Droit commercial

Filire : Sciences conomiques et gestion

Semestre : 4

Prpar par : EL KHALIL EL MEZDDGHY

Professeur chercheur en droit priv
 Introduction
I- Dfinition :
Le droit commercial peut se dfinir comme la branche du droit priv
relative aux oprations juridiques accomplies par les commerants, soit entre
eux, soit avec leurs clients. On peut le dfinir aussi comme un ensemble des
rgles juridiques applicables aux commerants dans le cadre de lexercice de
leur activit professionnelle, quelle soit exerce titre individuel ou sous
forme socitaire.

Ainsi le droit commercial est le droit qui sapplique spcialement

certaines personnes : Les commerants (personnes physiques) et les socits
(personnes morales).Et certaines oprations juridiques (rgime des actes de
commerce, les effets de commerce, fonds de commerce).

II- Evolution du droit commercial au Maroc :

Avant le protectorat franais, le droit musulman qui tait appliqu au

Maroc ne faisait pas la distinction entre droit civil et droit commercial. Le
premier code de commerce au Maroc date du 12 aot 1913.Ce code est
inspir, bien entendu, du code Napolonien de 1807.Ce nest quaprs 83 ans
que le Maroc optera pour un nouveau code de commerce impos par les
impratifs de lvolution conomique et les ncessits de la modernit. Il sagit
bel et bien du code de commerce du 1 aot 1996 (abrog par la loi 15-95,
actuellement en vigueur).

III- domaine de droit commercial:

Le D.C a un double objet :

A- Dans sa vision subjective :

Il rgit les commerants. Du point de vue juridique le commerant nest pas

seulement celui qui fait le ngoce : cest--dire, qui accomplit une activit
commerciale : distribution, achat et revente. Lindustriel appartient galement
la catgorie de commerant. On le trouve donc dans le secteur de
production ; on le trouve encore dans celui des services : transporteur,
assureur, banquier. En vrit, lhomme daffaires est la figure centrale du droit
commercial.

En revanche, et mme si conomiquement parfois, leur statut est proche,

les professions librales et agricoles chappent par tradition lemprise du
droit commercial.

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 B- Dans sa vision objective :

Le droit commercial rgit les actes de commerces, qui ne sont pas rservs
lusage des seuls commerants. Ainsi la signature dune lettre dchange est
un acte de commerce, quelle que soit la qualit (civile ou commerciale) de ceux
qui interviennent.

IV-Spcificit du droit commercial :

1-Droit des changes :
Le commerce, cest lchange, la spculation. Le droit commercial traduit
un tat social o les hommes visent conqurir le bien-tre et la richesse. Il
refuse le gratuit, le bnvole et le sentimental.

2- Droit de lentreprise :
Le D.C est tout entier imbib de lesprit dentreprendre. On ne gre pas le
patrimoine dun incapable comme on gre un fonds de commerce ou une
socit commerciale. Pour cet esprit, on trouve que le D.C exige :

La souplesse : limiter au maximum les entraves laction des entreprises.

Les techniques laissent une grande part la libert des parties (solutions des
conflits, la libert de preuve).

La rapidit : le temps commercial est plus court que le temps civil. Les
commerants peuvent conclure leurs contrats par les moyens les plus rapides
(tlphone, fax, net) sans avoir se soucier du formalisme des critures
quexige le droit civil. Aussi bien la mise en place dune dure de prescription
plus courte de 5 ans (Art 5 du C.C).

3- Droit de professionnels :
Les acteurs du D.C sont des professionnels industriels ou commerants.
Cette qualit permet de comprendre la rigueur des sanctions en D.C. Lorsque le
dbat noppose plus deux professionnels, mais un particulier et un
professionnel, le changement des rgles sopre pour faire un quilibre entre
les deux parties (Art 4 C.C)

V-Les sources du droit commercial :

1- Sources historiques :
Avant 1913, le Maroc navait point de lgalisation commerciale au sens
moderne de lexpression. Dans le cadre des relations avec les autres pays
musulmans, le droit musulman et les coutumes rgionales constituaient une
lgalisation universelle.
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En terre dIslam, les musulmans sont rgis par le droit musulman et les autres
croyants par la Dhimma .

2- Sources crites :
A- La loi :
La loi demeure la source essentielle. Le terme loi doit tre entendu au
sens large, Il comprend :

- La loi : rgle crite, labore et vote pour le parlement

- Les rglements : les dispositions rglementaires prises par le premier
ministre.
En absence dune loi, coutume ou dusage le droit commercial est rgis
par une rgle du droit civil.
Exemple : Art 982du D.O.C rglemente le contrat de socit .

B- Les conventions internationales :

Suite lessor considrable que connait le commerce international, les

Etats ont pos des rgles uniformes par des conventions internationales, pour
quen prsence dun litige relatif un contrat international, sa solution sera
rgle sans difficult. Il y a deux procds pour rendre une rgle internationale
obligatoire :

a- Appliquer la rgle conventionnelle en prsence dun conflit dintrt de

caractre international.
b- Imposer tous les pays signataires de la convention ladoption de la
mme loi interne.

Exemple : la convention de Genve portant loi uniforme sur la lettre de

change, chque et billet ordre (1930/1931) applicable en vertu du DAHIR du
19 janvier 1939.

