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PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS


TESIS DE 1999
INDICE POR AUTORES

ALVAREZ MOLINA FERNANDO


APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
BORDA RIDAO ROBERTO
BOTERO CABRERA ADRIANA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
CATAO CATAO JAIME
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
CUBIDES PINTO BENJAMIN
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
DVILA VINUEZA GERMN
DELGADO PERDOMO PAOLA
DAZ ROMERO GINNA MARA
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
FLREZ VSQUEZ CATALINA
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
GUTIRREZ JULIANA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
JAIMES TABOADA GERMAN
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
LLORENTE CARREO MARGARITA
LPEZ LEN JUAN MANUEL
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
MEDINA MATALLANA MARLENE
MEJA GONZLEZ ANA MARA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
MURCIA CELEDN ERIKA
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
NADER DANIES ANA MARIA
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
OSORIO TORRES AURA XIMENA
POVEDA CASTILLO PAOLA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
RIZO PALLAIS ERNESTO
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
SUELT COCK VANESSA ANDREA
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
TOVAR LUNA ANA LUCA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR TTULOS

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR


EXCELENCIA, LA
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
3. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
4. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
5. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
6. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
7. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
8. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
9. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
10. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
11. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO DE
QUEJA
12. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
13. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
14. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
15. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL DERECHO
COLOMBIANO
16. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
17. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
18. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
19. FUNCIONES DE INSPECCIN VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
20. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
21. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
22. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
23. KNOW HOW, EL
24. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
25. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
26. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
27. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
28. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
29. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
30. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
31. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
32. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
34. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
35. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
36. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
37. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
38. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
39. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
40. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO-
41. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
42. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR


EXCELENCIA, LA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
3. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
CUBIDES PINTO BENJAMIN
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
4. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
5. FUNCIONES DE INSPECCIN VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
6. KNOW HOW, EL
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
7. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
DVILA VINUEZA GERMN
8. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
BOTERO CABRERA ADRIANA
9. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
10. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
DELGADO PERDOMO PAOLA
MURCIA CELEDN ERIKA MARIA
11. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO-
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO ECONOMICO

1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA


LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO LABORAL

1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL


CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PENAL

1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA


SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SUELT COCK VANESSA ANDREA
2. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PROCESAL

1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO


DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

DERECHO PUBLICO

1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA


CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS

FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO

1. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA


RECTIFICACION, EL
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
LA CORRECCION MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA
DERIVADA DEL CONTRATO DE SEGURO

FERNANDO SARMIENTO CRIALES


ANA LUCIA TOVAR LUNA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

REA DE PREGRADO

SANTA FE DE BOGOT, D.C.

1999
LA CORRECCION MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA
DERIVADA DEL CONTRATO DE SEGURO

FERNANDO SARMIENTO CRIALES


ANA LUCIA TOVAR LUNA
Trabajo de Grado para optar al ttulo de
abogado

Director
ANTONIO PABON SANTANDER
Abogado

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

REA DE PREGRADO

SANTA FE DE BOGOT, D.C.

1999
DEDICATORIA

Gracias a Dios, a mis padres y hermanos, a mi adorado sobrino Daniel,


pero muy especialmente a mi hermano Sergio quien a travs
de su apoyo incondicional ha permitido que se llegue
a este gran momento de mi vida

Fernando

A mis padres y hermano

Ana Luca
AGRADECIMIENTO

Los autores expresan su agradecimiento a:

Doctor Cesar Hoyos, Presidente del Consejo de Estado, por su particular gua y ayuda
para la realizacin de este estudio.

Doctor Jorge Murgueitio, Magistrado Auxiliar del Consejo de Estado, por su especial
atencin y dedicacin tanto para con los autores, como su constante apoyo y asesora
a lo largo del desarrollo del presente trabajo.

Doctora Mara Cristina Vergara de Maca, Abogada Javeriana, como a su familia, por
su espritu y gran colaboracin.

Doctora Mara Ins Villamil, Abogada de la Secretara Privada de la Presidencia de la


Repblica, por su constante preocupacin y ayuda en la obtencin de la bibliografa de
esta tesis de grado.

Doctores Hernan Guillermo Centanaro, Administrador de Empresas, y Germn


Botero, Ingeniero Industrial, por su ayuda incondicional en todo el tiempo que llevo la
presente investigacin

Biblioteca de la Superintendencia Bancaria, por facilitar el acceso a sus Memorias


que dieron orientacin a la investigacin.

Finalmente, agradecemos a todas las personas que de una u otra forma hicieron
posible el desarrollo de este trabajo de grado.
TABLA DE CONTENIDO

Introduccin 0

Captulo I LA ACCIN SUBROGATORIA 9

1.1 Definicin 9
1.2 El pago con subrogacin 11
1.2.1 Historia 11
1.2.2 Fundamentos 12
1.2.2.1 En el derecho civil 15
1.2.2.2 En el derecho comercial 25
1.3 La accin subrogatoria 26
1.3.1. Requisitos 27
1.3.2 Prestaciones que comprende 28
1.3.3 Excepciones de la accin 31
1.3.4 Clases 33
1.3.5 Efectos 39
1.3.6 Diferencias con otras figuras 40
1.4 Subrogacin legal en materia de seguros 42
1.4.1 Fundamentos 45
1.5 Inexistencia de la accin subrogatoria en seguros de personas 46
1.6 El ejercicio de la accin subrogatoria en seguros de daos 48
1.6.1 Titular de la accin 49
1.6.2 Sujetos pasivos de la accin 50
1.6.3 Requisitos 51
1.6.4 Deber del asegurado para facilitar la subrogacin de la
compaa de seguros 52
1.6.5 Irrenunciabilidad 53
1.6.6 Pretensiones admisibles en la subrogacin 55
1.6.7 Prohibiciones en la subrogacin 56
1.6.8 Prescripcin 58
1.7 La subrogacin en el derecho real del acreedor 60
1.8 La subrogacin frente a los lmites de responsabilidad 61
1.9 Mecanismos alternos a la subrogacin 63
1.9.1. Cesin de derechos 63
1.9.2. Pagars de garanta o contragaranta 67

Captulo IL LA CORRECCIN MONETARIA 69

2.1 Definicin 69
2.2 Explicacin del fenmeno 71
2.3 Breve historia de la correccin monetaria en
las obligaciones dinerarias 73
2.4 La correccin monetaria y trminos afines 78
2.5. La correccin monetaria en la contratacin estatal 79
2.6 La correccin monetaria y otras variables econmicas 85
2.6.1. Los intereses 86
2.6.2 La DTF 93
2.6.3 El sistema UPAC 94
2.6.4 El IPC 97
2.7 Cmo se mide y quin establece la correccin monetaria 99
2.8 Planteamiento doctrinal sobre la correccin
monetaria en obligaciones dinerarias 102
2.9 Mecanismos de correccin monetaria de origen contractual 110
2.10 La correccin monetaria y el dao
112
2.11 Posicin de la jurisprudencia sobre la correccin
monetaria en obligaciones dinerarias 115
2.11.1. En derecho civil 115
2.11.2 En derecho laboral 150

Captulo III LA CORRECCIN MONETARIA


Y LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGUROS 152
3.1 Posicin doctrinal 152
3.2 Posicin de la jurisprudencia colombiana 160
3.2.1 Corte Suprema de Justicia 160
3.2.2. Consejo de Estado 168
3.3 Viabilidad de la correccin monetaria en la accin
subrogatoria en el contrato de seguros 171
3.4 Sugerencias legislativas 176

CONCLUSIONES 181
BIBLIOGRAFA 184
INTRODUCCIN

En la poca contempornea, un fenmeno econmico ha incidido de manera notable

en las operaciones comerciales, al punto que ha producido un verdadero desequilibrio

en la equivalencia de las prestaciones, con la consecuencia, de que en multiples

ocasiones, el deudor ha dejado de cumplir, no por su voluntad sino por la absoluta

imposibilidad de hacerlo.

