Feminicdio

IBCCRIM

Boletim - 272 - Julho/2015

Feminicdio: uma via legal de proteo de gnero e de determinadas situaes de vulnerabilidade

Autor: Fbio Suardi DElia
Em cerimnia realizada por volta das 15 horas do dia 9 de maro prximo passado no Palcio do
Planalto, a Presidente da Repblica, Dilma Rousseff, rompeu com secular dito popular e bradou em
discurso: Em briga de marido e mulher, ns achamos que se mete a colher sim, principalmente se
resultar em assassinato. Meter a colher nesse caso no invadir a privacidade, garantir padres
morais, ticos e democrticos.
O discurso supramencionado sancionou Lei que contempla, na ntegra, o Projeto de Lei do Senado,(1)
que propunha alterao no Cdigo Penal brasileiro, bem como na Lei de Crimes Hediondos, para, no
primeiro, incluir a circunstncia qualificadora denominada Feminicdio(2) e, no segundo, inserir esta
modalidade no rol dos crimes hediondos.
A tnica seguida na presente modificao demonstra claro movimento do Direito Penal em razo do
gnero,(3) tal como feito em idos de 2006 com a promulgao da Lei 11.340, conhecida como Lei
Maria da Penha.
Para compreender este movimento, utiliza-se como base o pensamento de Michel Foucault, para
quem a sexualidade o resultado de um complexo processo de construo social.(4)
Desse modo, na evoluo de nossa sociedade podem ser percebidos anos de opresso mulher,(5) o
que por sua vez legitima o acionamento do Direito Penal para conferir direitos diferenciados de
proteo ostensiva mulher no cenrio jurdico-penal.
Para demonstrar a perpetuao da opresso feminina, dados estatsticos divulgados pela Secretaria de
Poltica para as Mulheres da Presidncia da Repblica reportam que, no ano de 2014, dos 52.957
relatos de violncia recebidos, 27.369 so de mulheres agredidas com tapas, mordidas, pontaps,
queimaduras, entre outros.(6)
Compreendidos os motivos que legitimam a novatio legis, passa-se anlise crtica das inovaes
introduzidas.
Com efeito, criou-se no Cdigo Penal a circunstncia qualificadora denominada Feminicdio, a
incrementar a reprimenda do homicdio praticado contra mulher por razes de gnero, compreendendo-
se como estas a violncia domstica e familiar e o menosprezo ou a discriminao condio de
mulher.
Em que pese o nobre mister da lei conforme aduzido no incio deste escrito e a observncia a
preceitos maiores que prevem o amplo acionamento de mecanismos de proteo mulher em face da
violncia,(7) fato que, no af protecionista do gnero, o legislador optou pela utilizao de tipo penal
demasiadamente aberto, o que importar dificuldades concretas na aplicao da lei.
Com relao situao domstica e familiar prevista no dispositivo, embora o tipo se apresente
aberto, sua interpretao pode ser depreendida com maior segurana jurdica.(8)
Isso porque a prpria orientao existente que se oferece na aplicao da Lei Maria da Penha, que
trata da violncia no mbito domstico, poder socorrer o aplicador da lei para determinar se uma
relao tem a natureza domstica e familiar para incidncia da qualificadora em questo.
A mesma facilidade, no entanto, no se depreende na anlise da expresso menosprezo ou
discriminao condio de mulher.
A verificao da condio de mulher reclama invariavelmente avaliao subjetiva, o que poder gerar
distores na aplicao da lei.
Ousa-se afirmar, at mesmo, que inicialmente, para garantir efetividade ao texto de lei, qualquer crime
de homicdio que tenha por vtima mulher ser qualificado e considerado hediondo, pois no se tem
como saber de imediato se a motivao do crime foi a condio de a vtima ser mulher. Tal avaliao
demandar valorao de provas, o que ser feito em momento posterior. At que seja feita essa
avaliao segura, haver franca presuno operando no Direito Penal, o que por si s j acarreta grave
consequncia do ponto de vista dogmtico.
Alm desses problemas que tocam simplesmente tcnica legislativa adotada na redao da lei em
tela, outros decorrentes da prpria interveno em razo do gnero surgiro, a exemplo dos casos de
unio homoafetiva que circundam a Lei Maria da Penha e dos casos que tenham por vtimas homens
em situao de vulnerabilidade. Nessas situaes, a opo legislativa parece ser clara: deve-se ter a
condio de mulher para receber amparo da lei. Gneros diversos ou demais situaes de
vulnerabilidade permanecero na luta pela proteo penal at que a histria opressiva se demonstre de
tamanha magnitude a reclamar atuao diferenciada pelo Direito Penal.
Alm da distino de gnero que introduziu o Feminicdio no Cdigo Penal e na Lei de Crimes
Hediondos, a reforma ora em anlise tambm contemplou especial proteo s mulheres em situaes
de vulnerabilidade,(9) aumentando-se a pena dos indivduos que praticam homicdio contra mulheres:
gestante ou nos trs meses posteriores ao parto; menor de 14 anos, maior de 60 ou com deficincia;
ou ainda nos crimes presenciados por descendente ou ascendente da vtima.
Quanto primeira situao de vulnerabilidade exposta na lei, de fcil aceitao, uma vez que a
mulher gestante se encontra sensvel fisicamente, em situao que denota maior fragilidade, quer seja
por carregar em seu ventre outro corpo, quer seja porque padece com modificaes hormonais, as
quais so consideradas at mesmo na abrangncia do dispositivo que alcana vtimas at trs meses
aps o parto, utilizando-se do critrio mdico predominante para considerao da durao do estado
puerperal.
No que toca ao segundo aspecto da vulnerabilidade, socorre-se o legislador de critrios biolgicos
puros (casos de distino etria das menores de 14 anos e das maiores de 60 anos) e de critrios
mdicos (casos de deficincia), todos eles j contemplados em algum momento pela legislao penal
vigente, no causando qualquer espcie a introduo legislativa.
O aspecto de maior inovao na questo da vulnerabilidade foi a criao de uma nova situao de
vulnervel: os familiares das mulheres vtimas de homicdio que presenciam o crime. O novel
dispositivo, a demonstrar mais uma vez a polissemia do conceito existente acerca dos vulnerveis,
estende a compreenso de situao de vulnerabilidade para alguns familiares das vtimas pelo fato de
terem presenciado o crime de homicdio perpetrado em face de sua ascendente ou descendente. Tal
proposio no encontra qualquer eco na legislao penal em vigor, tratando-se de verdadeira
inovao que dever ser avaliada pelo direito em ao.
Dessa feita, aguarda-se a aplicao da Lei que acaba de ser sancionada para que possamos
compreender de que modo o Direito Penal meter a colher nas situaes de Feminicdio.
Notas
(1) Projeto de Lei 8.305/2014.
(2) Ementa: Altera o art. 121 do Decreto-lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), para
prever o feminicdio como circunstncia qualificadora do crime de homicdio, e o art. 1. da Lei n. 8.072,
de 25 de julho de 1990, para incluir o feminicdio no rol dos crimes hediondos.
(3) Mariana Guimares Rocha da Cunha Bueno discorreu acerca do paradigma do gnero em sua
dissertao de Mestrado na Faculdade de Direito da USP intitulada Feminismo e direito penal,
depositada em 2011: Como mencionado anteriormente, a construo da noo de gnero foi uma
resposta formulada pelo movimento feminista ao determinismo biolgico que imperava no processo
social de diferenciao entre os sexos. O termo gnero tornou-se uma categoria analtica central para o
desenvolvimento dos estudos e debates feministas em praticamente todos os ramos da experincia
humana, como na Histria, na Medicina, na Literatura, na Poltica, na Psicologia, no Direito, na
Linguagem, nas Artes, etc. Dada a adequao da noo de gnero a todas as esferas da vida humana,
puderam as tericas feministas explorar esse conceito em seus mais diversos matizes (p. 17).