3- Sources non crites :

A- Usages :

Pratiques commerciales couramment suivies et considres comme

normales dans un milieu dtermin. Ils naissent de la rptition frquente des
mmes actes juridiques, des mmes oprations. Le juge peut lappliquer une
fois quil a la preuve de son existence condition de ne pas aller lencontre
dune loi imprative

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 B-Coutumes :

Cest un usage de fait dont la valeur juridique reflte une grande

importance. Cest un fait pratiqu durant une longue dure. Elle est reconnue

par lautorit judicaire. (Surtout par la cour suprme) qui la considre comme

source non comme fait.

4-Sources indirectes du D.C.

A- La jurisprudence :

Cest lensemble des dcisions rendues par les diffrentes juridictions

du royaume, et plus particulirement par la cour suprme. Charge de les

appliquer loccasion des litiges dont ils sont saisis. Les tribunaux

interprtent les lois et rglements, ils les adaptent aux mutations de la vie

conomique et si ncessaire ils les compltent.

B- La doctrine :

Cest lensemble des opinions mises par les praticiens du droit

(professeurs, magistrats, avocats, experts, notaires). Par leurs critiques et

leurs analyses des textes dans des revues spcialises, ils influencent le

lgislateur.

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 Chapitre 1 : Le statut du commerant
Le statut du commerant comporte deux types de conditions : celles
tenant la personne du commerant et celles tenant lactivit commerciale.

Section1 : Conditions tenant la personne :

I-Conditions visant protger la personne (la capacit
commerciale) :
Le lgislateur marocain, dans le code de la famille, a fix lge de la
majorit 18 ans (Art 209 du code de la famille). Cependant il existe des
drogations ce principe :

1) Le mineur :
Il peut se trouver en tat de bnficier dune telle capacit soit par leffet
dune autorisation spciale, soit par celui dune dclaration anticipe de la
majorit. Lune ou lautre doit tre inscrite au registre de commerce (Art 13 du
code de commerce).

2) Les majeurs incapables :

Ils sont assimils au mineur non mancip .Ce sont les malades mentaux
ou faibles desprit qui font lobjet dune mesure de tutelle (reprsentation) ou
de curatelle (assistance).

3) Ltranger
Un tranger ayant atteint vingt ans rvolus, et rput majeur pour exercer
le commerce au Maroc, mme si sa loi nationale prvoit un ge de majorit
suprieure celui qui dicte la loi marocaine (Art 15 du code de commerce).

4) La femme marie :
Au Maroc, pendant longtemps on rapprochait des incapables la femme
marie, car celle-ci ne pouvait faire le commerce quavec lautorisation de son
mari. Cette restriction est disparue avec lavnement du nouveau code de
commerce qui affirme dans son art 17 que : la femme marie peut exercer le
commerce sans autorisation de son mari .Toute convention contraire est
rpute nulle .

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II- Conditions visant sauvegarder lintrt gnral :
La dchance et lincompatibilit
1- La dchance :
Larticle 711 du CC affirme que : la dchance commerciale emporte
interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler, directement ou
indirectement, toute entreprise commerciale ou artisanale, et toute socit
commerciale ayant une activit conomique

Lorsque le tribunal prononce la dchance commerciale, il doit en fixer la

dure qui ne doit tre infrieure 5 ans (art.719 du CC)

Lexercice du commerce au mpris dune interdiction nempche pas

dacqurir la qualit du commerant (art 11du CC), et les actes conclus
demeurent valables.

2- Lincompatibilit :
Il sagit ici dune interdiction faite certaines personnes dexercer le
commence en raison de leurs professions ou de leurs fonctions. Il est interdit
en effet aux fonctionnaires, aux notaires, avocats, architectes dexercer un
commerce

Le non respect de ces restrictions entraine des sanctions pnales et

disciplinaires. Mais les actes de commerce accomplis demeurent valables. (Art

11 du C.C)

Section1 : Conditions tenant lactivit :

Daprs lart 6 du CC : la qualit du commerant sacquiert par lexercice
habituel ou professionnel des activits dites commerciales.

De ce fait trois conditions sont retenir :

I Laccomplissement dactes de commerces :

En se basant sur les arts 6,7,8,9,10 du C .C , on peut adopter une
classification qui sarticule autour de la distinction entre : 1 ,2 ,3 et 4 :

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1- Actes de commerce par nature :
Lacte de commerce par nature est commercial en raison de son objet.
Lart 6 du C.C en donne lnumration suivante :
1) Lachat de meubles corporels ou incorporels en vue de les
revendre soit en nature soit aprs les avoir travaills et mis en
uvre ou en vue de les louer ;
2) La location de meubles corporels ou incorporels en vue de leur
sous-location ;
3) Lachat dimmeubles en vue de les revendre en ltat ou aprs
transformation ;
4) La recherche et lexploitation des mines et carrires ;
5) Lactivit industrielle ou artisanale ;
6) Le transport ;
7) La banque, le crdit et les transactions financires ;
8) Les oprations dassurances primes fixes ;
9) Le courtage, la commission et toutes autres oprations
dentremises ;
10) Lexploitation dentrepts et de magasins gnraux ;
11) Limprimerie et ldition quels quen soient la forme et le
support ;
12) Le btiment et les travaux publics ;
13) Les bureaux et agences daffaires, de voyages, dinformation et
de publicit ;
14) La fourniture de produits et services ;
15) Lorganisation des spectacles publics ;
16) La vente aux enchres publics ;
17) La distribution deau, dlectricit et de gaz ;
18) Les postes et tlcommunications ;
Sajoutent cette liste toutes les oprations sur les navires et les
aronefs et leurs accessoires, ou se rattachant leur exploitation ou au
commerce maritime et arien. (Art 7 du C .C)

2- Actes de commerce par accessoire :

Conformment au principe qui dit que laccessoire suit le
principal , sont considrs des actes de commerce, toutes les
obligations du commerant nes pour les besoins o loccasion de
son commerce.