Ese fenmeno es la inflacin. Respecto de ella, el Gobierno, las entidades financieras

y los acreedores en general, han tomado medidas para garantizar que las prestaciones

econmicas de las cuales son destinatarios, en virtud de los contratos, les compensen

la prdida del poder adquisitivo de la moneda y el mayor valor de los bienes y

servicios.

De esta forma, se introdujo la nocin de correccin monetaria, correlativa a los

intereses, y se extendi incluso a las sentencias judiciales, en las cuales, los jueces la

consideraron necesaria como mecanismo de equilibrio respecto de obligaciones que

despus de mucho tiempo, habran de ser reconocidas.

Ello se aplic en un sinnmero de campos, mas sin embargo, no ha tenido aplicacin

plena en el campo de los seguros.


En efecto, en este campo ha habido resistencia de jueces y tribunales para admitir la

viabilidad de la correccin monetaria en la accin subrogatoria de la compaa

aseguradora, contra el tercero civilmente responsable, ya sea contractual o

extracontractualmente. Todo por una interpretacin literal del artculo 1096 del

Cdigo de Comercio. No obstante, el Consejo de Estado se ha apartado de esta tesis

y ya comienza a aceptar la adicin de la correccin monetaria sobre la indemnizacin,

como una solucin a la depreciacin de la moneda y al mayor costo de vida, luego de

un dilatado proceso judicial, y con la finalidad de que la condena tenga un efecto

reparatorio real.

El presente trabajo constituye una iniciativa para demostrar la procedencia de la

correccin monetaria en la accin subrogatoria de la compaa aseguradora, para lo

cual se hace una presentacin inicial del tema jurdico de la obligacin y de manera

especifica, en el de la subrogacin legal en los seguros de daos, luego se adelanta en

el tema econmico de la correccin monetaria, y finalmente, se expone la tesis de la

correccin aplicada a la subrogacin de la compaa aseguradora, haciendo la

correspondiente crtica jurisprudencial.

Se espera contribuir en la discusin acadmica en torno a este tema, que se ha

presentado en algunos foros convocados por Fasecolda y Acoldese y mostrar una

faceta del seguro que ha ido tomando auge cada vez ms, cual es, el ejercicio de la

accin subrogatoria o de recobro por parte de la compaa aseguradora.


CAPTULO 1
LA ACCIN SUBROGATORIA

1.1 Definicin

Etimolgicamente, el trmino subrogacin viene del latn subrogationis, derivado del

verbo subrogo-are, que quiere decir, subrogar, substituir.

Segn el Diccionario de la lengua espaola, subrogacin significa accin y efecto de

subrogar o subrogarse. A su vez, subrogar es sustituir o poner una persona o cosa

en lugar de otra1.

El artculo 1666 del Cdigo Civil dice: La subrogacin es la transmisin de los

derechos del acreedor a un tercero que le paga2.

Esta definicin legal es exacta a la del Cdigo Civil chileno que en sentir de Alessandri

Rodrguez y Somarriva Undurraga, peca de impropio, por cuanto se limita a describir

y, adems, emplea errneamente el trmino transmisin, que jurdicamente se refiere

en forma exclusiva al traspaso de derechos en caso de muerte 3.

1 REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola. Espasa Calpe, Madrid. Espaa 1992. p.
1912.
2 ORTEGA TORRES, Jorge. Cdigo Civil. Editorial Temis, Bogot. 1982. p. 726.
3 RODRGUEZ, Alessandri y UNDURRAGA, Somarriva. Curso de derecho civil. Tomo III. Editorial
Nacimiento. Santiago de Chile. 1941. p. 354.
A luz de la doctrina colombiana tratadistas como Guillermo Ospina Fernndez

sostiene: La subrogacin consiste en una sustitucin jurdica de una cosa por otra o

de una persona por otra4.

La Corte Suprema de Justicia se refiere al tema en la sentencia de la Sala de Casacin

Civil del 25 de noviembre de 1935 y explica: El efecto natural del pago es extinguir la

obligacin del deudor, pero hay veces en que ella apenas queda extinguida respecto al

acreedor, que por haber recibido la cosa nada puede ya reclamar. Cuando es un

tercero quien paga, no siempre se extingue la obligacin con respecto al deudor, el

cual puede quedar ligado a favor de la persona que vino a ocupar el lugar del

acreedor. Esto ocurre en virtud del pago con subrogacin, pago de naturaleza

especial que no libera al deudor porque no es hecho por l. La subrogacin es una

institucin jurdica en virtud de la cual los derechos del acreedor se transmiten con

todos sus accesorios a un tercero que ha pagado. La obligacin subsiste a favor de un

tercero. En otras palabras, hay mudanza de acreedor sin que extinga la deuda.5.

Segn lo visto, la subrogacin en general es un fenmeno de sustitucin entre

personas o entre cosas sin que se modifique la naturaleza jurdica de la relacin

preexistente. Si hablamos de cosas, la subrogacin ser real: Una cosa toma el lugar

4 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen general de las obligaciones. Quinta edicin, Editorial Temis.
Bogot. 1994. p. 347.
5 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de noviembre de 1935
G.J. XLIII. p. 392
de otra y es reputada de su misma naturaleza y cualidad para pertenecer a la misma

persona a que sta perteneca6.

En la norma correspondiente (artculo 1666 del Cdigo Civil) no se regul la

subrogacin real, slo la personal, pues se refiere al acreedor.

La subrogacin personal se define como aquella institucin por cuya virtud un tercero

satisface el pago de una deuda al acreedor, asumiendo los derechos y acciones que

ste tena contra el deudor7.

En Colombia, el pago con subrogacin es la figura en virtud de la cual opera el cambio

del sujeto activo de la obligacin (acreedor),quien es remplazado por un tercero que le

paga, manteniendo invariable el sujeto pasivo de la obligacin. Este pago con

subrogacin es distinto del pago como forma de extinguir las obligaciones, pues aquel

permite el cambio del acreedor por el tercero que paga y no se alteran los restantes

elementos de la obligacin original.

1.2 EL PAGO CON SUBROGACIN

1.2.1 Historia

En la concepcin romana sus fundamentos estuvieron enfocados a una forma de cesin

de derechos, por la cual se transmita un crdito del cedente al cesionario.