(4) Alicia H. Puleo, em escrito intitulado Dialctica de la sexualidad Gnero y sexo en la filosofa
contempornea, publicado pela Ediciones Ctedra em 1992, p. 05, discorre: Hacia el final de la dcada
de los setenta, las teoras de la sexualidade dieron un gran vuelco interpretativo. El exponente ms
significativo de este giro copernicano, el ms conocido y discutido, es Michel Foucault. Su gran
proyecto de investigacin, una Historia de la sexualidad, se halla estructurado en torno a una idea
fundamental: la sexualidad no es una simple realidad natural que las distintas sociedades y pocas
histricas reprimen cada una a su manera sino que es, ella misma, el resultado de un complejo proceso
de construccin social.
(5) Gauthama Carlos Colagrande Fornaciari de Paula, em artigo intitulado Mulher merece lei
especfica, pois foi oprimida por anos, publicado no stio Consultor Jurdico, em 11.10.2006,
(<http://www.conjur.com.br/2006-out-11/mulher_merece_lei_especifica_pois_foi_oprimida_anos>,
acesso em 25.jun.2015) discorre sobre a histria da opresso feminina: De h muito as mulheres so
desrespeitadas e desvalorizadas simplesmente por serem mulheres. Basta lembrarmos a vida da
primeira filsofa, Hipcia (c. 370-415). De orientao neoplatnica, dedicava-se matemtica e
astronomia, e era influente professora na cidade egpcia de Alexandria. Foi assassinada pelo clrigo-
patriarca Cirilo, mais tarde canonizado como So Cirilo. Ele ordenou a uma multido crist que a
arrastassem para uma igreja, onde seus monges a escoriaram com conchas de ostra at a morte. As
mulheres no podiam pensar (Cf. Simon Blackburn, Dicionrio Oxford de Filosofia, Rio de Janeiro,
Jorge Zahar, 1997, p. 182).
(6) Agresso fsica lidera denncias de violncia contra as mulheres. Disponvel em:
<http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2015/03/1599017-maioria-das-denuncias-ao-180-e-de-
agressoes-fisicas-contra-as-mulheres.shtml>. Acesso em: 10 mar. 2015.
(7) Conforme histrico bem sintetizado por Delmanto, em sua obra Leis penais especiais comentadas,
2. ed., p. 893, ao abordar aspectos constitucionais e de tratados internacionais que legitimam a Lei
Maria da Penha: A lei Maria da Penha tem amparo na Constituio Federal, cujo art. 266, 8,
expresso ao prever: O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a
integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes. O Brasil tambm
signatrio de dois importantes tratados internacionais especficos de proteo mulher: a Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Decreto n. 1.973/96) e
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher (Decreto n.
4.377/2002). No plano geral de proteo de direitos humanos, os quais evidentemente se aplicam
tambm mulher vtima de violncia domstica, o Brasil igualmente subscritor de outros dois
importantes diplomas internacionais sobre Direitos Humanos a saber: o Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos (Decreto n. 592/92) e a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos,
tambm conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica (Decreto n. 678/92).
(8) Sobre a segurana jurdica, Jos Luis Dez Ripolls discorre em A racionalidade das leis penais
Teoria e prtica, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 155: Por meio desse princpio se exige
que o cidado saiba com preciso em que circunstncias se lhe ser exigida responsabilidade, e com
que consequncias. Assenta as bases, portanto, para que o mesmo se encontre em condies reais de
ajustar seu comportamento norma. E tem por objetivo evitar a arbitrariedade dos poderes pblicos.
(9) Esta afirmao tem por fundamento a premissa proposta por Joo Daniel Rassi, em seu texto A
questo da vulnerabilidade no Direito penal sexual brasileiro publicado na RBCCrim, ano 19, n. 92, p.
69, set./out., 2011, de que so vulnerveis as as pessoas que merecem maior proteo, porque esto
em situao de fragilidade, ensejando diversos efeitos penais em certas condutas praticadas contra
elas.
Fbio Suardi D Elia
Mestre em Direito Penal pela PUC/SP.
Professor Universitrio.
Advogado criminalista.

Boletim - 272 - Julho/2015

O feminicdio da igualdade
Autor: Israel Domingos Jorio
A lamentvel Lei 13.103/2015, que inseriu o inc. VI no 2 do art. 121 do Cdigo Penal e ali adicionou
dois novos pargrafos (2.-A e 7.), carrega trs dos piores vcios que um produto da atuao legislativa
pode ter: viola materialmente um preceito constitucional; possui uma qualidade redacional sofrvel; e
configura o mais perfeito exemplo do uso puramente simblico do Direito Penal.
Foi identificada, ento, a primeira vtima do novo tipo penal do feminicdio: a igualdade
constitucionalmente estabelecida entre homens e mulheres. Assim como ocorre com a infame Lei
Maria da Penha, peca o legislador no que tange seleo dos critrios poltico-criminais para a tutela
especial de determinados titulares de bens jurdico-penais.
No h nenhum mal em se conferir tratamento mais rigoroso quele que se prevalece de uma
dominncia fsica, econmica e emocional para cometer atos de violncia contra algum mais fraco. A
questo : faz-se necessrio constatar, em concreto, essa relao
hipersuficincia versus hipossuficincia. Afinal, o que execrvel que um agente se valha da sua
condio de superioridade de foras hipersuficincia em relao vtima para agredir algum
visivelmente mais frgil ou dependente hipossuficincia em relao ao autor. Dito isso, j no parece
ser relevante que o agressor seja homem e a agredida seja mulher. Invertamos os papis e a maior
gravidade do fato permanecer inalterada: desde que o mais forte faa da relao familiar uma tirania e
oprima o mais fraco, perfeitamente sustentvel um rigor punitivo proporcionalmente mais intenso.
O defeito em comum das Leis 13.103/2015 e 11.340/2006, como dito, est no fundamento da distino:
a resposta penal mais dura unicamente porque a vtima do sexo feminino. O raciocnio conduz a
irracionalidades estarrecedoras. Ora, o homem pode ser um idoso senhor cuja mobilidade est restrita
cadeira de rodas, e a mulher pode ser uma fisiculturista ou lutadora profissional que arca com as
despesas do lar. Quem o hiper e quem o hipossuficiente? E os exemplos esdrxulos no param
por a: se o homem espancar ou matar sua filha adulta possivelmente receber punio mais gravosa
do que se o fizer em relao a seu filho criana. E assim o feminicdio assassinou a igualdade que a
Constituio promete: matar mulher crime hediondo. Matar idoso, deficiente e criana, no. Tratar
mais severamente a agresso contra mulheres independentemente da constatao das condies de
hipersuficincia do agressor e hipossuficincia da vtima propugnar uma espcie de inferioridade
ontolgica do sexo feminino.
O pior dos argumentos em defesa de leis baseadas isoladamente no gnero da vtima o que nos
remete a um dbito histrico. A sociedade patriarcal e machista brasileira teria negligenciado a tutela
da vida e da integridade fsica das mulheres por sculos, e isso, por si s, j justificaria o tratamento
diferenciado. at difcil enumerar os defeitos dessa poltica criminal de gnero. Superemos o fato de
que ela soa como revanchismo. Ainda assim, posso eu ser julgado pelos crimes de meus
antepassados? Afinal, responde o ru pelo fato de sua exclusiva autoria ou pelo dito dbito de
outrora? E mais: pode um juiz criminal considerar o nmero de esposas e companheiras mortas no ano
passado ao proferir a sentena condenatria de Joo, que matou Maria? Isso no Direito Penal do
fato. E se o Direito Penal do autor inadmissvel, tambm o o Direito Penal da vtima.