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 La thorie de laccessoire trouve son fondement en droit marocain
dans lart 10 du C.C

Exemples : les actes civils par nature accomplis par le commerant dans
lexploitation de son entreprise :

Lachat dun vhicule pour les livraisons de marchandises nest pas

un acte de commerce par nature mais lacte est considr comme
commercial car il est conclu pour les besoins du commerce.
Les emprunts contracts par un commerant en vue des besoins de
son commerce.
3- Les actes de commerces par la forme :
Ce sont des actes qui sont commerciaux en raison de leur forme, quels
que soient lobjet et le but de lacte et quelle que soit la personne qui les
accomplit. Il sagit dune commercialit formelle .Elle concerne deux
domaines importants : A et B.

A- La lettre de change :

Selon lart 9 du C.C, cest un acte commercial quelle que soit la personne
qui le signe (tireur, tir, acceptant, endosseur) .Cette dernire se soumet aux
rgles du droit commercial et notamment la comptence des tribunaux de
commerce.

La question se pose propos des autres effets de commerce :

Le chque : le signataire dun chque ne soblige

commercialement que sil sign pour les besoins de son
commerce
Le billet ordre : est rput commercial lorsquil rsulte dune
transaction commerciale (Art 9 C.C)

B- Les socits commerciales par la forme :

Il sagit des socits qui sont expressment dclares commerciales

raison de leur seule forme et indpendamment de leur activit. Cest dailleurs
le cas de : SNC, SC, SARL et SA.

4- Les actes de commerce mixte :

Ce sont ceux qui prsentent un caractre commercial pour une partie et
un caractre civil pour lautre partie.

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 Le code de commerce travers son art 4 nonce en disant que Les rgles
du droit commercial sappliquent la partie pour qui lacte est commercial

Exemple : un dtaillant vend un produit un consommateur qui lachte

pour le revendre : lacte est civil pour le consommateur et commercial pour le
dtaillant. En cas de contestation, le dtaillant ne pourra citer le
consommateur que devant la juridiction civile, tandis que le consommateur, sil
est demandeur, pourra citer le dtaillant son choix devant le tribunal civil ou
de commerce.

II- Lexercice habituel ou professionnel du commerce :

Au Maroc la rfrence lhabitude ou la profession suffit pour doter
lauteur dactes de commerce du statut de commerant.

1- Lhabitude :
Lhabitude se caractrise dabord par un lment matriel, c'est--dire
la rptition, dactes du mme genre, prolonge dans le temps. Ainsi la
personne qui accomplit des actes de commerce titre occasionnel (de faon
isole ou de temps en temps) sans se proccuper du nombre et du rythme
dans lequel elle les effectue ne devient pas commerant.

Lhabitude suppose galement un lment intentionnel. Par consquent

ne devient pas commerant, le simple particulier qui achte accidentellement
des choses pour les revendre.

2- La profession :
La profession implique une activit dploye dune faon continue,
rgulire et indpendante.

En effet, si la profession commerciale exerce, dans lintention de se

procurer des ressources ncessaires aux besoins de lexistence, constitue
lactivit principale, la personne concerne est alors commerante, mme
selle exerce titre secondaire une profession civile. Reste donc le cas o
lactivit commerciale est le complment ncessaire dune profession non
commerciale. Lintress ne devient pas pour autant commerant. Il nest pas
ncessaire pour se doter de la qualit du commerant, que lexercice du
commerce soit la profession exclusive mme principale de lintress.

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III- Lexercice de lactivit commerciale en son nom et
pour son propre compte :
Les actes de commerce doivent tre effectus par le commerant en son
nom et pour son propre compte.
A cet effet, nont pas la qualit de commerant :
les salaris lis un commerant par un contrat de travail.
les voyageurs de commerce reprsentants et placiers ne sont pas
commerants.
le conjoint dun commerant qui lassiste dans lexercice de son activit
commerciale.
les dirigeants des socits commerciales, qui, en tant que reprsentants
lgaux, donc mandataires, accomplissent des actes de commerce au
nom et pour le propre compte de la personne morale.
Chapitre 2 : les obligations du commerant
Outre louverture dun compte bancaire ou postal (section 1).Les
commerants sont justiciables dune publicit statutaire au registre du
commerce (section 2) et dune comptabilit descriptive de leur entreprise
(section 3).

Section1 : ouverture dun compte bancaire

Lart 18 du C.C affirme que : tout commerant, pour les besoins de son
commerce, a lobligation douvrir un compte dans un tablissement bancaire
ou dans un centre de chques postaux

A ce niveau, le commerant, doit oprer par chque barr, lettre de

change, et virement, tous les paiements dont leur montant est suprieur
10000dhs. Et ceci dans le souci de rduire les paiements en espce et aboutir
une diminution de la fraude fiscale

Section2 : la publicit au registre de commerce :

I- Dfinition :
Cest un support de publicit destin faire connaitre lexistence, les

caractristiques des tablissements de commerce, en fournissant tous

renseignements par voie de copie ou dextrait certifi des inscriptions qui y

sont portes.

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 II- Lorganisation du registre de commerce :
1- Registre local :
Il est tenu par le secrtariat greffe de chaque tribunal de commerce ou
dfaut du tribunal de 1re instance sous la surveillance du prsident du tribunal
ou par un juge dsign chaque anne cet effet (Art 28 CC).

Linscription doit tre faite au greffe du tribunal dans le ressort duquel se

situe ltablissement principal du commerant personne physique ou le sige
social de la personne morale.