6 CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Segunda edicin. Tomo VI.
Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1978. p. 212.
Los jurisconsultos romanos atendiendo al principio de la equidad promovieron la

aplicacin de esta figura en defensa de todos aquellos que por una u otra razn

asuman obligaciones de terceros. Pero el real desarrollo de esta figura slo viene a

darse en el derecho francs, en donde incluso se incorpor y regul en el

ordenamiento legislativo que se conoce como Cdigo Civil de Napolen, incluso

puede afirmarse que no ha sufrido modificaciones desde esa poca hasta nuestros das.

Los estudiosos franceses fundamentaron los pilares filosficos de esta figura

constituyndola en una forma de pago y, por lo mismo, como una forma de extincin

de la obligaciones, de all su nombre pago con subrogacin.

1.2.2 Fundamentos

El fundamento de la subrogacin se encuentra en el pago que hace el tercero por el

deudor, es decir se dota al tercero que paga de todos los derechos y privilegios que

tendra el acreedor original cuando se realizara el pago por el deudor.

Sobre este punto conviene transcribir lo expresado por Guillermo Ospina Fernndez,

en su obra Rgimen general de las obligaciones: Estando autorizada cualquier

persona para pagar por el deudor, segn solucin tradicional inspirada en la mxima

de Gayo, conforme a la cual es lcito mejorar la condicin ajena mas no empeorarla, de

no existir la institucin del pago con subrogacin, el solvens que hubiese liberado al

deudor por tener un inters personal en la solucin de la deuda o simplemente el

7 PUIG PEA, Federico. Tratado de derecho civil espaol. Volumen I, tomo IV. En Revista de Derecho
propsito de ayudarle a este, pero sin nimo de beneficencia (animus donandi)

solamente tendra contra el deudor una accin de reembolso.

Pero esta accin, que podra explicarse por relaciones contractuales existentes entre el

solvens y el deudor, como las de mandato o las de un prstamo, y, en defecto de stas,

por la obligacin restitutoria de in rem verso encaminada a evitar enriquecimiento

injusto, es una accin personal desprovista de garantas y frecuentemente de resultados

dudosos.

Esto ltimo, porque el pago a que se ve obligado quien lo hace, como el codeudor

solidario o de obligacin indivisible, el fiador o el dueo de la cosa hipotecada, o quien

presta ayuda desinteresada al deudor, de ordinario obedece a que ste carece de los

recursos necesarios para cumplir oportunamente.

En cambio, puede ocurrir que el crdito de cuyo pago se trate goce de privilegios y

garantas que representen un estmulo para quien se vea en la necesidad o quiera pagar

por el deudor, en cuanto se le permita a aqul aprovecharse de ellos para lograr la

recuperacin de lo pagado. Esta es cabalmente la razn determinante y justificativa

del pago con subrogacin: mejorar la condicin de quien paga por el deudor,

dotndolo no ya tan slo de las acciones personales que contra ste competan, como

la de mandato, la de mutuo, la de in rem verso, sino traspasndole adems todos los

derechos, acciones, privilegios y garantas que tenga en su favor el acreedor satisfecho

con el pago; es decir, subrogado al solvens en los mismos. As, pues, el pago con

Privado. 1957. p. 226


subrogacin difiere del pago puro y simple en cuanto ste extingue el vinculo

obligatorio con todos sus accesorios, a cambio que aqul conserva uno y otros, y solo

modifica su elemento personal activo al sustituir por el solvens al acreedor

desinteresado.

Razn tiene, por tanto, la opinin dominante en la doctrina contempornea al defender

el pago con subrogacin contra los embates de que ha sido objeto de parte de quienes

lo ven como una construccin jurdica ficticia y contradictoria, simplemente porque es

distinto del pago puro y simple, a la vez que difiere de su gemela, la cesin de crditos.

Su utilidad prctica, meta de la juridicidad, es incuestionable. El pago con subrogacin

aprovecha al acreedor a quien se satisface su derecho sin necesidad de acudir a las vas

judiciales y de someterse al riesgo de que los resultados de sta le fuesen menos

favorables. Beneficia al deudor sin recursos inmediatos, pues se le facilita conseguir

ayuda y prstamos de otras personas para evitar una ejecucin inminente y hasta

ruinosa. stas pueden, por generosidad o por inters, como sera el de invertir con

rendimiento y con las debidas seguridades, propiciar el arreglo judicial de los

encontrados intereses del acreedor y del deudor. El beneficio crece de punto para el

fiador, el codeudor solidario, el dueo de la cosa hipotecada, etctera, quienes pueden

pagarle al acreedor, con la mayor tranquilidad que les proporciona el saberse mejor

protegidos en su derecho a ser reembolsados. Y, en fin, las dems personas que

tengan inters en la obligacin o en su pago, como los codeudores solidarios, los

fiadores, el dueo de la cosa hipotecada o pignorada, los acreedores hipotecarios o


prendarios, etctera, no sufren alteracin alguna en su situacin, porque sta no se

modifica por el solo cambio del acreedor subrogante8.

1.2.3. En el derecho civil

Para comprender el alcance de esta figura en este campo, es indispensable hacer una

breve referencia a las obligaciones conjuntas y solidarias, definidas en el artculo 1568

del Cdigo Civil el cual expresa:

En general cuando se ha contrado con muchas personas o para con muchas la

obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso es

obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el

segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.

Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno

de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la

obligacin es solidaria e in solidum.

La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no lo

establece la ley.

Por obligaciones conjuntas se entienden aquellas que teniendo por objeto una cosa

divisible existen a cargo de dos o ms deudores o a favor de dos o ms acreedores, de

8 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. pp. 351- 353.


tal forma que cada deudor est slo obligado a su cuota o parte de la deuda y cada

acreedor puede pedir slo su parte o cuota de crdito.

La presuncin general en el derecho civil es que las obligaciones sean de esta categora

cuando existe pluralidad en los extremos activos y pasivos de la relacin jurdica en la

cual se enmarca la obligacin.

Los efectos de esta clase de obligaciones son los siguientes9:

a. Los deudores estn obligados solamente a su parte o cuota de la deuda y los

acreedores slo tienen derecho para demandar su parte o cuota de crdito

(artculos 1568 y 1583 del Cdigo Civil).

b. La cuota del deudor insolvente no afecta a los otros deudores porque cada uno

solo responde por su parte (artculos1412 y 1538 Cdigo Civil).

c. La mora de uno de los deudores no implica la constitucin en mora de los otros.

d. La interrupcin de la prescripcin que obre en favor de uno de los acreedores

conjuntos no beneficia a los dems (artculo 2540 del Cdigo Civil).

De otro lado, la solidaridad es una modalidad que impide la divisin normal de las

obligaciones complejas cuyo objeto es naturalmente divisible, haciendo que cada

acreedor o cada deudor lo sea de la totalidad de la prestacin, es decir, se coloca a

9 CARDOZO ISAZA, Jorge. Apuntes sobre obligaciones civiles y mercantiles. Segunda edicin, Librera
Jurdica Wilches, Bogot. 1986. p. 295.
cada deudor en la necesidad de pagar la totalidad de la deuda o se faculta a cada

acreedor para exigir la totalidad del crdito.