O abandono da poltica criminal baseada em gnero, nos termos aqui defendidos, no desprestigia ou
desprotege a mulher. Apenas estende a mesma proteo diferenciada ao homem, nos casos em que
seja hipossuficiente na relao familiar. Assim se sana a injustia da diferenciao: com a proteo da
mulher, no porque mulher, e do homem, no porque homem, mas porque qualquer deles, em um
caso concreto, encontrava-se em condio de especial fragilidade. Em tempo, antes de passar ao
prximo tpico: preciso que a reforma seja legislativa. De todas as solues pensveis, a mais
atcnica e destrutiva a que pretende estender s vtimas do sexo masculino os rigores da Lei Maria
da Penha ou do recm-criado feminicdio. Quem assistiu primeira aula de Direito Penal em um curso
de Direito certamente ouviu que o princpio da legalidade intransponvel e que a analogia in malam
partem sua principal inimiga.
Partindo para uma anlise mais dogmtica, chegado o momento de deplorar a qualidade tcnica do
novo tipo penal e de suas causas de aumento de pena. O homicdio agora qualificado quando
praticado contra a mulher por razes da condio de sexo feminino. A expresso absolutamente
ininteligvel, e o prprio Legislativo parece haver-se dado conta disso. Logo emendou um 2.-A:
Considera-se que h razes de condio de sexo feminino quando o crime envolve: I violncia
domstica e familiar; II menosprezo ou discriminao da condio de mulher. Dois incisos, dois
absurdos. No primeiro, parece haver uma indevida associao necessria entre violncia domstica e
violncia contra a mulher, como se a primeira se esgotasse na segunda. Fica claro, alis, que
feminicdio no apenas matar mulher, mas o fazer em um contexto de violncia domstica ou
familiar. Ento, o que importa j no se a vtima mulher, mas, sim, se algum que sofre com a
espcie de violncia em questo. At aqui bem se poderia abandonar a nomenclatura feminicdio em
prol de qualquer outra que fizesse meno violncia domstica ou familiar. O inc. II uma completa
perda de tempo e j adianta, em parte, a ltima crtica que faremos. Seu papel indisfaravelmente
simblico: todo homicdio cometido por menosprezo ou discriminao da condio de mulher j seria,
necessariamente, qualificado pelo inc. I. Afinal, no seria esse um motivo visivelmente torpe para se
cometer um homicdio?
As causas de aumento do 7. tambm atraem muitas crticas. A pena elevada de um tero at a
metade quando o crime praticado: I durante a gestao ou nos trs meses posteriores ao parto; II
contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou com deficincia; III na
presena de descendente ou ascendente da vtima. Podemos questionar se o inc. I , de fato,
necessrio. Ele nos remete a duas situaes, e, em ambas, o aumento de pena imposto discutvel.
Primeiramente, quando se mata uma mulher grvida (e bvio que o agente deve saber que a vtima
est grvida, caso contrrio a hiptese seria de erro de tipo), muito provavelmente se est a praticar,
em concurso (formal imperfeito ou material, conforme o nmero de condutas) com o prprio homicdio,
um aborto. Vale dizer: em regra, nessas condies, o agente j teria somada pena do homicdio
qualificado a punio referente ao aborto (consumado ou tentado, na remota hiptese de a vida
intrauterina no se perder). O aumento de pena em questo tem cheiro de bis in idem. No que tange
ao que toma lugar nos trs meses que se seguem ao parto, o caso mais de desnecessidade.
Parece se tratar de exaurimento do crime (o exaurimento, que ocorre aps a consumao e est
situado fora do iter criminis, corresponde a um plus de gravidade que eventualmente se instaura em
virtude da supervenincia de alguma circunstncia mais reprovvel). Esse exaurimento bem poderia
ser trabalhado na dosimetria da pena, em sede de fixao da pena-base, quando da anlise da
circunstncia judicial das consequncias do crime (art. 59, caput, CP).
O inc. II, exceo do aspecto concernente aos portadores de deficincia, uma mera repetio da
segunda parte do 4.. Mas , tambm, nocivo. Matar um homem com mais de 60 anos importa no
aumento de um tero da pena. Matar uma mulher com mais de 60 anos, alm de se tratar de homicdio
necessariamente qualificado, traz aumento de pena que pode chegar metade. E por que matar
mulher portadora de deficincia importa em majorao da pena, mas faz-lo contra homem deficiente,
no? Bem se v que o inc. II fruto de desleixo do legislador.
Finalmente, o inc. III, cuja fundamentao poltico-criminal um verdadeiro desafio luz das
consequncias exageradamente gravosas que ele traz. Tudo indica que a preocupao do legislador,
nesse ltimo inciso, com eventual trauma psquico que possa ser causado contra os ascendentes e
descendentes que presenciem o assassnio de seus entes queridos. Se se puder, de alguma forma que
desconhecemos por enquanto, justificar a existncia dessa majorante, dificilmente se poder fazer o
mesmo em relao ao quantum do aumento de pena. Note-se bem: um homem condenado por
feminicdio e recebe a pena de 20 anos de recluso. Dez anos a mais lhe so impostos s porque um
parente prximo da vtima estava presente. Absurdo: a destruio do bem jurdico primariamente
tutelado a vida da mulher punida com 20 anos; a ofensa a esse bem jurdico secundrio
pertencente aos ascendentes ou descendentes (qual seria ele, fica em aberto) vale dez anos de
priso. Por pouco, forar uma pessoa a assistir a uma execuo no se torna to grave quanto mat-la!
Para concluir, diremos apenas o que j deve estar claro: temos mais uma lei simblica, eleitoreira,
sensacionalista. Para que serve o novo tipo penal? Na prtica, homicdios simples j so bem mais
raros do que os qualificados, em razo da exagerada amplitude das qualificadoras. Se levadas em
conta as especiais condies descritas pela nova lei, ento, mais do que segura ser a quase
automtica qualificao. Se no animus do agente estiver o preconceito, o egosmo, a intolerncia, em
suma, a coisificao da mulher, ento a motivao ser sempre torpe ou ftil. A inovao legislativa
somente trouxe como resultados concretos uma nova leso noo de igualdade entre homens e
mulheres e uma perpetuao da vitimizao destas ltimas.
Israel Domingos Jorio
Professor de Direito Penal da Escola Superior do Ministrio Pblico do ES e da Faculdade de Direito de
Vitria (FDV).
Mestre em Direitos e Garantias Fundamentais pela FDV.
Advogado criminalista.

Boletim - 270 - Maio/2015

DIREITO PENAL EM DEBATE - Feminicdio: o equvoco do pretenso Direito Penal emancipador

Autor: Juliana Garcia Belloque
Mia Couto rene no livro de contos O fio das missangas histrias de mulheres condenadas a um
espao de sofrimento domstico, de existncia diminuta perante as figuras masculinas, em mistura de
poesia, fico e realidade que retrata a sociedade patriarcal africana. Uma de suas personagens,
Amadalena, no sendo muda, optou por no falar, no ter voz.
No h dvida de que, enquanto as mulheres no estiverem livres de um ambiente de desigualdade e
violncia no mbito domstico, no podero desempenhar igual protagonismo ao dos homens nos
espaos pblicos de convivncia social. Esse um crculo de discriminao que se retroalimenta.
A violncia contra a mulher no mbito domstico e familiar (aquela que ocorre de forma reiterada e
multifacetada, verdadeira violncia estrutural) um fenmeno social de horror, de dominao e que
cala as mulheres.
Sendo inegvel que ainda convivemos com essa realidade social no s no Brasil, como em todas as
partes do globo, fruto de sculos de uma cultura patriarcal que passou a ser compreendida e
enfrentada h poucas dcadas , a questo que se pe em debate quais as ferramentas que temos e
queremos como aliadas em um processo (que ser evidentemente histrico e complexo, e no pontual
ou instantneo) de superao da violncia que atinge de modo distinto as mulheres e ocorre
essencialmente no cenrio familiar.
