agravante condio de hipossufucientes dos trabalhadores, sendo tida, ainda, como pretexto
para reduzir os direitos obreiros.

c) A semiexibilista defende modicaes pela autonomia coletiva, deixando uma norma legal mnima
para estabelecer regras bsicas.

Face ao intervencionismo versus o liberalismo, depara-se com um quadro de atual necessidade de

prosperidade econmica pela livre concorrncia e, por outro lado, a necessidade de interveno
estatal por meio de regras protecionistas que possam estimular o desenvolvimento do mercado
interno, garantindo uma melhor distribuio de renda.

Seguindo essa linha muitos passam a crer numa atuao secundria do Direito do Trabalho, deixando
esta cincia regular os direitos mnimos das partes contratuais, am de evitar a prtica de abusos.

A CLT E A CONSTITUIO FEDERAL

A Carta Magna j havia previsto, moderadamente, as hipteses de exibilizao em seu artigo 7,

incisos VI, XIII e XIV: redutibilidade salarial, compensao de horrios na semana e trabalho em turnos
de revezamento.

Tambm a CLT previu a possibilidade de negociao, desde que haja compensao ao trabalhador ou
no o prejudique (art. 468). Assim verica-se que a negociao coletiva tem como limite o mnimo
assegurado na Lei e na Constituio.

O Projeto de Lei 5483/01 pretende a alterao do art. 618 da CLT. Tal projeto teve votao favorvel
em 4 de dezembro de 2001, na Cmara dos Deputados, e aguarda a aprovao do Senado Federal.
Trata-se, para alguns, de suposta ampliao de direitos trabalhistas, onde admite a prevalncia da
negociao coletiva sobre a lei, com exceo de matria constitucional e outras expressamente
mencionadas. Para alguns, este projeto veio a colocar em risco as conquistas dos trabalhadores,
acreditando inclusive que os direitos previstos na Carta Magna poderiam ser sumariamente
sacricados.

Tal exibilizao, j tinha sede constitucional quando permitia exibilizar

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Tal exibilizao, j tinha sede constitucional quando permitia exibilizar normas infraconstitucionais,
e vem no atual contexto econmico a permitir o aumento de empregos formais, reduzindo, assim, a
informalidade e o desemprego.

Aos que contrariam essa reforma h um consenso de que os trabalhadores teriam que negociar o
que j lhes era garantido em lei, o que possivelmente traria uma maior precariedade s relaes
trabalhistas, visto o atual ndice de desemprego. Para Arnaldo Sssekind somente o desenvolvimento
scio-econmico capaz de reduzir o desemprego e admite um menor intervencionismo estatal
desde que normas legais indisponveis imponham um mnimo de proteo abaixo do qual no se
pode conceber a dignidade do ser humano [3].

Com a nova redao, trazida pelo Projeto 5.483/01, o artigo 618 passaria viger da seguinte forma:

Art. 618. Na ausncia de conveno ou acordo coletivo rmados por manifestao expressa da
vontade das partes e observadas as demais disposies do Ttulo VI desta Consolidao, a lei regular
as condies de trabalho.

Pargrafo nico. A conveno ou acordo coletivo, respeitados os direitos trabalhistas previstos na

Constituio Federal, no podem contrariar lei complementar, as Leis n 6.321, de 14 de abril de 1976,
e n 7.418, de 16 de dezembro de 1.985, a legislao tributria, previdenciria e a relativa ao Fundo de
Garantia do Tempo de Servio FGTS, bem como as normas de segurana e sade do trabalho.