Como caractersticas de estas obligaciones se encuentran:

a. Pluralidad de sujetos activos o pasivos.

b. Pluralidad de vnculo entre acreedor o acreedores y el deudor o deudores

c. La unidad de la prestacin

La solidaridad puede ser activa o pasiva, segn sea entre acreedores o deudores,

respectivamente.

Los efectos entre coacreedores y el deudor son los siguientes:

a. Cada acreedor puede exigir la totalidad de la deuda.

b. El deudor puede pagar al acreedor solidario que elija, a menos de que haya

requerido por uno de ellos; en ese caso deber hacer el pago a ste (artculo 1570

inciso 1 del Cdigo Civil).

c. El pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin respecto a

todos ellos.

d. La interrupcin de la prescripcin que favorece a cualquiera de los acreedores

favorece a los dems (artculo 2540 del Cdigo Civil).


e. La mora en que se encuentre el deudor frente a cualquiera de los acreedores

favorece a todos stos.

La extincin de la obligacin por cualquier medio ya sea pago, novacin,

compensacin, etctera, entre deudor y acreedor, tambin extingue la solidaridad.

De otro lado, los efectos entre acreedor y codeudores son los siguientes:

a. El acreedor puede exigir la totalidad de la cosa debida a cualquiera de los deudores

solidarios sin posibilidad de oponer el beneficio de divisin (artculo 1571 del

Cdigo Civil)

b. Si se demanda solamente a alguno de los codeudores, no por ello se pierde el

derecho para dirigirse contra los dems, pero s en razn de la demanda se diere

un pago parcial, la obligacin se extingue hasta concurrencia de lo pagado y no

puede exigirse despus a ninguno de los codeudores sino la parte que no se

hubiere satisfecha (artculo 1572 del Cdigo Civil).

c. El pago total o parcial sea voluntario o no hecho por cualquiera de los deudores

extingue la obligacin solidaria respecto a todos. En igual sentido se aplica

tambin a la novacin, confusin y compensacin. En cuanto a la condonacin de

la deuda, sta puede hacerse a favor de todos los deudores o slo para uno de

ellos, existiendo aqu una excepcin al principio de solidaridad, pues si se habla del

segundo caso los otros deudores no favorecidos siguen siendo solidariamente


responsables, lo que implica una rebaja de las cuotas de los deudores no

favorecidos con sta. Lo anterior se explica como lo seala Ospina Fernndez10,

... la condonacin implica el animus donandi y quien dona lo hace en

consideracin a la persona del donatario. De ah que la condonacin slo libere

totalmente al codeudor o codeudores favorecidos; ....

d. Los vnculos entre acreedor y codeudores solidarios pueden revestir diversas

modalidades es decir, puros y simples y otros condicionales o a plazo (artculo

1569 Cdigo Civil).

e. La vinculacin de un codeudor puede encontrarse viciada pero esto no afecta la de

los dems.

f. La pluralidad de vnculos obligatorios permite que la obligacin de uno de los

codeudores se extinga sin que suceda lo mismo respecto de los otros, como es el

caso de la condonacin.

g. Al interrumpirse la prescripcin respecto a uno de los codeudores solidarios, se

interrumpe respecto a todos (artculo 2540 del Cdigo Civil).

h. La mora o la culpa de uno de los codeudores puede afectar a los otros (artculo

1578 del Cdigo Civil).

10OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 241


En este punto es importante analizar los efectos entre los codeudores, pues aqu se

encuentra la explicacin al pago con subrogacin.

Como se anot al comienzo, en el ordenamiento civil la solidaridad no se presume sino

debe estar expresamente pactada, ser legal o derivarse del testamento. En los casos en

que exista solidaridad como los codeudores se encuentran en la necesidad de satisfacer

la totalidad de la deuda, ello no significa que slo uno de ellos haya de sufrir en forma

definitiva el peso total de la obligacin. Por el contrario, una vez finiquitado el vnculo

entre el acreedor y los codeudores solidarios la deuda debe dividirse entre stos.

Aunque el Cdigo Civil no reglamenta en forma expresa la manera como se debe

repartir el pago de la obligacin, la solucin indicada para ello se encuentra en el

artculo 2325 inciso 2, por el cual si los comuneros contraen colectivamente una duda

sin expresin de cuotas; todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad son obligados

al acreedor por parte iguales. Por tanto, se presume que la obligacin contrada en

comn por varias personas es de inters por igual a todas ellas. Pero esta presuncin

puede ser desvirtuada mediante prueba en contrario, como sucede la solidaridad,

cuando es empleada como caucin, en donde el codeudor que no tiene inters en la

deuda es un deudor solidario que responde de la totalidad de ella frente al acreedor, y

paga la totalidad, pero no participa en su divisin entre los codeudores.


El codeudor solidario, como lo seala Ospina Fernndez11, que ha pagado al deuda o

que ha desinteresado al acreedor por alguno de los medios equivalentes al pago, queda

subrogado en el derecho del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero

limita su accin respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga

en esta deuda (artculo 1579 del Cdigo Civil). De suerte que el deudor solidario se

sustituye al acreedor con todos sus derecho y garantas como fianzas, prendas,

etctera, pero la solidaria se extingue y no se traspasa al codeudor subrogatorio; por

consiguiente, ste slo puede pedirles a los otros codeudores su partes o cuotas en la

deuda. ... la accin subrogatoria es entonces, el nico recurso que se le reconoce al

codeudor, lo que no implica su desconocimiento al cobro de intereses, pues la

subrogacin se opera no slo respecto al principal de la obligacin, sino tambin

respecto a sus accesorios. As, dicho codeudor obtiene el derecho a intereses que

tuviere el acreedor conforme con la convencin o a la ley, desde luego sujeto a la

divisin entre los codeudores a causa de la extincin de la solidaridad.

Hasta este momento se ha contemplado la pluralidad de sujetos en los extremos de la

relacin jurdica, teniendo en cuenta su relacin con el pago con subrogacin, pero

tambin es necesario referirse a otro tipo de obligaciones que son las denominadas

indivisibles que ataen al objeto de la obligacin y que en lo referente al tema de este

captulo encuentran ntima relacin.

11 Ibd. p. 251.
Mientras que en la solidaridad la indivisibilidad del objeto resulta por la convencin,

testamento o ley, en las obligaciones indivisibles es la consecuencia de ser aquel

indivisible, es decir, que no permite divisin material ni intelectual o de cuota.

Las cosas de cuerpo cierto no siempre admiten divisin fsica, pero la regla general es

que lo sean de cuota, en el sentido de que varias personas pueden en un mismo tiempo

ser titulares de un mismo derecho ya sea como acreedores o deudores; de all se

empieza a ver su relacin con la subrogacin.

A lo largo del Cdigo Civil se observa que son muy pocas las cosas que no pueden ser

objeto de divisin intelectual o de cuota, como excepcin a esta regla encontramos las

servidumbres.