A tipificao do feminicdio, nos termos aprovados pela Lei 13.104/2015, que prev como homicdio
qualificado e hediondo o assassinato de mulheres por razes da condio de sexo feminino, uma
aposta equivocada no maior rigor punitivo como mtodo de soluo de um problema visceralmente
existente no seio social.
O Poder Pblico escolheu tratar da questo de modo meramente simblico, o que significa virar as
costas para o problema, e o fez neste ponto residir sempre uma das maiores contradies da lei
com suporte no conservadorismo dos costumes, abandonando o conceito de gnero que o movimento
de mulheres faz tanto esforo para disseminar. A novel legislao rechaou avanos conceituais
relevantes construdos pela Lei Maria da Penha que enfrentou a violncia de gnero como um
fenmeno complexo a merecer distintos olhares para buscar como nico resultado o aumento de
pena.
Se o assassinato de mulheres ocorre no mbito familiar porque a rede de proteo mulher,
fortalecida formalmente com a Lei Maria da Penha, falhou. Em vez de cobrarmos implementao
efetiva dos mecanismos de proteo (sabedores que somos das ainda precrias condies de
atendimento das Delegacias da Mulher e dos abrigos, da no fiscalizao das medidas protetivas e da
no instalao dos Juizados de Violncia Domstica na maioria das Comarcas), aumentamos a pena
do ato que representa o fracasso do Estado.
E haver algum homem que deixar de agir, no cume dramtico desta relao de violncia, levando em
conta a punio que lhe reservamos?
Novamente, no alteramos o funcionamento da engrenagem que produz e alimenta a violncia e
buscamos solues mgicas com o incremento das taxas de encarceramento.
Em pesquisa efetuada pela Anis Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero , foram
analisados os procedimentos instaurados a partir de todas as mulheres que chegaram mortas ao IML
do Distrito Federal entre os anos de 2006 e 2011. Parte significativa dessas mortes foram provocadas
em contexto de violncia domstica e familiar. Apurou-se que em 97% destes casos de violncia houve
efetiva condenao, com a elevada pena mdia de 15 anos de recluso. O trabalho transparece que se
trata de um recorte do sistema de justia criminal em que no h impunidade e as penas j costumam
ser altas (mesmo sem contabilizao de dados, esse o mesmo cenrio que identificamos na atuao
da Defensoria no jri da capital paulista e, por mais que haja disparidades no plano nacional, tende a
se repetir em outros locais, a partir de 2006, ano de edio da Lei Maria da Penha).
Ocorre que, neste perodo, houve apenas incremento do nmero de mortes, e no declnio, a despeito
das condenaes, o que coloca em xeque a efetividade desta poltica. Ressalto a dvida que
lana Debora Diniz, do Instituto Anis: deveramos apostar nesta poltica punitiva que tem se mostrado
ineficiente e no protetiva das mulheres, no se podendo olvidar que se trata do mesmo direito penal
que coloca as mulheres na cadeia por aborto?(1)
Quando se elege o caminho da punio, parece que o cu o limite, justamente porque no se alcana
o resultado almejado e a soluo acaba sendo ministrar mais daquele remdio que no funcionou. Na
lei aprovada, alm da circunstncia qualificadora que insere o crime no patamar de 12 a 30 anos de
recluso, foram previstas tambm causas de aumento, na proporo de um tero at a metade, a partir
de circunstncias que podem perfeitamente ser consideradas inerentes ao contexto de violncia
domstica e familiar.
Chama a ateno o fato de que as causas de aumento tradicionalmente previstas para o crime de
homicdio, no que tange idade da vtima (art. 121, 4., do CP), tem um patamar fixo de um tero,
enquanto, no tipo qualificado de feminicdio, podero alcanar at a metade.
Percebe-se, assim, que h incoerncias no texto aprovado que mereceriam observaes, mas nesse
aspecto a lei do feminicdio no se distinguiria de nenhuma outra lei penal aprovada nas ltimas
dcadas, sendo marca do processo legislativo nesta seara a falta de viso sistmica.
O importante no debate focar em como os movimentos de direitos humanos tm buscado o Direito
Penal enquanto ferramenta de ruptura com a cultura discriminatria que vitimiza as chamadas minorias
ou grupos vulnerveis.
Mais pena; pior pena. disso que se trata?
Podemos todos nos olvidar que o Direito Penal foi construdo justamente como um dos principais
instrumentos de controle e represso aos grupos discriminados? O sistema sempre selecionou o pobre,
o negro e os marginalizados de todas as formas (moradores de rua, usurios de droga, homossexuais
e travestis, ndios...) como seus destinatrios. O Direito Penal ferramenta de legitimao discursiva
da perpetuao do ciclo de violncia que atinge principalmente os grupos cujos direitos so
rotineiramente violados nas relaes sociais.
Como transformar um mecanismo de represso em ferramenta emancipatria?
Se o Brasil vive um cenrio de violncia institucional muito acentuado e ele atinge sobretudo os grupos
discriminados, como podem estes eleger o prprio sistema repressivo que os vitimiza de modo
diferenciado como a sua galinha dos ovos de ouro?
Cada grupo querendo trazer as no-virtudes do sistema penal para a proteo de seu espao de
violaes, contribuindo para a formao de um crculo vicioso. Para proteger as mulheres,
prenderemos por mais tempo os homens pobres e negros, faremos isso tambm para proteger os
homossexuais e, no final, com um milho de pobres e pretos presos (estamos chegando l!),
criminalizaremos com maior rigor o racismo. E, no meio do processo, sero milhes de mulheres
(crianas, adultas e idosas) que tero passado pelo estupro institucionalizado das revistas ntimas
vexatrias para visitar seus filhos, namorados e pais nas prises. Algumas delas sero presas como
traficantes por levarem droga consigo para dentro dos presdios. E assim se alimenta o ciclo de
proteo dos grupos discriminados pelo Direito Penal.
Com isso o Estado lava as suas mos em relao responsabilidade de empreender polticas pblicas
eficientes no desenvolvimento humano do pas e engrandece as garras de seu aparato repressivo
contra o qual deveriam estar lutando os movimentos de defesa dos direitos humanos. Se ns
vencssemos a violncia perpetrada pelo prprio Estado, pelo contrrio, isso atingiria positivamente
todos os grupos vulnerveis.
No toa que a mesma Cmara dos Deputados que tipificou o feminicdio poucas semanas depois
aprovou a incluso de nova qualificadora para o homicdio praticado contra agentes de segurana
pblica em servio; ou seus familiares, em razo de suas funes. Isso enquanto policiais promovem a
matana da populao jovem das periferias e morros. Os dois projetos de lei andaram de mos dadas
na guinada por que passou o Congresso neste semestre. E logo atrs vem nada menos do que
reduo da maioridade penal. Os movimentos de direitos humanos que flertam com o endurecimento
punitivo precisam enxergar que, se jogamos na lgica das leis penais, no podemos apenas aplaudir o
nosso espao de ilusria proteo, sem abraar o sistema.
Quem brinca com fogo est disposto a se queimar. E o Direito Penal queima sempre os mesmos.
Nota
(1) Disponvel em: <www.vozesdaigualdade.org.br>, link feminicdio, acesso em: 14 abr. 2015.
Juliana Garcia Belloque
Defensora Pblica do Tribunal do Jri.
Membro do Ncleo de Situao Carcerria.

Boletim - 270 - Maio/2015
DIREITO PENAL EM DEBATE - Sobre o feminicdio
Autor: Ela Wiecko V. de Castilho
O texto da Lei 13.104, de 09.03.2015 difere do inicialmente proposto pela CPMI da Violncia contra a
Mulher, de 2012, que constituiu o PLS 292, de 2013. O projeto inicial inclua no art. 121 do CP um
inciso no pargrafo relativo ao homicdio qualificado descrevendo o feminicdio como uma espcie
destacada e diferenciada do motivo torpe, do motivo ftil etc. A pena proposta era igual a dos demais
casos enquadrados como homicdio qualificado.