Le greffe charg de la tenue du registre, doit transmettre au registre de

Casablanca les renseignements prescrits cette fin.

2- Registre central :
Il est destin centraliser, les renseignements relats dans les divers
registres locaux et den assurer communication par voie de certificat .Il est
donc un second original des registres tenus au niveau de chaque greffe. Son
utilit principale dcoule de sa publicit, la finalit tant de mettre au courant
les tiers des faits susceptibles daffecter la situation des commerants.

III- Les inscriptions au registre du commerce :

Selon lArt 36 du CC: les inscriptions au registre du commerce comprennent
les immatriculations, les inscriptions modificatives et les radiations

1- Les immatriculations :
Les personnes assujetties limmatriculation sont numres lart 37 du CC
ce sont :

Toutes les personnes physiques ou morales, marocaines ou trangres,

exerant une activit sur le territoire du royaume.
Toute succursale ou agence commerciale dentreprise marocaine ou
trangre.
Toute reprsentation commerciale ou agence commerciale des tats,
collectivits ou tablissements publics trangers.
Tous les tablissements publics marocains caractre industriel ou
commercial, soumis par leurs lois limmatriculation au registre du
commerce.
Tout groupement dintrt conomique.

Cette formalit doit tre accomplie, via une demande crite du commerant
lui-mme ou de son mandataire muni dune procuration au plus tard dans les

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trois mois de louverture de ltablissement commercial ou de lacquisition du
fonds de commerce (Art 75 CC)

2- Les inscriptions modificatives :

Tout changement ou modification se produisant dans les faits prescrits
dans limmatriculation doit faire lobjet dune dclaration modificative dans le
mois de leur ralisation .Cette modification peut concerner aussi bien ltat de
la personne du commerant : Etat civil, incapacit, incompatibilit..Et les
actes lis son activit commerciale et les dcisions judiciaires prononces
lencontre dun commerant.

3- Les radiations :
La radiation peut tre requise de deux faons :

A- Par le commerant lui-mme :

Quand ce dernier vient de cesser dexercer son commerce ou par ses

hritiers sil vient de dcder, sans quil ya cession de fonds de commerce.
Toutefois la radiation ne peut avoir lieu que si les inscriptions sont apures et
les cranciers gagistes informs.

B- Par lordonnance du prsident du tribunal :

La radiation peut galement soprer doffice, par le greffier, en vertu

dune ordonnance du prsident du tribunal, dans les cas suivants :

La dchance dun commerant suite une dcision judiciaire passe en

force de chose juge.

Le dcs depuis plus dun an.

La cessation effective de lactivit depuis plus de trois ans.

La clture dune procdure de redressement ou de liquidation judiciaire

(Art 54, 55 ,56 ,57 du C.C)

IV- Les sanctions par dfaut dinscription :

Le non respect par le commerant des obligations affrentes
linscription rend passible de sanctions civiles et sanctions pnales :

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 1- Sanctions civiles :
LArt 59 du C.C dispose que la personne non immatricule ne peut se
prvaloir lgard des tiers du statut de commerant. En outre celui qui a omis
de publier une information obligatoire ou qui a publi une fausse informative
est tenu de rparer le prjudice subi par les tiers conformment aux arts 77 et
78 du D.O.C.

2- Sanctions pnales :
Le dfaut dimmatriculation donne lieu une amende de 1000 5000
dhs aprs injonction administrative dy pouvoir dans le mois, et une seconde
amende de mme montant aprs injonction dy satisfaire dans les deux mois
(art 62 et 63 du C.C). Sil sagit de louverture dune succursale ou dune
agence dun tablissement situ en dehors du Maroc, le tribunal peut ordonner
sa fermeture jusqu excution de la formalit requise.

Le commerant qui, de mauvaise foi fournit des indications inexactes en

vue de limmatriculation ou de linscription au R.C est puni dun
emprisonnement dun mois un an et dune amende de 1000 50000 dhs ou
de lune de ses deux peines seulement (Art 64 CC). Ces peines sont doubles en
cas de rcidive (Art 67 C .C).

Section3 : La tenue de la comptabilit :

Larticle 19, alina premier du C.C dispose : Le commerant tient une
comptabilit conformment aux dispositions de la loi n 9-88 relatives aux
obligations comptables des commerants

A cet gard on va examiner lobjet de la comptabilit et sa finalit .

I- Lobjet de la comptabilit :
La comptabilit peut tre dfinie comme tant une mission dinformation
consistant collecter, recenser, classer et traiter toutes les oprations
exprimes sous forme montaire qui effectue une entreprise .

La loi prvoit que le commerant doit procder lenregistrement

comptable des mouvements affectant les actifs et les passifs de lentreprise ;
ces mouvements sont enregistrs chronologiquement, opration par opration
et jour par jour.

Les documents obligatoires de la comptabilit sont de deux sortes : 1 et 2

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 1- Les livres comptables :

Ils sont au nombre de trois :

A- Le livre journal :

Il enregistre opration par opration, et jour aprs jour tous les

mouvements affectant le patrimoine de lentreprise

B- Le grand livre :

Il permet lenregistrement des critures du livre journal qui y sont recopies,

mais cette fois rparties entre les diffrents comptes : situation de lentreprise,
administration, compte spcial

C- Le livre inventaire :

Linventaire se fait la fin de chaque anne. Lobligation comporte

llaboration dun inventaire des effets mobiliers et immobiliers dune part, et
un inventaire des dettes et des crances dautre part.