De otro lado, las cosas de gnero, en cambio, son esencialmente divisibles. Pero

respecto a ellas y para efectos del pago se puede acordar la indivisibilidad.

Existen varias clases de indivisibilidad:

a. Necesaria. Se presenta cuando el objeto no es susceptible de divisin material ni

intelectual o de cuota, como el mencionado caso de una servidumbre.

b. Final. Es el resultado del fin que se proponen obtener las partes, a pesar de que el

objeto sea susceptible de divisin materia o intelectual, como el caso de quien

pudiendo pactar la construccin de una casa encomienda la realizacin de

cimientos a uno, el levantamiento de las paredes a otro etctera, pero tambin ese
fin en s mismo lo puede conseguir contratando toda la casa con un solo

constructor.

c. Solutione tantum. La que interesa solo para el pago si se considera el objeto en s

mismo, como prestacin debida es divisible, pero para efectos del pago se torna

indivisible, por haber convenido as las partes en forma expresa o tcita.

Expresamente, cuando se pacta que varios deudores de una misma prestacin quedan

obligados de una forma indivisible.

Tcitamente, cuando se manifiesta un fin que debe alcanzar el acreedor con base en el

cumplimiento total de deudor.

La indivisibilidad solutione tantum, ms que una forma de indivisibilidad, es la

derogacin de la regla general que permite dividir el objeto de las obligaciones entre

los varios deudores12.

En cuanto a las obligaciones de dar, dentro de las cuales se encuentran las dinerarias,

como estas versan sobre la constitucin o la transferencia de la propiedad plena o

desmembrada, no existe un solo ejemplo de indivisibilidad, pues aunque las cosas

sobre las que recaigan no pueden ser divididas materialmente, como un caballo, el

derecho por transferir s es susceptible de divisin intelectual o en cuotas y, por

12 CARDOZO ISAZA, Jorge. Ob. cit. pp. 325-326.


consiguiente, la obligacin se puede cumplir por partes, mediante la transferencia de

las cuotas que integran la totalidad del derecho13.

Los efectos de la indivisibilidad, que al igual que la solidaridad puede ser activa o

pasiva, son los siguientes:

a. El vnculo, es decir el poder vinculante de la obligacin, es indivisible y, por tanto,

cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a exigir el

total (artculo 1584 del Cdigo Civil); cada uno de los herederos del acreedor

fallecido puede exigir su ejecucin total (artculo 15845 del Cdigo Civil) y la

interrupcin de la prescripcin beneficia a todos los acreedores.

b. La relacin entre acreedores se fragmenta, as lo establece el artculo 1589 del

Cdigo Civil que expresa: Siendo dos o ms acreedores de la obligacin

indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la

deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la

deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la

cosa misma abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la

deuda o recibido el precio de la cosa

De otra parte, cuando se presenta la pluralidad de deudores los efectos son los

siguientes:

13 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 254.


a. Vnculo indivisible. Uno solo de los deudores es obligado a satisfacer la

obligacin en todo, aunque se haya estipulado solidaridad (artculo 1584 del

Cdigo Civil). La prescripcin que se interrumpe respecto a uno de los deudores

de la obligacin indivisible, lo es tambin de los otros (artculo 1586 del Cdigo

Civil). Finalmente, cada uno de los herederos del que tena una obligacin

indivisible es obligado a satisfacerla en todo (artculo 1585 del Cdigo Civil).

b. La relacin entre los deudores. En el evento de ser demandado uno de los

deudores de la obligacin indivisible, la ley le autoriza establecer un plazo, de

modo que se entienda con los dems a fin de cumplirla entre todos; salvo que la

obligacin, por su naturaleza, slo pueda ser cumplida por uno de los deudores,

quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que

le deban, es decir, la accin subrogatoria (artculo 1587 del Cdigo Civil).

1.2.4 En el derecho comercial

En el artculo 822 del Cdigo de Comercio se establece lo siguiente: Los principios

que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil,

sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse, anularse o rescindiese, sern

aplicables a las operaciones y negocios jurdicos mercantiles, a menos que la ley

establezca otra cosa....


De otro lado, el artculo 825 del mismo estatuto consagra: En los negocios

mercantiles, cuando fueren varios los deudores se presumir que se han obligado

solidariamente.

Por lo anterior, a diferencia del rgimen civil, en el orden comercial se presume la

solidaridad teniendo plena aplicacin la posibilidad de ejercer el pago con subrogacin

que para nada rie o se aparta de las mismas justificaciones expresadas respecto al

orden civil en su momento.

1.3 LA ACCIN SUBROGATORIA

Esta se consagra en el artculo 1670 del Cdigo Civil, en su inciso 1, que establece:

La subrogacin tanto legal como convencional traspasa al nuevo acreedor todos los

derechos, acciones y privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor

principal como contra cualesquiera terceros obligados solidaria y subsidiariamente a la

deuda.

Por tanto, el solvens, es decir, el tercero que paga por el deudor, adquiere accin

ejecutiva para el cumplimiento de la prestacin debida; la indemnizatoria para

satisfacer por equivalencia el derecho crediticio, acciones contra fiadores, acciones

reales, prendarias e hipotecarais; conservativas y reconstituidas del patrimonio del

deudor, como son las precautelares, la pauliana y la de simulacin fraudulenta.


Es de advertir que las acciones materia de la subrogacin son solamente aquellas que

tutelan el derecho crediticio, en s mismo considerado como un vnculo jurdico entre

el acreedor subrogante y los responsables de la deuda correlativa, y que tiene un

objeto propio, la prestacin debida, as como las acciones que amparan los derechos

accesorios al crdito y que, por ser tales, se traspasan con ste14.

1.3.1 Requisitos15

a. Existencia de una obligacin insoluta: de no ser as no hay cosa alguna que pueda

ser objeto de subrogacin y, por tanto, el tercero no adquirira ningn crdito, ya

que su pago sera invlido, no existira legitimacin para ocupar el lugar del

acreedor.

b. Que la obligacin pueda ser ejecutada por persona distinta del obligado: las

obligaciones en las que por las calidades y cualidades especficas del deudor slo

pueden ser cumplidas por l, no son objeto de subrogacin.

c. Que el cumplimiento de la obligacin se verifique por un tercero: es preciso

aclarar en este punto que la posicin de tercero se debe estudiar respecto al deudor

y no respecto del acreedor; enfrente de ste, el solvens puede que ni siquiera sea

un tercero, o mejor que ante l se halle principal o subsidiariamente obligado. En

14 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 369


15 En este punto se sigue el trabajo investigativo de GNGORA, Luis Jorge y otros. La subrogacin en el
contrato de seguros. Distribucin de recobros en siniestros liquidados con aplicacin de las clusulas de
infraseguro y /o deducible. Pontificia Universidad Javeriana, Instituto de Investigaciones Jurdicas.
Especializacin Derecho de Seguros, Bogot. 1985. pp. 3-6.
cambio, frente al deudor el solvens no puede aparecer implicado en la relacin, o

sea tiene que ser una persona ajena a sta. En el supuesto de la solidaridad, la

subrogacin del deudor que paga queda limitada a la parte o cuota de cada uno de

los otros codeudores en la deuda, y que respecto a esa parte o cuota el solvens en

las relaciones internas de los codeudores, es un tercero que ha solucionado el

dbito de otro16.

d. Que exista disposicin legal o por lo menos acuerdo entre el acreedor y el tercero

para que este pueda sustituir al acreedor inicial enfrente del deudor: en cuanto a

este requisito, debe distinguirse entre dos clases de subrogacin que sern

estudiadas ms adelante.