No houve questionamento do feminicdio como violncia de gnero exercida contra as mulheres, a
qual, nos termos da Conveno do Conselho da Europa para Preveno e o Combate Violncia
contra as Mulheres e a Violncia Domstica, adotada e aberta assinatura em Istambul, em
11.05.2011, abrange toda a violncia dirigida contra a mulher por ser mulher ou que afeta
desproporcionalmente as mulheres.
O que se discutiu no Senado foram as circunstncias que deviam ser levadas em conta para declarar
que a morte ocorreu por razes de gnero. Mas, inexplicavelmente, em uma emenda de Plenrio, sem
maior discusso, foram includas causas de aumento de pena.
Na Cmara dos Deputados a clusula definidora do feminicdio: razes de gnero foi substituda por
razes de condio de sexo feminino. A substituio foi qualificada como emenda de redao, para
justificar a no devoluo do projeto Cmara. Mas bem sabemos que no se trata de mera emenda
de redao, pois visou restringir a aplicabilidade do feminicdio a transexuais mulheres. Ademais, a
palavra gnero perigosa, pois subverte a ordem, dita da natureza, do binarismo sexual de machos e
fmeas.
O texto manteve as causas de aumento de pena, no que diz respeito idade e deficincia da vtima,
condio de gravidez ou do perodo ps-parto, presena de ascendente e descendente na cena do
crime.
Temos, agora, um novo tipo qualificado de homicdio, saudado por uns, principalmente pela visibilidade
que d aos homicdios de mulheres, e criticado por outros, pelo agravamento da sano penal.
Todavia, se a visibilidade poderia ter sido alcanada por lei de natureza no penal, h um exagero na
leitura sobre o agravamento punitivo.
No feminicdio, tal como no homicdio, o Estado d uma resposta violao do direito vida das
pessoas. Utiliza do aparato penal com a finalidade de punir quem mata outrem. O direito vida , pois,
o objeto jurdico do crime. A distino entre homicdio e feminicdio advm do objeto material e do
sujeito passivo, constitudos por mulher, bem como pela motivao da conduta.
O direito vida um direito humano que deve ser protegido pela lei penal consoante se extrai do art.
5., XXXVIII, da Constituio da Repblica de 1988 (competncia do jri para os crimes dolosos contra
a vida) e XLI (a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais).
luz do Texto Constitucional, so improcedentes as crticas tipificao do feminicdio fundadas no
argumento do Direito Penal mnimo, na suficincia da tipificao existente do homicdio qualificado, na
violao ao princpio da igualdade dos sexos e na ineficcia da lei penal com vistas a preveno de tal
conduta.
Em primeiro lugar, o legislador ordinrio est obrigado a prever a criminalizao dos(as) autores(as) de
atentados dolosos contra a vida. Em segundo, aplicveis os mesmos argumentos que foram
desenvolvidos para se declarar a constitucionalidade da Lei Maria da Penha.
Em debates anteriores acerca da reforma do Cdigo Penal, sobre a proposta de incluir no 2. do art.
121 a qualificadora por preconceito de raa, cor, etnia, sexo ou orientao sexual, condio fsica ou
social, religio ou origem, Ney Moura Telles refutou a crtica de que seriam todos motivos torpes,
sendo desnecessria a sua explicitao na norma. Afirmou que a explicitao uma exigncia imposta
pela necessidade de conferir melhor e maior proteo s minorias dentro da sociedade.
No se trata de ampliao do Direito Penal e de recurso a efeito meramente simblico, mas do
aperfeioamento e atualizao da norma penal para incidir em condutas que antes eram acolhidas ou
justificadas pela sociedade, embora sempre causadoras de dano a bem jurdico tradicionalmente sob
proteo da lei penal, isto , o direito vida. Por isso, pouco adequado o argumento da
Senadora Gleisi Hoffmann de anseio pelo agravamento da punio penal.
O aperfeioamento visa destacar do conjunto de homicdios praticados no Brasil aqueles em que as
vtimas so mulheres e a motivao decorre da condio feminina, de modo a permitir a produo de
estatsticas e polticas de enfrentamento.
Elemento fundamental do tipo a motivao da conduta, consistente em razes da condio de sexo
feminino, expresso objeto de conceituao legal no 2.. A expresso substituiu, a ttulo de emenda
de redao, a anterior razes de gnero. Todavia, na aplicao da Lei 13.104 no se poder fugir
totalmente do conceito de gnero, uma vez que a condio de sexo feminino uma construo social
tal como o papel social atribudo s mulheres na sociedade e que constitui o chamado gnero feminino.
O aumento maior da pena no feminicdio (1/3 at metade), em relao aos demais homicdios
qualificados (1/3), no que diz respeito idade e deficincia da vtima, condio de gravidez ou do
perodo ps-parto e ainda presena de ascendente e descendente na cena do crime enseja ao
questionamento de sua constitucionalidade.
justificvel a maior causa de aumento relativa condio de gravidez ou do perodo ps-parto, dada
a maior reprovabilidade do injusto e porque prprias da condio biolgica da mulher. O mesmo no se
pode dizer das demais causas. Nesse aspecto, o dispositivo inconstitucional, por violao ao princpio
da igualdade, porm prescindvel a propositura de ao direta de inconstitucionalidade. Basta conferir
interpretao conforme Constituio, ou seja limitar a causa de aumento a 1/3 quando a vtima for
mulher menor de 14 ou maior de 60 anos ou deficiente. O problema s existe na causa de aumento
pelo fato de o crime ser praticado na presena de ascendente ou descendente da vtima. A reprovao
deveria ser a mesma sendo homem a vtima.
O objetivo de dar visibilidade ao grande nmero de mulheres mortas por serem mulheres pode no ser
alcanado, a menos que alteraes sejam feitas tambm na lei processual penal. que as
qualificadoras se classificam por motivos, meios de execuo e conexo teleolgica ou consequencial
com outro crime. Inclui-se a qualificadora do feminicdio no primeiro grupo, junto ao homicdio por
motivo torpe e por motivo ftil.
Se o homicdio de uma mulher no for enquadrado na qualificadora do feminicdio poder s-lo nas
demais hipteses. Tambm poder ocorrer que o homicdio se enquadre concomitantemente na
qualificadora do feminicdio e em alguma(s) das demais. Nesse caso uma das circunstncias ser
utilizada para qualificar o crime e a(s) outra(s) ser(o) levada(s) em considerao como
circunstncia(s) agravante(s), na fixao da pena.
Essas possibilidades, bastante comuns, podero enfraquecer o objetivo de evitar as desclassificaes
do homicdio qualificado para homicdio simples, em face do no reconhecimento da alegao de
cimes como motivo ftil ou torpe ou mesmo para homicdio privilegiado e absolvio por legtima
defesa da honra. provvel que polcia e ministrio pblico prefiram enquadrar o fato de imediato nas
demais hipteses de homicdio qualificado por entenderem mais difcil demonstrar as razes de
condio de sexo feminino.
Por fim, a incluso do feminicdio no rol dos crimes hediondos. No poderia ser diferente, tal como nas
demais hipteses de homicdio qualificado. Antes, os assassinatos de mulheres praticados por homens
j eram considerados hediondos se enquadrados em uma das qualificadoras do art. 121. Assim, no
apropriado dizer que agora, matar uma mulher crime hediondo.
A anlise tcnico-jurdica e da operacionalidade do sistema de justia mostra que a Lei 13.104 no
exacerba o poder punitivo. Identificar homicdios de mulheres decorrentes de violncia domstica e
familiar ou de menosprezo e discriminao condio das mulheres importante para a
implementao da poltica de enfrentamento violncia criada pela Lei Maria da Penha. A no
identificao gera prejuzos para mulheres que sofreram tentativas de homicdio, para as quais se
poderiam oferecer medidas protetivas e a assistncia integral necessria para interromper a espiral de
violncia.