2- Les tats de synthse :

Les tats de synthse doivent tre tablis trois mois suivant la date de
clture de lexercice, au vu des diffrents livres comptables. Ils doivent donner
une image fidle des actifs et passifs ainsi que de la situation financire et des
rsultats de lentreprise.

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 II- La tenue de la comptabilit :

Au moment de louverture de lentreprise le livre journal et le livre

dinventaire doivent tre prsents au tribunal, qui doit compter les feuilles en

leur donnant des numros allant de la premire la dernire, ensuite les

parapher, chaque livre reoit un numro rpertori par le greffier sur un

registre spcial.

En cas derreur, le commerant ne peut ni gratter, ni raturer, il doit

corriger par des critures nouvelles.

III- La finalit de la comptabilit :

Lart 19, alina 2 du C.C prvoit que si la comptabilit est rgulirement

tenue elle est admise par le juge pour faire preuve entre commerants raison

des faits de commerce.

Lart 22 ajoute : au cours dune instance judiciaire, le tribunal peut

ordonner doffice ou la requte de lune des parties, la reprsentation ou la

communication des documents comptables .

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17
 Chapitre 1 : le statut juridique du fonds de
commerce
Le fonds de commerce est n la pratique. Lart 79 du C.C le dfinit
comme tant un meuble incorporel constitu par lensemble de biens
mobiliers affects lexercice dune ou de plusieurs activits commerciales

Tout commerant possde un fonds, et ce fonds constitue une proprit

cessible et transmissible. La reconnaissance de cette proprit est un fait dune
importance capitale dans lconomie commerciale.

Le fonds de commerce est une ralit juridique complexe dont il convient

de cerner les principaux lments , avant de dcrire la situation privilgie
faite au commerant locataire pour lui permettre de prserver son droit au
bail et par la mme , la valeur conomique de son fonds.

Section 1 : Les lments du fonds de commerce

I- Les lments corporels :
Ces lments comprennent des droits sur des choses corporelles et
mobilires lexclusion des immeubles. Ils portent sur le matriel et loutillage
ainsi que sur les marchandises .

1- le matriel et loutillage :
Ce sont des biens qui servent lexploitation du fonds et qui ne sont pas
destins tre vendus : outillage industriel, matriel dquipement , meubles
de bureaux

Au point de vie conomique et comptable, le matriel entre comme les

immeubles dans le capital fixe de lentreprise. Mais sur le plan juridique, le
matriel entre par sa nature dans la catgorie des meubles.

2- les marchandises
Ce sont les matires premires destines tre transformes ou les produits
et biens, destins la vente. Elles se caractrisent par deux particularits :

En cas de cession du fonds, elles font lobjet dune valuation distincte.

En cas de nantissement du fonds, elles sont toujours exclues.

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 II-Les lments incorporels :
Ces lments comprennent un ensemble de droits indispensables
lexploitation commerciale. Ils confrent au fonds de commerce lessentiel
de sa valeur.
1- La clientle et lachalandage
Ce sont lensemble des consommateurs qui sont en relation daffaires
avec le commerant .La doctrine a parfois tent de donner un sens cette
distinction : La clientle est constitue par les clients permanents et fidles de
lentreprise en raison de sa comptence ou de son savoir faire ; Lachalandage
concerne les clients de passage, attirs par limplantation du FC.

En fait aucune consquence pratique ne sattache cette distinction( sur le

plan juridique).Pour quil y ait fonds , il faut que la clientle runisse deux
conditions :

A- La clientle doit exister :

Une clientle seulement virtuelle ou potentielle ne saurait tre prise en

considration. Il nest donc pas suffisant douvrir les portes de ltablissement
au public pour que la clientle fasse son apparition, il est indispensable aussi
que la mise en exploitation ait effectivement dbute.

B- Clientle propre au fonds :

Il faut quelle soit au titulaire du fonds de commerce, quelle lui soit

rattache en propre. Cette condition nest pas toujours remplie lorsque la
clientle est dpendante dune clientle plus vaste dont elle ne constitue
quune fraction. Tel est le cas lorsquon se trouve dans un centre commercial,
ou le restaurant install dans une entreprise plus vaste.

2- Le nom commercial :
Cest lappellation sous laquelle une personne exerce son activit. a peut
tre son nom patronymique prcd du prnom Pour les socits, le N.C est
dsign sous le vocable de raison sociale dans les socits de personnes, et
de dnomination sociale pour les socits de capitaux.

A la diffrence du nom civil, le nom commercial peut tre transmis avec

le fonds de commerce ou titre isol .Le N.C a un caractre patrimonial. Ce qui

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 explique sa protection contre les usurpations ou les confusions voulues, par le
biais de laction en concurrence dloyale.

3- Lenseigne :
Cest un signe extrieur qui permet dindividualiser ltablissement, le
magasin. Elle peut considrer en un sigle, un logo, ou une image appose sur
un local et se rapportant lactivit qui sy exerce. Lenseigne bnfice de la
mme protection que le N.C, condition quelle soit spciale, et que celui qui
lutilise justifi dune priorit dusage.

4-Le droit au bail commercial :

Cest le droit de crance du locataire commerant lgard de limmeuble
dans lequel est exploit le fonds, et dont lobjet est la jouissance des lieux lous

En raison de son importance surtout pour le dtaillant , le droit au bail fait

lobjet dune protection spciale, qui confre au commerant un vritable droit
de renouvellement de son bail, dfaut duquel le bailleur doit lui verser une
indemnit dviction.

5-Les droits de la proprit industrielle :

Ces droits dsignent les brevets dinvention, les marques de fabrique, de
commerce au de service, et les dessins et les modles. Ce sont des biens de
nature incorporelle qui procurent leurs titulaires un monopole dexploitation.