Por tal projeto esto excludos da negociao os dispositivos constitucionais, as leis complementares,
os direitos previdencirios, as normas tributrias, o FGTS, o vale-transporte, o programa de
alimentao e as normas de segurana e sade no trabalho. Dentre os direitos constitucionais
inegociveis esto: indenizao por dispensa imotivada; jornada semanal de 44 horas; jornada diria
de 6 horas para sistemas de revezamento; adicional de 50% nas horas extras; acrscimo de 1/3 da
remunerao das frias; licena-paternidade de 5 dias; idade mnima de 16 anos para trabalho;
isonomia salarial entre avulsos e empregados; estabilidade da gestante; estabilidade de dirigente
sindical e membro da CIPA; participao nos lucros, ou resultados e gesto da empresa; direito de
greve.

No rol de direitos negociveis, que se referem apenas s condies de trabalho descritas no contrato
individual, h discusso na doutrina, e dentre os direitos por ela copilados esto: 1) a compensao
de horrios dentro dos limites constitucionais; 2) a reduo de jornada de trabalho; 3) a excluso ou
incluso do tempo in itinere em jornada; 4) a jornada de tempo parcial; 5) o nmero de horas extras
compensveis; 6) a condio de gerentes e exercentes de cargos de conana; 7) a durao dos
intervalos; 8) os dias de concesso nos quais recair o repouso semanal; 9) o perodo que se
caracteriza como noturno; 10) o percentual do adicional noturno; 11) a forma de marcao de ponto;
13) o contrato por prazo determinado.

Quanto durao frias se forem consideradas no como condio de trabalho, mas como garantia
de sade do trabalhador o entendimento seria pela sua impossibilidade de negociao, admitindo
somente seu parcelamento.

Existe, ainda, uma discusso acerca da constitucionalidade desse Projeto de Lei. Para aqueles que a
tem como inconstitucional seus argumentos dizem respeito ao fato da Carta Magna ter adotado o
princpio da ampliao ou melhoria dos direitos trabalhistas em seu art 7, no havendo assim de se
falar em reduo dos direitos sociais dos trabalhadores, e ao princpio da legalidade (art. 5, I, CF)
prelecionado pelo Estado democrtico de Direito brasileiro, devendo sempre prevalecer a lei sobre a
vontade entre as partes e no o convencionado sobre o legislado. Este ltimo argumento cairia por
terra para alguns se considerar-se que a negociao tem fora de lei. Ainda, para os que defendem o
projeto ser inconstitucional, a negociao s seria vlida se contemplasse condies in melius aos
trabalhadores, alm daquelas j encontradas em lei.

J, para os que defendem sua constitucionalidade o argumento

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J, para os que defendem sua constitucionalidade o argumento no sentido de que tendo a prpria
Constituio previsto a possibilidade de se ajustarem condies de trabalho mediante acordo ou
conveno coletiva no h de se falar em impossibilidade de sobreposio do convencionado sobre o
legislado. Tambm a Carta Magna no teria feito qualquer restrio de normas in melius ou in pejus
para dar validade negociao.

OS LIMITES DA NEGOCIAO

Importante adentrar a questo do desemprego, pois extrai-se das propostas para seu combate a
necessidade de exibilizao. Dentre elas esto: a reviso da legislao, visando a modernizao s
relaes trabalhistas; a estimulao de negociao coletiva; a qualicao da mo-de-obra; a reviso
de programas governamentais; a criao de empregos no setor de servios, posto que o setor de
indstrias j no mais o grande gerador de empregos; a redenio da parceria entre Estado e
indstria; e o crescimento econmico. A exibilizao no pode ser objeto de uma ao irreetida,
colocando em perigo a situao dos hipossucientes, mas deve ser vericada atravs da carncia,
possibilitando um tratamento diferenciado nas mais diversas relaes.

Extrai-se implicitamente do art. 7 da CF o princpio da norma mais favorvel ao empregado, o que

orienta a todos que a Constituio deve ser interpretada como um conjunto de direitos mnimos e
no de mximos, de modo que nela mesma se encontra o comando para que os direitos mais
favorveis ao trabalhador venham a ser xados atravs da lei ou das convenes coletivas [4]. Jos
Aonso Dallegrave Neto j armara que o negociado somente prevalecer sobre o legislado quando
trouxer melhores condies ao trabalhador [5].