Por una parte se habla de la subrogacin legal, que por tratarse de una institucin

excepcional solo es eficaz en los eventos en que la ley expresamente lo seala, y por

otra parte, se hace referencia a la subrogacin convencional en la que es necesario el

consentimiento del acreedor y slo de ste.

1.3.2. Prestaciones que comprende

a. La realizacin de un pago: segn el Cdigo Civil (artculo 1626), por pago

efectivo se entiende: la prestacin de lo que se debe.

Lo que implica la preexistencia de una obligacin para satisfacer. El pago constituye

un modo natural de extincin de las obligaciones; sin embargo, la realizacin de un

16 OSSA J., Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984. p. 162.
pago pendiente, en cuanto constituye un obrar humano futuro est rodeado en todo

caso de un determinado grado de incertidumbre.

Es un hecho que tanto en las condiciones existentes al momento en que nace la

obligacin, como en aquellas otras que surgen en desarrollo de la relacin creditual,

pueden presentarse como no propicias para que el vnculo se desenvuelva en un pago

efectivo. Es por esto que la ley prev mecanismos alternos de extincin de las

obligaciones, los cuales segn el caso pueden entrar a operar por voluntad de las

partes o por el simple ministerio de la misma ley. Surgen de esta forma los modos

anormales de extincin de las obligaciones.

Para que el pago cumpla los efectos que le son propicios, debe ser existente y valido.

Tales condiciones solo podrn predicarse del pago, de una parte, en cuanto el mismo

se realice como consecuencia de una obligacin preexistente y de al otra cuando se

efecte a favor de quien est autorizado para recibirlo, as como en el lugar y en la

forma adecuada17.

b. Que se realice por persona que no es el nico obligado: no slo quien detente el

carcter de deudor puede satisfacer la prestacin debida, sino que cualquier

tercero aun sin conocimiento o contra voluntad del deudor, puede hacer el pago

correspondiente. A este respecto el artculo 1630 del Cdigo Civil seala que al

17 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. El derecho de subrogacin en el contrato


de seguros. VII Encuentro Nacional, Acoldese, Cali. 1981. p. 23
pago as realizado no podr oponerse el acreedor salvo que la obligacin sea de

hacer y se hubiere convenido en atencin a la aptitud o talento del deudor.

Son varios los casos en los cuales el acreedor se ve remplazado por el pago que

efecta una persona distinta del deudor original. Entre estos casos se encuentran los

siguientes18:

- El codeudor solidario que hubiere asumido ese carcter con el nico fin de prestar

una garanta, no extingue con el pago ninguna parte del crdito, y ste se transmite en

su integridad, con el fin de que lo haga valer frente a quienes haban recibido el

beneficio.

- El fiador obligado subsidiariamente, quien por virtud del pago se pone en posibilidad

de dirigirse contra los obligados principales, para exigirles la satisfaccin de la

obligacin.

Sin embargo, cuando el pago es realizado por el codeudor de una obligacin

indivisible no se generan las consecuencias que se han sealado anteriormente, pues el

artculo 1587 del Cdigo Civil dispone que el cumplimiento de la obligacin por

cualquiera de los obligados la extingue.

- Tambin puede pagar el propietario de la cosa hipotecada en garanta de una

18 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Ob. Cit. pp. 24-25.


- obligacin ajena, que paga con el fin de evitar el remate del bien de su propiedad y

el acreedor de grado inferior que cubre la deuda existente a favor del acreedor de

un crdito preferencial, con el fin de evitar que las acciones ejercidas por ste

determinen una merma patrimonial del deudor, capaz de comprometer el crdito

del cual es titular (artculo 1668 numerales 1 y 2 del Cdigo Civil). En estos

casos, al tercero se le transmite la titularidad del crdito satisfecho y puede exigirlo

de los deudores correspondientes.

- Puede pagar un tercero que no tenga un inters patrimonial directo al pagar la

obligacin. Si paga con conocimiento del deudor, en este caso se aplican las reglas

del mandato que puede ser expreso o tcito.

- Si quien paga lo hace sin conocimiento del deudor, no opera la subrogacin pero s

tiene el tercero accin contra el deudor para que le reembolse lo pagado; esta accin

no tiene los privilegios, derechos y acciones que le hubieren correspondido si existiera

subrogacin. Pero si paga contra la voluntad del deudor no tiene ninguna accin

contra l, salvo que el acreedor le ceda voluntariamente la suya.

c. La consecuente transmisin de la obligacin: en este punto adems de rodearse al

tercero de las acciones de mandato y la in rem verso se le confieren las mismas

ventajas, privilegios y garantas que tiene a su favor el acreedor satisfecho con el

pago.
1.3.3. Excepciones de la accin

El captulo VIII ttulo XIV libro IV del Cdigo Civil que habla sobre el pago con

subrogacin y la accin subrogatoria no determina o clasifica excepciones particulares

a dicha accin, ya que se encuentran ligadas a las relaciones que existen entre los

codeudores de obligaciones solidarias y es de all de donde se derivan esas

excepciones.

Son dos las clases de excepciones que puede promover el codeudor solidario

demandado, las llamadas previas que aluden al procedimiento y de otra parte las de

fondo que se refieren a lo sustancial de la pretensin.

Para el tema de la accin subrogatoria interesan estas ltimas, las cuales pueden ser de

dos clases19:

a. Excepciones reales: son las relativas a la fuente de la obligacin solidaria y se

fundan en los vicios de que adolece dicha fuente, cuando stos alcanzan a afectar

todas las obligaciones provenientes de ella. As, son excepciones reales: falta de

objeto o el objeto ilcito; o la causa ilcita, y los vicios de forma referentes a la

naturaleza del acto jurdico. Hay adems excepciones reales que no provienen de

vicios en la fuente de la obligacin del deudor que las alega, sino que se fundan en

ciertos modos de extincin absoluta de las obligaciones, como el pago, la novacin, la

confusin, la prdida de la cosa que se debe y la prescripcin. Las excepciones reales

19 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. pp. 247-248.


tambin se denominan comunes, por cuanto pueden alegarlas todos los codeudores

solidarios.

b. Excepciones personales: algunas de ellas tambin se fundan en vicios de la fuente,

como la incapacidad o el consentimiento insano, pero son alegables exclusivamente

por el beneficiario de la nulidad legal respectiva. Otras de estas excepciones

personales se originan en ciertos modos de extincin de las obligaciones, pero con

la particularidad de que slo pueden alegarlas por el todo el deudor directamente

beneficiado; los otros codeudores apenas pueden invocarlas por la cuota de aqul,

como ocurre con la remisin o condonacin de la deuda a favor de un solo deudor

(artculo 1575 del Cdigo Civil). En fin, otras excepciones como la de plazo o

condicin pendiente, es lgico que slo aprovechan al deudor en cuyo favor se ha

estipulado la modalidad

El artculo 1577 del Cdigo Civil recoge lo hasta aqu expresado de las excepciones

perentorias de los codeudores solidarios, as: El deudor demandado puede oponer a

la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin y,

adems, todas las personales suyas....