Chapitre2 : les oprations relatives au fonds

de commerce :
Les principales oprations dont le fonds de commerce peut tre lobjet
sont :la vente du F.C , lapport en socit le nantissement et la mise en
grance libre.

Section1 : La vente du fonds de commerce :

Cest une opration importante sur le plan conomique. Elle est importante
pour le vendeur et ses cranciers car le FC reprsente dans bien des cas lessentiel
de leur gage. Cest un investissement qui peut tre considrable pour lacheteur
car il y a des F.C de grande valeur .

Lart 81 de la loi 15-95 dispose : Toute vente ou cession de fonds ainsi que
tout apport en socit ou toute attribution de F.C par partage ou licitation est
constat par acte en la forme authentique ou sous seing priv. Cet acte
mentionne :

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1- Le nom du vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition, le prix de
cette acquisition en spcifiant distinctement les prix des lments
incorporels, des marchandises et du matriel.
2- Ltats dinscriptions des privilges et nantissements pris sur le fonds.
3- sil y a lieu, le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom et
ladresse du bailleur.
4- Lorigine de la proprit du F.C.
Le lgislateur a adopt un certain nombres de mesures tendant
protger les deux parties contractantes et les cranciers du vendeur.

I- La protection du vendeur :
A fin de prmunir le vendeur contre le risque de non paiement, le
lgislateur cre son profit un privilge et une action rsolutoire.
1- Le privilge du vendeur
Le vendeur tant quil na pas t pay dispose dun droit qui lui permet
de se faire payer prioritairement sur le prix du fonds en cas de revente. Pour
bnficier de ce privilge, celui-ci doit avoir t inscrit au RC (Art 92 de C.C).
L e privilge ne porte que sur les lments du F.C numrs dans
la vente et dans linscription. A dfaut de dsignation prcise, le privilge ne
portera que sur les lments incorporels notamment le nom commercial et
lenseigne, le droit au bail, la clientle et lachalandage (Art 92 al3).
A peine de nullit, ce privilge doit tre inscrit dans les 15 jours de la vente.
Le privilge du vendeur confre ce dernier un droit de prfrence et un
droit de suite.
2- Laction rsolutoire :
Cest le droit confr au vendeur de faire rsoudre la vente et de
reprendre la possession du fonds. Pour produire effet, elle doit tre
mentionne et rserve expressment dans linscription du privilge prvue
lArt 92 du C.C .Le dfaut dinscription du privilge entraine donc, vis--vis
des tiers la perte de laction rsolutoire (Art 99 C.C)
Comme le privilge cette action est limite aux seuls lments qui font
partie de la vente. Le vendeur qui entend utiliser cette garantie doit la
notifier aux cranciers inscrits sur le fonds (Art 101 du C.C)
II- La protection de lacheteur :
Ces mesures concernent surtout les obligations que le vendeur doit
remplir vis--vis de lacqureur du F.C .Il y a dabord le transfert de la
proprit du F.C .En suite le vendeur soblige garantir lacqureur contre
son fait personnel ce qui se concrtise par les clauses de non rtablissement
ou de non concurrence au profit de lacqureur.

21
 III- La protection des cranciers du vendeur :
La publicit de la vente a pour but dinformer les cranciers du vendeur
et leur permettre de faire opposition et, ventuellement, surenchre du
sixime
1- Lopposition :
Tous les cranciers (sauf le propritaire bailleur) peuvent former
opposition au paiement du prix par lettre recommande avec accus de
rception adresse au secrtariat-greffe du tribunal qui a reu lacte ou par
dpt de lopposition auprs dudit secrtariat contre rcpiss.
Lopposition doit tre faite dans les quinze jours, au plus tard, aprs la
seconde insertion et doit mentionner, peine de nullit, le montant et les
causes de la crance et contenu une lection de domicile dans le ressort du
tribunal(Art 84, 85 du C.C)

Si lopposition a t faite sans titre ou sans cause ou si elle est nulle en la

forme, et sil ny a pas instance engage au principal, le vendeur pourra se
pouvoir devant le juge de rfrs leffet dobtenir lautorisation de toucher
son prix malgr lopposition ( Art 88 du C.C)

2- 2- La surenchre du sixime :
Les cranciers disposent galement dun droit de surenchre sils estiment
que le prix de vente de fonds ne correspond pas sa valeur relle. Ils peuvent
donc demander que le fonds soit mis en vente aux enchres publiques, mais ils
sengagent se porter acqureur pour le prix initial major du sixime de la
valeur des lments incorporels, si aucune autre offre nest faite (Art 94 du
C.C)
La surenchre nest pas admise lorsque la premire vente du fond a t
une vente aux enchres publiques par voie judiciaire, le juste prix est prsum
avoir t alors atteint.

Section2 : Lapport du fonds de commerce en

socit :
Le commerant, personne physique, peut apporter son FC soit une
socit quil cr avec dautres personnes, soit une socit dj cr.
Mme si cette opration ressemble beaucoup celle de la vente .Mais, il existe
une diffrence persiste entre les deux oprations .Elle concerne le mode de
paiement .En effet, lquivalent fourni lapporteur nest pas ici une somme
dargent, mais des parts sociales ou des actions.
Cette diffrence entraine quelques modifications dans la situation des
cranciers.