A resistncia que se observa na aplicao e na implementao da Lei Maria da Penha tende a persistir
no feminicdio. Para quebr-la, medidas legislativas no mbito do processo penal, por exemplo, e
medidas administrativas devem ser pensadas, aliadas a uma contnua sensibilizao do sistema de
justia para a desigualdade de gnero.
Ela Wiecko V. de Castilho
Vice-Procuradora Geral da Repblica.
Coordenadora do Comit Gestor de Raa e Gnero no mbito da Procuradoria-Geral da Repblica.
Mestre e doutora em Direito e professora da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia.

Boletim - 270 - Maio/2015
DIREITO PENAL EM DEBATE - Um copo meio cheio
Autor: Marta Machado e Fernanda Matsuda
No dia 9 de maro foi sancionada a lei que modifica o Cdigo Penal brasileiro para incluir o feminicdio
entre as hipteses de homicdio qualificado. A proposta de tipificao do feminicdio resultou dos
trabalhos da Comisso Parlamentar Mista de Inqurito da violncia domstica contra a mulher,
encerrada em julho de 2013. Ao longo de mais de um ano, a equipe da CPMI realizou audincias
pblicas, ouviu autoridades, especialistas e representantes dos movimentos de mulheres e conheceu
os servios pblicos que compem a rede de atendimento a mulheres em situao de violncia em 15
Estados do Pas.(1) O texto legislativo recentemente aprovado produto de um processo intenso de
discusso e negociao envolvendo grupos institucionais e no institucionais. Entretanto, o projeto
recebeu duas alteraes que no fizeram justia qualidade da discusso prvia. A primeira diz
respeito supresso, no momento da assinatura, da expresso gnero e sua substituio por
condio de sexo feminino. A segunda consiste na incluso da causa de aumento de pena. O projeto
inicial e todo o debate subsequente se basearam na previso do feminicdio como uma modalidade de
homicdio qualificado. Empiricamente se constatam que os assassinatos de mulheres so enquadrados
dessa forma, pela existncia de uma ou mais qualificadoras, entre as quais prevalecem o motivo torpe
(inc. I), o motivo ftil (inc. II) e/ou o uso de recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa da
ofendida (inc. IV). A proposta, por conseguinte, ao no trazer o aumento de pena, colocava mais
nfase na adequao da resposta do sistema de justia criminal (com ateno para a desigualdade de
gnero) do que na maior punio para os autores do crime de feminicdio.
Dados do Mapa da Violncia evidenciam um aumento desproporcional entre as mortes por causas
violentas de homens e de mulheres. A taxa de assassinatos de mulheres cresceu 17,2% na ltima
dcada, o dobro da elevao da taxa de homicdios masculinos que, no mesmo perodo, foi de 8,1%.(2)
No obstante a eloquncia desses nmeros, muito pouco se sabe por que e em que circunstncias
essas mulheres esto morrendo so vtimas da criminalidade comum? Ou o fato de serem mulheres
determinante para o desfecho trgico de suas vidas? A literatura internacional indica uma tendncia
de aumento da violncia contra a mulher medida que ganham mais autonomia, buscam romper
situaes de submisso ou quebrar papis tradicionais que a sociedade patriarcal lhes impe. Contudo,
a falta de uma categoria que d nome ao fenmeno o invisibiliza. Para atacar um problema com
polticas pblicas adequadas preciso diagnostic-lo e nome-lo e a criao de uma categoria jurdica
prpria pode ser um passo importante nesse sentido.
Distinguir o feminicdio do homicdio joga luz na questo de gnero presente no apenas nas
circunstncias do conflito, mas tambm no processamento dos casos pelos tribunais. Os resultados da
pesquisa A violncia domstica fatal: o problema do feminicdio ntimo no Brasil(3) mostram que o
sistema de justia criminal contribui para a persistncia da desigualdade entre homens e mulheres no
Pas. A dinmica de funcionamento dos Tribunais do Jri na maior parte dos casos pautada pelo
machismo, sendo recorrentes argumentos que reforam a naturalizao da violncia e a culpabilizao
da mulher. Identificou-se, nos discursos dos(as) profissionais do sistema, o recurso sistemtico
construo arquetpica das figuras feminina e masculina, corroborando expectativas que recaem sobre
os papis desempenhados por homens e mulheres na sociedade. Constroem-se nos processos ora a
imagem da boa me e esposa, que foi vtima da ao de um homem que patologizado, agressivo e,
no raro, faz uso abusivo de lcool ou drogas, ora a imagem da mulher indcil, cujo comportamento
(em muitos dos casos a manifestao da vontade de terminar o relacionamento) provocou a agresso
do bom marido e trabalhador. No se pode afirmar que regra o reconhecimento dos direitos das
mulheres nos processos judiciais analisados: trata-se mormente da reproduo de posies
tradicionais, que limita a liberdade da mulher, coloca em questo as formas de exerccio de sua
sexualidade e justifica a violncia machista. O uso da categoria feminicdio, ao colocar o gnero em
evidncia, tem tambm o potencial de trazer a disputa feminista para o campo dos operadores do
direito e problematizar a inrcia machista da operao do sistema de justia.
Mas diante desse cenrio em que desponta a importncia da disputa poltica no campo da aplicao
das leis, cabe indagar se o Direito Penal a ferramenta adequada para a visibilizao e preveno da
violncia de gnero. prprio do Direito Penal a reduo do problema a um ato, com posies
definidas de autor e vtima. As narrativas produzidas nesse campo, dessa forma, tendem a enxergar o
ato violento como um episdio isolado na trajetria do casal e, ainda, completamente apartado do
contexto estrutural da violncia de gnero. Nesse sentido, a prpria forma de operar do Direito Penal
no favorece a transformao dessa realidade, que exige uma abordagem altura da complexidade do
fenmeno. A aposta na pena (mais uma vez de priso) ao agressor tampouco parece ser uma boa
estratgia preventiva. Na maioria dos casos analisados pela pesquisa o sistema de justia apenas
interveio quando a mulher j estava morta. A priso do agressor a essa altura mais um captulo da
histria de violncia.
Ao considerar a eficcia da criminalizao, a dimenso da dissuaso facilmente posta em xeque. H
de admitir, todavia, que, em uma sociedade marcadamente punitivista como a brasileira, criar um crime
se tornou uma das estratgias mais relevantes para comunicar a reprovabilidade da conduta, a
valorizao do direito ou a importncia da causa. a aposta nessa funo simblica que vem
impulsionando demandas por tipificao e por agravamento de penas, inclusive por movimentos
sociais. Se essa estratgia compreensvel nesse contexto de uma sociedade punitivista, parece-nos
importante manter a crtica ao modelo punitivo como um todo. No s considerar todo o conjunto dos
problemas sociais trazidos pela priso e os dficits de funcionamento desse sistema j to inflado, mas
manter no campo de viso as limitaes das respostas por ele oferecidas.
Nesse sentido, ainda que se considere importante a comunicao promovida pela tipificao do
feminicdio, ela deve ser vista como um elemento no bojo de um conjunto de estratgias de ao. No
pode estar descolada do movimento mais amplo de reconhecimento social do problema da violncia
domstica contra as mulheres, que ganhou forte impulso com a Lei Maria da Penha em 2006. Para
alm do contedo criminalizante, a lei traz um amplo e consistente programa de proteo s mulheres
e de enfrentamento estrutural da violncia, por meio de polticas pblicas especficas e integrais.