1.3.4. Clases

De acuerdo con la causa inmediata de la transmisin de la obligacin, la subrogacin

puede ser legal o convencional, segn lo establece el artculo 1667 del Cdigo Civil.
1.3.4.1. Legal

La sustitucin del tercero al acreedor pagado no se realiza en virtud de un convenio

entre stos sino que ella opera por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad

del acreedor; no requiere constar por escrito.

Los requisitos para que opere esta subrogacin estn consagrados en los artculos

1668 y 1669 del Cdigo Civil:

a. Existencia de norma legal que la consagre expresamente.

b. Que exista una obligacin insoluta.

c. Que la obligacin admita cumplimiento por parte de persona distinta del obligado.

d. Que su cumplimiento se realice efectivamente por persona distinta del sujeto

pasivo de la obligacin.

e. Quien cumple el pago de la obligacin no acta como agente oficioso, ni como

mandatario.

La subrogacin es excepcional y slo opera en los casos en que la ley expresamente la

consagra. En el artculo 1668 del Cdigo Civil se enumeran algunos que nos son los

nicos, pues el mismo texto se refiere a otros sealados por la ley, como sucede en el

caso del artculo 1096 del Cdigo de Comercio que se refiere a la subrogacin en

materia de seguros.
El artculo 1668 del Cdigo Civil dice: Se efecta la subrogacin por el ministerio de

la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes

y especialmente a beneficio:

1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un

privilegio de hipoteca.

2. Del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los

acreedores a quienes el inmueble est hipotecado.

3. Del que paga una deuda a que se halle obligado solidaria o

subsidiariamente.

4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la

herencia

5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el

deudor.

6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en

escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo

dinero.
1.3.4.2 Convencional.

El artculo 1669 del Cdigo Civil consagra: Se efecta la subrogacin en virtud de

una convencin del acreedor, cuando est recibiendo de un tercero el pago de la

deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le

correspondan como tal acreedor, la subrogacin en este caso est sujeta a las reglas de

la cesin de derechos y debe hacerse en la carta de pago.

Es un pacto, una acuerdo realizado entre el acreedor y el tercero que paga total o

parcialmente la deuda; aqul subroga al tercero para que ocupe su misma posicin

jurdica, conservando el crdito todas su garantas y privilegios.

Como se ve, la diferencia fundamental entre esta subrogacin y la legal es la voluntad

por parte del acreedor de subrogar al tercero que le paga el valor de la deuda en todos

los derechos y acciones que le corresponden y aqu es necesaria la cesin de derechos.

En esta subrogacin convencional el acreedor siempre est informado, pues l

transmite voluntariamente el crdito; en cambio, la subrogacin legal es viable, a pesar

de que el acreedor se oponga.

Esta subrogacin, como es lgico, traspasa al nuevo acreedor los derechos, acciones y

privilegios, prendas e hipotecas del antiguo acreedor, segn lo dispuesto por el

artculo 1670 del Cdigo Civil.


Los requisitos de esta clase de subrogacin se encuentran en el mencionado artculo

1669 y se discriminan por el tratadista Ramn Meza Barros, as20:

a. Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligacin, y naturalmente debe

hacerlo con fondos propios.

b. Consentimiento del acreedor, este requisito es esencial porque como titular del

crdito es el llamado a disponer del mismo. En este caso no importa la voluntad

del deudor.

c. La subrogacin debe hacerse al tiempo del pago y debe constar en la carta de

pago. Este requisito se justifica porque el pago extingue la obligacin y si no se

hiciera la subrogacin en ese momento, no podra el acreedor hacerla revivir y

traspasar sus derechos al tercero. La subrogacin debe ser expresa, no se presume

porque debe constar por escrito en la carta de pago.

d. Se deben observar las reglas de la cesin de crditos. Sobre este punto, Ospina

Fernndez21, afirma: Lo anterior no significa que la subrogacin convencional

est sujeta al rgimen sustancial de la cesin de crditos, porque entonces aquella

dejara de ser un efecto del pago para degenerar en este otro contrato tpico y

dotado de eficacia diferente, como es la tocante a la responsabilidad que asume el

cedente y que no pesa sobre el acreedor, quien se limita a recibir el pago de lo que

20 MEZA BARROS, Ramn. Manual de derecho civil de las obligaciones. Octava edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile. 1992. p. 408.
21 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. pp. 365-366.
se le debe y a subrogar al solvens en su crdito, bueno o malo. Tampoco ha de

tomarse en el sentido de que hay que observar en esta clase de subrogacin todas

las formalidades propias de la cesin, pues el artculo 1669 sustituye expresamente

estas formalidades al agregar que la subrogacin debe hacerse en la carta de pago.

sta es pues la solemnidad propia del pago con subrogacin, la que, segn salta a

la vista es diferente de aquellas otras requeridas para la cesin de crditos. Tal

frase queda reducida al requisito de que la subrogacin le sea notificada al deudor,

exhibiendo, en este caso, la carta de pago en que ella conste, bajo la firma del

acreedor subrogante (artculo 1961). Solamente entonces la subrogacin

convencional produce efectos frente al deudor, cuya aceptacin no es necesaria,

como tampoco lo es en la cesin de crditos y frente a terceros (artculo 1960).

1.3.4.3 Parcial

Se presenta en el evento en que el acreedor recibe el pago tambin parcial de su

crdito. As, el crdito pertenecer en parte al primitivo acreedor y en parte al

subrogado, hasta concurrencia de lo pagado. El acreedor no est obligado a recibir un

pago parcial, y es razonable pensar que si lo recibe, no sacrifica nada de su derecho.

Simplemente ejerce una conveniencia pues, como lo expresa Meza Barros,

difcilmente se allanara el acreedor a recibir el pago de parte de su crdito sino

conservara la plenitud de sus derechos para ser pagado del saldo22.

22 MEZA BARROS, Ramn. Ob. cit. p. 412.


Pero el privilegio aprovecha slo al acreedor primitivo, ya que como consecuencia de

recibirse pagos parciales por diversas personas, y por ende existiendo varios

subrogados, no se genera entre ellos preferencia por tanto concurren a prorrata, es

decir, no se forma una comunidad, no son coacreedores de la misma obligacin, sino

que el crdito se divide en dos: uno por el saldo insoluto y otro por la parte pagada23.

El Cdigo Civil consagra este pago parcial en el inciso segundo del artculo 1670 que

reza: Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos

relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que solo ha pagado una

parte del crdito.