22
 I- La publicit lgale
Cette opration doit faire lobjet dune publicit dans un journal
dannonces lgales et au bulletin officiel. En effet dans les 15 jours de la
dernire publication, les cranciers de lapporteur doivent faire au greffe du
T.P.I une dclaration indiquant leur qualit de crancier et la somme qui leur
est due (art 104 du CC).le crancier ngligent perdra toute action contre la
socit, et sera rduit une action personnelle contre lapporteur seul.
Une telle procdure permet dinformer les associs de lapporteur sur les
cranciers inscrits qui grent le fonds. Et ouvre un dlai pendant lequel ils
disposent dune option :

II- Loption des associs :

La dclaration des cranciers de lapporteur met la socit en demeure,
soit de prendre sa charge ce passif, soit renoncer lapport envisag.
Les associs ou lun deux disposent dun dlai de 30 jours pour demander
lannulation de la socit ou de lapport. Sils ne disent rien, la socit est
tenue solidairement avec lapporteur du FC des dettes qui ont t dclares.

Section 3 : le nantissement du fonds de commerce

Daprs lart 1170 du D.O.C : le nantissement est un contrat par lequel

le dbiteur, ou un tiers agissant dans son intrt, affectent une chose mobilire

ou immobilire ou un droit incorporel la garantie dune obligation, et confre

au crancier le droit de se payer sur cette chose, par prfrence tous autres

cranciers au cas o le dbiteur manquerait le satisfaire .

Cette une sret relle constitue sur le FC sans dpossession du dbiteur.

Le nantissement permet au propritaire du FC de le donner en garantie de ces

dettes. Il obit des conditions qui sont prvues par le CC et produit certains

effets.

23
 I- Les conditions du nantissement :
Concernent lassiette du nantissement, sa forme et sa publicit :

1-Les conditions de fond :

Il ressort de lart 107 du CC que seuls sont susceptibles dtre compris
dans le nantissement les lments numrs dans lart 8 lexclusion de la
marchandise.
A dfaut de dsignation expresse et prcise dans lacte qui le constitue, le
nantissement ne comprend que : le nom commercial, lenseigne, le droit au
bail, la clientle et la chalandage.
Dans le cas o le nantissement porte sur un FC et ses succursales, celles-ci
doivent tre dsignes par lindication prcise de leur sige.
Les marchandises ne sont jamais comprises dans le nantissement parce
quelles sont destines la vente, or cela est incompatible avec la notion de
gage qui voudrait que son objet reste le mme.
3- Les conditions de forme et de publicit :
Selon lart 108 du CC , le nantissement doit tre constat par crit
authentique ou sous-seing priv. Un extrait de lacte doit tre inscrit au RC
dans les quinze jours de sa date.
Au cas o le nantissement porte sue des droits de proprit industrielle ,
une inscription complmentaire doit tre prise loffice marocain de la
proprit industrielle. Cette inscription nest pas soumise la publicit dans
les journaux (art 108 al 3).

II-les effets du nantissement :

Le commerant reste la tte de son exploitation. Il conserve ainsi ses
principales prrogatives dadministration et de disposition. Le nantissement
peut produire les effets suivants :
1-Effets lencontre du crancier nanti :
Le crancier nanti dispose dun droit de prfrence et dun droit de
suite.
A- Droit de prfrence :
Cest un droit qui permet au crancier nanti inscrit sur le FC de se faire
payer sur le prix du fonds( que cette vente soit amiable ou judiciaire). Il est
pay avant les cranciers chirographaires.

B- Droit de suite :
Cest un droit qui permet aux cranciers privilgis inscrits et non pays de
saisir le FC entre les mains de nimporte quelle personne et quel titre que ce
24
soit, quil sagisse du propritaire ou dun nouvel acqureur en vue de le faire
vendre aux enchres publiques.
2-Effets lencontre du commerant dbiteur :
A- Cas de dplacement du fonds de commerce :
Selon lart 111du CC : En cas de dplacement du FC ,les crances inscrites
deviendront exigibles si le propritaire du fonds na pas fait connaitre aux
cranciers inscrits, quinze jours au moins lavance, son intention de dplacer
le fonds et le nouveau sige quil entend lui donner .
Lalina 4 dispose : le dplacement du fonds de commerce sans le
consentement du vendeur ou du crancier gagiste peut, sil en rsulte une
dprciation du fonds, rendre leurs cranciers exigibles .
Daprs cette disposition sil ny a pas dprciation du fonds de commerce, les
cranciers ne sont pas en droit de rendre leurs crances exigibles. Il leur faut
dmontrer la dprciation.
B- La vente spare dun lment du fonds de commerce :
La vente spare dun lment du fonds de commerce peut diminuer sa
valeur et peut mme provoquer sa disparition. Cest pour cela que le code de
commerce prvoit des mesures protectrices qui constituent notifier aux
cranciers inscrits la vente poursuivie soit sur saisie-excution soit en vertu de
la ralisation du gage. La vente spare ne peut avoir lieu que dix jours ou plus
tt aprs la notification de la poursuite aux cranciers qui se sont inscrits
quinze jours au moins avant ladite notification au domicile lu par eux dans
leurs inscriptions.
Dans ce dlai de dix jours, tout crancier inscrit, que sa crance soit ou
non chue, pourra demander au tribunal la vente globale de tous les lments
du fonds de commerce (art. 120 du CC).
C- La rsiliation du bail :
Le bail peut tre rsili la demande du propritaire pour plusieurs
raisons : la rsiliation peut avoir pour cause le dfaut de paiement des loyers,
le bailleur peut avoir besoin du local pour y habiter etc.
La rsiliation du bail peut entrainer une diminution notable de la valeur du
fonds, car le droit de bail en constitue souvent un lment trs important du
fonds. Cest pourquoi le code de commerce dispose dans son art 112 le
propritaire qui poursuit la rsiliation du bail de limmeuble dans lequel est
exploit un fonds de commerce grev dinscriptions, doit notifier sa demande
aux cranciers antrieurement inscrits au domicile par eux lus dans leurs
inscriptions. Le jugement ne peut intervenir que 30 jours aprs la notification.
La rsiliation amiable du bail ne devient dfinitive que 30 jours aprs la date
de la notification qui en a t faite aux cranciers inscrits au domicile lu .