Profissionais do direito que atuam na rea consideram as medidas protetivas de urgncia previstas na
lei o seu diferencial no que diz respeito ao rompimento do ciclo de violncia e no potencial de
preveno do assassinato de mulheres. Permanecem at agora, entretanto, os desafios para sua
implantao. Pesquisa recente do Ipea(4) concluiu que a Lei Maria da Penha teve um impacto
significativo sobre as estatsticas de assassinatos de mulheres dentro de residncias, que tiveram um
decrscimo de notveis 10%. Aponta, ainda, as diferenas no grau de institucionalizao dos servios
descritos na lei, inclusive com marcadores desiguais nas regies no Pas. A ampliao e o
aprimoramento da rede de atendimento s mulheres em situao de violncia (em especial dos centros
de referncia), o estabelecimento de delegacias especializadas de atendimento mulher com equipes
adequadas e que funcionem tambm durante noite e aos finais de semana, a aplicao e a
fiscalizao das medidas protetivas de urgncia, a implantao dos Juizados de Violncia Domstica
com competncia criminal e cvel e dotados de equipes multidisciplinares, a instalao das Casas da
Mulher Brasileira, entre outras, so medidas que devem ser adotadas em direo garantia dos
direitos das mulheres.
Criar um tipo penal sem olhar para todas essas questes significa negligenciar o que h de mais
promissor na poltica de enfrentamento violncia. De outro lado, parece-nos urgente unir esforos em
torno da conscientizao e sensibilizao dos(as) operadores(as) do direito, cujas representaes so
moldadas dentro da lgica machista que envolve toda a sociedade. E nesse sentido, a intensa
discusso suscitada pela aprovao da tipificao do feminicdio pode ter efeitos positivos na postura
desses(as) profissionais.
Notas
(1) O relatrio final da CPMI encontra-se disponvel em: <http://www.compromissoeatitude.org.br/wp-
content/uploads/2013/07/CPMI_RelatorioFinal_julho2013.pdf>. Acesso em: 9 mar. 2015.
(2) Mapa da Violncia 2013.
(3) A pesquisa, realizada pelas autoras do texto e equipe no mbito do Ncleo de Estudos sobre o
Crime e a Pena (FGV Direito SP) com financiamento da Secretaria de Reforma do Judicirio do
Ministrio da Justia e do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), realizou o
estudo qualitativo de processos judiciais referentes ao homicdio tentado e consumado de mulheres
que tramitaram nos Tribunais do Jri de Bahia, Mato Grosso, Minas Gerais, Par, Paran e So Paulo.
(4) Disponvel em:
<http://www.ipea.gov.br/portal/index.php?option=com_content&view=article&id=24610>. Acesso em: 9
mar. 2015.
Marta Machado
Professora da FGV Direito SP.
Coordenadora do Ncleo de Estudos sobre o Crime e a Pena da mesma instituio.
Fernanda Matsuda
Pesquisadora do Ncleo de Estudos sobre o Crime e a Pena.

Boletim - 269 - Abril/2015
Feminicdio: primeiras observaes
Autor: Luciano Anderson de Souza e Regina Cirino Alves Ferreira
Foi recentemente promulgada a Lei 13.104/2015, a qual introduziu no Cdigo Penal a qualificadora do
homicdio denominada feminicdio(1) (novo inc. VI do 2. do art. 121).(2) Fruto de uma demanda
feminista, embora no uniforme, a nova qualificadora decorre de uma constatao oriunda de carncia
de tutela na Lei Maria da Penha (Lei 11.340/2006). Isso porque, apesar de esta representar importante
avano legislativo em matria de proteo s mulheres vtimas de violncia domstica, quer em termos
cveis ou penais, neste ltimo particular aspecto revelou uma distoro, qual seja, a disciplina apenas
de leses corporais em razo de violncia domstica, no se abarcando a morte decorrente deste
mesmo tipo de violncia.
Poltico-criminalmente, em que pese os dados acerca da morte de mulheres no sejam esmiuados por
nossas autoridades,(3) fato que se constatam importantes nmeros a respeito, vez que h indicativos
de que cerca de 5.000 mulheres so vtimas de homicdio por ano, sendo que por volta de 40% so
mortas em ambiente domstico e familiar. Assim, enquanto homens, em sua maioria, so assassinados
fora de casa, mulheres o so no interior de seus lares. Isso altamente significativo. Dessa forma, e
apesar, reitere-se, da ausncia de melhores estudos a respeito, o que se sinaliza que as mulheres
so mortas por conta de violncia domstica, perpetrada, em geral, por seus maridos, companheiros,
namorados ou familiares.
Estas constataes indicam, ento, a necessidade de interveno estatal a respeito, em prol do
atendimento do princpio da igualdade e dentro de um iderio preventivo do feminicdio.(4) J gasta
lio, mas nunca demais de se lembrar, que igualdade enseja o tratamento desigual para situaes
desiguais.(5) No caso, em prol de uma maioria oprimida como se minoria fosse por uma sociedade
forjada a partir de milenar tradio machista e patriarcal. Nesse sentido, polticas pblicas com vistas
ao estabelecimento da igualdade material so prementes, assim como uma reforma legislativa
correspondente, seja nas searas administrativa, cvel, trabalhista, tributria ou penal.
Alis, especificamente acerca do princpio constitucional da igualdade, algumas crticas tm sido
equivocadamente erigidas porque, segundo alguns, o feminicdio violaria tal vetor. De modo incndito
at, alguns se perguntam, em tom de censura, sobre o que mais viria: figuras como
homocdio(6) etc.? Ora, tal sorte de construo olvida-se que a razo da qualificadora de ordem
subjetiva e no objetiva, isto , o crime deve ser motivado por tal especial motivo vil, e no pela simples
condio da vtima. E isso porque o motivo referenciado denota maior desvalor da ao,
simultaneamente maior significao social em termos de nmero de ocorrncias.(7) Em outras
palavras, h especfica torpeza em uma situao de vulnerabilidade.
Mas no se nega, especificamente quanto a esta tutela penal, serem inmeras as complexidades e os
paradoxos. Seria o melhor caminho? E como ficaria a ultima ratio jurdico-penal? Outros ramos do
Direito no poderiam tutelar melhor a questo? Ser que o Direito Penal expandido uma vez mais no
geraria uma espiral de violncia, com mulheres vtimas de tentativa de feminicdio (ou mes ou novas
companheiras de feminicidas) tornando-se futuras vtimas de segregados ou, tambm, vtimas do
estupro institucional nas revistas dos crceres brasileiros?
De fato, o caminho no nem um pouco simples e a desconfiana que o Direito Penal recebe, mesmo
dos grupos supostamente beneficiados de sua tutela, ou seja, as potenciais vtimas, lhe devida, pois
decorre de um histrico de iniquidades, simbolismo e ineficcia em sua construo nas ltimas
dcadas. Tampouco se pode negar a mxima de Beccaria de que a certeza de punio melhor que a
dureza da pena. Entretanto, mesmo assim, na presente questo, a ideia do feminicdio parece
adequada, por algumas razes.
Em primeiro lugar, indubitavelmente, na esteira do pensamento de Hassemer, o bem jurdico vida
humana um caro interesse social imprescindvel para a convivncia pacfica dos indivduos, o qual
no pode deixar de ser tutelado pelo Direito Penal. E os nmeros relevantes de homicdios de
mulheres, mortas em seus lares, indicam que h uma peculiar situao a demandar a drstica tutela
pelo mais grave meio de interveno estatal. Ou seja, o interesse envolvido, e nas peculiares
circunstncias postas numa sociedade que oprime o gnero feminino, justifica a tutela.