Ainda, ao declarar que outros direitos podem ser conferidos ao trabalhador, a Carta Magna cumpre
trplice funo, possibilitando a elaborao de normas jurdicas que promovam a melhoria da
condio do trabalhador; no confronto de normas jurdicas a aplicao da mais benca ao obreiro; e
a interpretao que melhor traga benefcios ao trabalhador.

O Direito do Trabalho atua como mediador e institucionalizador na soluo de conitos entre o

trabalho assalariado e o capital. Desta forma mesmo com a exibilizao, acredita-se na subsistncia
de importantes dispositivos protetivos, mesmo porque a proteo o fator de maior produtividade e
de paz social, que interessam ao capitalismo [6]. Esta cincia do trabalho nunca dispensou a atuao
do Estado, atravs de proteo aos trabalhadores, o que se faz acreditar na persistncia de sua
autonomia, permitindo, inclusive, a agregao de instrumentos de negociao coletiva s normas
legais imperativas, atendendo melhor s peculiaridades, sem descuidar dos patamares legislativos
mnimos de proteo do trabalhador.

CONCLUSO

O Direito do Trabalho fruto de uma reao humanitria, o que traz a idia de proteo que se
confronta atualmente com as mudanas no campo do trabalho, trazendo a idia de retorno ao
Estado-mnimo.

Pela grande competitividade entre as empresas trazidas por essas novas relaes busca-se um
mnimo de interferncia estatal, para que as partes da relao trabalhista possam acordar sobre o
que melhor lhes convm: a chamada exibilidade.

Trata-se de uma adaptabilidade das normas trabalhistas em face das mudanas ou das diculdades
econmicas. V-se, neste mbito, que o proibido supera o permitido, e qualquer mudana das
condies de trabalho s poder ser feita atravs de negociao coletiva e com a participao dos
sindicatos, sendo que tal negociao ter valor de lei.

Ainda, na negociao empregadores e empregados podem levar

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Ainda, na negociao empregadores e empregados podem levar em conta as suas reais necessidades
e possibilidades, sem esquecer que nesse campo a legislao trabalhista deve disciplinar um mnimo,
para evitar abusos de quem detm o poder econmico.

Deve-se cuidar para que os direitos conquistados ao longo da histria no sejam revogados ou
simplesmente esquecidos. As normas trabalhistas necessitam, sem dvida, de maior dinamismo, mas
sempre respeitados princpios gerais e normas constitucionais, bem como princpios prprios deste
ramo, sem esquecer a que veio o Direito do Trabalho: a proteger o trabalhador.

[1] SARDEGNA, Miguel Angel. Consideraes sobre a teoria do direito do trabalho mnimo . in
Revista Nacional de Direito do Trabalho v.4, n.38, junho/2001, Ribeiro Preto : Nacional de Direito,
2001, p. 6.

[2] SSSEKIND, Arnaldo, VIANNA, Segadas, et al. Instituies de Direito do Trabalho . vol.1, 20 ed. e
atual./ por Arnaldo Sssekind e Joo de Lima Teixeira Filho, So Paulo : LTr, 1995, p. 205.

[3] SSSEKIND, Arnaldo. O projeto de lei que pretende exibilizar a legislao trabalhista .
Disponvel em <http://www.internet-lex.com.br>, consultado em abril de 2002.

[4] NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Direito do Trabalho na Constituio de 1988 . 2 ed. So Paulo :
Saraiva, 1991, p. 40.

[5] DALLEGRAVE NETO, Jos Aonso. Prevalncia do negociado sobre o legislado- reexes luz
da Constituio Federal . Disponvel em <http://www.internet-lex.com.br>, consultado em abril de
2002, p. 3.

[6] SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho . So Paulo : LTr, 1999, p.
38.

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