25
Section IV : la grance libre :

La grance libre(ou grance location) permet au propritaire de donner

la grance du fonds une personne en vertu dun contrat de location

moyennant un loyer qui peut prendre parfois la forme dune participation aux

bnfices. Dans ce cas, le grant locataire bnficie de la qualit de

commerant et assume seul les risques de lexploitation.

Le code de commerce a rglement pour la premire fois la grance libre

dans larticle (152 158) ; cette rglementation traite de la publicit du

contrat tout en veillant la protection de tous les intrts en prsence.

I- Les rgles relatives la publicit :

Ayant la qualit de commerant, le grant libre doit bien entendu

satisfaire toutes les obligations du commerant et notamment se faire
Immatriculer au registre du commerce (art.153, al 1du CC).Mais la publicit
dont il est question au chapitre relatif la grance libre est de toute autre
nature, elle a pour objectif de faire connaitre aux tiers que la proprit du
fonds nappartient pas au grant.
Pour se faire, le lgislateur prvoit trois procds de publicit :
Tout dabord un extrait du contrat de grance libre doit tre publi dans
les 15 jours de sa date au bulletin officiel et dans un journal dannonces
lgales. Il reste quil est dans lintrt du bailleur du fonds deffectuer
cette publicit dans la mesure o il demeure, jusqu la publication et
pendant 6 mois qui suivent, responsable solidairement avec le grant
des dettes contractes par ce dernier loccasion de lexploitation de
fonds (art.155 du CC).

26
 Il appartient, en outre, au bailleur du fonds de procder aux formalits

relatives au registre de commerce ; il a le choix entre deux inscriptions :

Soit demander sa radiation du registre de commerce

Soit requrir la modification de son inscription personnelle avec la

mention expresse de la mise en grance libre. Autrement, le bailleur

reste solidairement responsable des dettes de son locataire tant quil

na pas requis ces inscriptions (art.60 et 155 du CC).

Enfin, quant au grant, il doit indiquer sur tous ses documents

commerciaux ainsi que sur toutes les pices signes par lui avec son nom,

son numro dimmatriculation au registre de commerce avec mention du

tribunal o il est inscrit et sa qualit de grant libre du fonds sous peine

dune amende de 2000 10000dhs.

II-Les effets de la location grance :

Il sagit en lespce , des effets du contrat de location qui mettent certaines

mesures la charge du locataire et du bailleur :

1- Le locataire :

Il doit payer le loyer qui peut consister en une participation aux bnfices,
exploiter le fonds dans les meilleurs conditions ,ne pas en changer la
destination, cest -dire continuer le mme commerce que le bailleur.
En outre, ntant pas propritaire du fonds , le grant ne peut le vendre ni le
donner en nantissement, il ne peut non plus en sous louer la gestion sans
consentement du bailleur.

2-le bailleur :

Il a pour obligation de mettre tous les lments du fonds la disposition du

grant et ne doit pas en troubler la jouissance , notamment par la
concurrence.
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 Les abrviations

D C : le droit commercial

C C : Le code de commerce

R C : Le registre de commerce

F C : Le fonds de commerce

N C : Le nom commercial

ART : Article dune loi

DOC : Droit des obligations et des contrats

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 SOMMAIRE

Introduction :
I-Dfinition
II-Evolution du droit commercial au Maroc
III-Domaine du droit commercial
IV-Spcificit du droit commercial
V-Les sources du droit commercial

Premire partie : le commerant

Chapitre1 : le statut du commerant
Section1 : Conditions tenant la personne
I-Conditions visant protger la personne : la capacit commerciale
II-Conditions visant sauvegarder lintrt gnral

Section2 : conditions tenant lactivit

I -laccomplisement dactes de commerce
II- Lexercice habituel ou professionnel du commerce
III -Lexercice de lactivit commerciale en son nom et pour son propre
compte

Chapitre2 : Les obligations du commerant

Section1 :Louverture dun compte bancaire
Section2 : La publicit au registre de commerce
I-Dfinition du registre de commerce

II- Lorganisation du registre de commerce

III-Les inscriptions au registre de commerce

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IV-Les sanctions par dfaut dinscription

Section 2 : La tenue de la comptabilit

I -Lobjet de la comptabilit

II- la tenue de la comptabilit

III-La finalit de la comptabilit

Deuxime partie : Le fonds de commerce

Chapitre 1 : Le statut juridique du fonds de commerce
Section : Les lments du fonds de commerce
I- Les lments corporels

II- Les lments incorporels

Chapitre 2 : Les oprations relatives au fonds de

commerce
Section 1 : La vente du fonds de commerce
I - La protection du vendeur

II- La protection de lacheteur

III-La protection des cranciers du vendeur

Section 2 : Lapport du fonds de commerce en socit

I -La publicit lgale

II -Loption des associs

Section 3 : Le nantissement du fonds de commerce

I -Les conditions du nantissement

II-Les effets du nantissement

Section 4 : La grance libre

I -Les rgles relatives la publicit

II-Les effets de la location grance

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