Ainda, merece meno o fato de que na hiptese em foco no h exatamente um expansionismo
penal. Explica-se. A morte de mulheres por razes de gnero j era considerada por doutrina e
jurisprudncia como motivo torpe, razo pela qual a criao do feminicdio, por si s, apenas destacou
na legislao a situao de um grupo vulnervel, dando-lhe visibilidade e trazendo situao um valor
simblico,(8) que no se confunde com simbolismo. Em outras linhas, no verdade que a morte de
mulheres por sua condio feminina no era crime hediondo at a presente lei, pois todo homicdio
qualificado, desde 1994, assim o . Houve apenas, com o feminicdio, algo como um etiquetamento
com expressiva carga representativa.
A seu turno, os argumentos de que no deveria haver o feminicdio por conta da vitimizao de
mulheres por indivduos presos, ou mesmo pelo Estado com a ampla violncia institucional em torno do
crcere, no se vislumbram adequados, pois simplesmente rechaam uma tutela indicativamente
necessria por argumentos secundrios. Por certo, no atual estgio social, ningum defender a
descriminalizao do homicdio, no geral, ou do estupro, por citadas razes, devendo, isto sim, tais
iniquidades serem atacadas em outras frentes. A priso, apesar de perene luta por seu imperioso
aperfeioamento e humanizao, ainda uma amarga necessidade para seres imperfeitos, conforme a
feliz expresso do Projeto Alternativo alemo, de 1966. Dessarte, o feminicdio no se v infirmado a
partir desta trilha argumentativa.
No obstante, tudo isso no significa que a lei infensa a crticas. Pelo contrrio, h inmeros
problemas pontuais, certamente frutos da ausncia de debates com a sociedade em geral e
especialistas em particular. Inicialmente, o nome feminicdio(9) no se ostenta como mais adequado
para a tutela erigida, pois este seria uma subcategoria de genocdio, qual seja, aquele em que h
intuito de destruio do gnero feminino.(10) O nome que melhor designa o construdo, segundo
pensamos, femicdio, que no deixa de ser, ainda que em menor escala relativamente ao feminicdio,
um crime de dio.
A seguir, veja-se que o legislador, com intuito de abarcar a violncia domstica como uma das razes
do feminicdio, construiu o tipo inadequadamente, abarcando nele o homicdio, por exemplo, de uma
irm contra outra, o que cristalinamente no seria um homicdio contra a mulher por razes da
condio de sexo feminino. Desta feita, ao procurar esclarecer no 2. - A o que seria a motivao do
feminicdio, o legislador no utilizou a melhor tcnica.
Ainda, nas novas causas de aumento de pena trazidas com o novel 7., o legislador penal, de modo
inadvertido, lanou circunstncia despicienda, vez que j prevista para qualquer modalidade de
homicdio, isto , contra pessoa menor de 14 ou maior de 60 anos (j constante do 4., in fine, do art.
121 do CP). Alm disso, de forma injustificvel, limitou qualificadora do feminicdio as causas de
aumento se o crime for praticado durante a gestao ou nos 3 meses posteriores ao parto, contra
pessoa com deficincia ou na presena de descendente ou de ascendente da vtima. A maior
fragilidade da vtima grvida ou lactante, ou ainda da vtima deficiente, justifica o maior desvalor da
ao, assim como tambm o justifica o crime praticado diante de seus parentes, em face do trauma
ocasionado nestes. Dessa maneira, tais circunstncias no poderiam se limitar ao feminicdio.
Ante o exposto, em linhas gerais, verifica-se que so muitos os desafios a serem enfrentados por
nossos Tribunais do Jri, sede de avaliao do feminicdio. Muito embora o iderio subjacente a esta
qualificadora se denote poltico-criminalmente positivo, lamenta-se que sua mais significativa discusso
se d a posteriori elaborao da lei, bem como que tenha faltado maior tcnica ao legislador penal.
De qualquer modo, tal debate no pode se dar de modo superficial e preconceituoso.
Notas
(1) A expresso inglesa femicide foi pioneiramente utilizada por Diana Russell perante o Tribunal
Internacional de Crimes contra Mulheres, realizado em Bruxelas no ano de 1976. A acepo da palavra
restou melhor esclarecida com a publicao da obra Femicide The politics of woman killing, de sua
autoria em parceria com Jill Rad|Ford, as quais caracterizaram o termo como homicdios misginos de
mulheres por parte de homens, vislumbrando com tal denominao um termo alternativo expresso
neutra homicdio. Russel, Diana E. H; Radford, Jill. Femicide: The politics of woman killing. New York:
Twayne Publishers, 1992, prefcio, p. XIV. Toledo Vsquez, por sua vez, pondera que, no obstante o
surgimento do termo femicide no mbito da academia feminista radical estadunidense, a expresso
restou incorporada apenas na Amrica Latina. Toledo Vsquez, Patsil. Femicidio/feminicidio. Buenos
Aires: Didot, 2014, p. 273.
(2) Art. 121. (...) 2. Se o homicdio cometido: (...) VI contra a mulher por razes da condio de
sexo feminino; (...) 2.-A. Considera-se que h razes de condio de sexo feminino quando o crime
envolve: I violncia domstica e familiar; II menosprezo ou discriminao condio de mulher.
(3) No mesmo sentido, Diniz, Dbora. Alcance no to longo. O Estado de S. Paulo. Caderno Alis,
15.03.2015.
(4) Nos dias atuais, afora o Brasil, 12 pases da Amrica Latina compem o rol de naes que
recepcionaram de forma especfica o homicdio cometido por motivos misginos, quais sejam: Costa
Rica (2007), Guatemala (2008), Colmbia (2008), Chile (2010), Peru (2011), El Salvador (2012),
Mxico (2012), Nicargua (2012), Argentina (2012), Bolvia (2013), Panam (2013) e Honduras (2013).
(5) Como bem aponta Baratta: As lutas pela igualdade so, ao mesmo tempo, pela diferena, e vice-
versa. O contrrio da igualdade no a diferena, mas sim a discriminao. Dessa forma, o oposto da
diferena no a igualdade, mas a imposio de modelos, o nivelamento, a negao da identidade.
Cf. Baratta, Alessandro; Streck, Lnio Luiz. Criminologia e feminismo. Porto Alegre: Sulina, 1999, p. 61.
(6) Editorial. Feminicdio? Folha de S. Paulo, 07.03.2015, p. A2.
(7) No h qualquer constatao emprica que demonstre a morte de homens por razes de gnero em
nossa sociedade, afigurando-se, assim, verdadeiro disparate a comparao feita em: Carvalho Filho,
Luis Francisco. Assassnio de cdigos.Folha de S. Paulo, 14.03.2015, p. C2.
(8) O mesmo se daria com a meno a motivaes como racismo, procedncia e sexualidade (isto ,
LGBTfobia), o que, por exemplo, o Projeto de Novo Cdigo Penal (PLS 236/2012) pretende insculpir.
(9) A antroploga Marcela Lagarde, especificamente ao se debruar no estudo do caso Campo
Algodonero, esquadrinhou a construo de um novo termo para designar aquilo que considerou como
o conjunto de violaes aos direitos humanos das mulheres que contem os crimes e os
desaparecimentos de mulheres e que estes fossem identificados como crimes de lesa humanidade.
Isto pois, para a autora, a traduo pura do termo femicidepara o castelhano resultaria na expresso
femicidio e, segundo seu pensamento, tal no abrangeria a construo desejada, preferindo adotar,
ento, o termo feminicdio, que abarca a ideia de genocdio. Lagarde y de Los Ros, Marcela.
Antropologa, feminismo y poltica: violencia feminicida y derechos humanos de las mujeres. Ankulegi
Antropologia Elkartea. Donostia: 2008, p. 216.
(10) Nesse sentido: Mario, Fernando M. (Dir.). Feminicidio: el fin de la impunidad. Valencia: Tirant lo
Blanch, 2013, p. 193.
Luciano Anderson de Souza
Professor Doutor de Direito Penal da Faculdade de Direito da USP.
Advogado.
Regina Cirino Alves Ferreira
Mestranda em Direito Penal na Faculdade de Direito da USP.
Advogada