1.3.5. Efectos

Por la subrogacin legal, convencional o parcial el acreedor satisfecho deja de serlo

por completo o en parte y en igual medida traslada a quien pag su obligacin el

crdito con todos sus derechos, privilegios y acciones derivados del mismo, segn lo

perpetuado en el artculo 1670 inciso 1 del Cdigo Civil: Artculo 1670: La

subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los

derechos, acciones y privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor

principal como cualesquiera terceros, obligados solidaria y subsidiariamente a la

deuda.

23 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. pp. 370- 371.


El acreedor subrogado est legitimado como el acreedor subrogante para exigir del

deudor el cumplimiento de la prestacin debida, objeto del vnculo obligacional.

Quien ha pagado una deuda no siendo el llamado a cumplirla en primera instancia,

puede cobrar la indemnizacin compensatoria de perjuicios que se produzca por el

incumplimiento de la obligacin, al igual que la indemnizacin moratoria que el

solvens hubiera tenido que cubrir en nombre del deudor primitivo.

Como se explic anteriormente, a su vez se traspasan las acciones para ejercer

derechos reales y accesorios incorporados al crdito, preferencias que son inherentes

al crdito y las acciones conservativas y constitutivas del patrimonio del deudor.

1.3.6 Diferencias con otras figuras

1.3.6.1 La cesin de crditos y la subrogacin

Aunque sobre la cesin de crditos se hablar ms adelante, puede afirmarse que es un

acto por el cual el crdito, es decir el derecho personal visto desde su aspecto activo,

es cedido o traspasado por su titular a un tercero, acto que no perjudica al deudor,

pues no altera la obligacin a su cargo24.

Son dos figuras diferentes cuyas diferencias y fundamentos son los siguientes25:

24 CARDOZO ISAZA, Jorge. Ob. cit. p. 339.


25 MEZA BARROS, Ramn. Ob. cit. pp. 414-415
Semejanzas:

a. En ambas instituciones opera un cambio de acreedor y se conserva vigente la

obligacin en manos del subrogado.

b. El cesionario y el subrogado adquieren el crdito con todos sus accesorios,

privilegios e hipotecas.

Diferencias:

a. La cesin de crditos supone siempre un acuerdo de voluntades entre el acreedor y

cesionario y le sirve de ttulo o antecedente un contrato de compraventa, una

b. donacin, etctera. La subrogacin, salvo que sea convencional, no requiere la

voluntad del acreedor y se produce aun en contra de su voluntad.

c. En la cesin de crditos tendr el cesionario los derechos que se le hayan cedido;

en cambio, en la subrogacin, el subrogado tendr las acciones y los derechos del

acreedor, adems de las que le correspondan por derecho propio en virtud de

mutuo, fianza, mandato , agencia oficiosa, segn sea el caso.

d. La cesin de crditos es siempre solemne; la subrogacin no lo es, por regla

general.
e. Si el crdito de cede parcialmente el cesionario de una parte, y el acreedor que

conserva el saldo se encuentran en igualdad de condiciones frente al deudor;

mientras que el subrogado carece de esta accin de garanta. En caso de no existir

el crdito, deber accionar entablando el pago de lo no debido.

f. La cesin es un acto de especulacin, pues el cesionario puede cobrar la totalidad

del crdito, cualquiera que haya sido el precio pagado o ninguno, porque la cesin

puede ser a ttulo gratuito. La subrogacin es un medida de proteccin al tercero

que paga o presta dinero para el pago, que no se justifica sino en la medida de lo

que ha desembolsado; el subrogado no puede obtener del deudor ms del pago al

acreedor.

1.3.6.2. La novacin y la subrogacin

La novacin opera entre otras muchas causas por el cambio de acreedor, pero la

obligacin que existe entre el nuevo acreedor y el deudor es completamente nueva y

diferente de la que mediaba entre ste y el acreedor original. En el pago con

subrogacin la obligacin entre el deudor y el subrogado siempre es la misma; lo que

vara es el acreedor.

1.3.6.3. El pago efectivo y el pago con subrogacin

El pago efectivo extingue la obligacin de forma absoluta, es decir, erga omn; es de

ah que sea efectivo, pues acaba el vnculo obligatorio. El pago con subrogacin
extingue la obligacin de manera relativa ya que se finiquita slo respecto al acreedor

que recibi el pago, pues contina vigente respecto al deudor y al subrogado que

ocupa el lugar del acreedor.

1.4. SUBROGACIN LEGAL EN MATERIA DE SEGUROS

Como lo expresa el doctor Andrs Ordoez26, la subrogacin en el contrato de

seguros consagrada en el artculo 1096 del Cdigo de Comercio es una institucin

especial con caractersticas propias, diferentes de la subrogacin civil. A tal suerte que

pagando la indemnizacin el asegurador realiza en un mismo tiempo dos acciones: la

cancelacin de una obligacin propia surgida del contrato de seguros, y la liberacin

total o parcial del tercero responsable del siniestro, ante quien el asegurado pierde

todos los derechos.

El asegurador, al pagar la indemnizacin, est extinguiendo una deuda propia cuyo

origen es el contrato de seguros, lo que es distinto de lo consagrado en el artculo

1668 del ordenamiento civil, pues supone que quien se subroga se coloca en la misma

situacin jurdica del acreedor al pagar el crdito; cumple la misma obligacin del

deudor principal. En cambio, en el contrato de seguros el asegurador al pagar al

asegurado esta realmente asumiendo su propia deuda derivada del mismo contrato de

seguros.

26 ORDEZ ORDEZ, Andrs. La subrogacin en el contrato de seguros. Informativo Jurdico de


Fasecolda. No. 48. 1984. pp. 44 y ss.
En cuanto al consentimiento de la subrogacin civil, como ya se mencion, ste puede

ser tcito o expreso. Sin ste slo habra lugar a ejercer la accin de reembolso, a

diferencia del orden comercial especficamente en materia de seguros, en donde el

consentimiento del responsable del siniestro es indiferente, pues no se requiere ni en el

momento del pago ni en el desarrollo del proceso posterior.

Dentro de la clasificacin de situaciones que pueden generar la subrogacin legal que

hace el artculo 1668 del Cdigo Civil, no se podra ubicar la subrogacin del

asegurador, y en caso de no existir el 1096 del Cdigo de Comercio, el asegurador

que paga la indemnizacin podra acogerse al 1631 del Estatuto Civil, que dispone la

posibilidad de ejercer la accin ordinaria de reembolso contra el tercero responsable

del siniestro.

Como lo sostiene Soler Aleu, citado por Hernn Fabio Lpez27, la subrogacin trata

de impedir el enriquecimiento ora del asegurado, ora del causante del dao: Permitir

al asegurador restaurar el fondo comn o capital industrial aportado por las

aseguradores y mantener o conservar dicho capital en niveles idneos para sus fines.

Para el citado autor, la figura tambin tiene por objeto evitar el posible

empobrecimiento de las aseguradoras, quienes al recuperar lo que han pagado por

indemnizacin obviamente mejoran o mantienen su solidez econmica28.

27 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Comentarios al contrato de seguros. Segunda edicin, Dupre Editores,
Santa Fe de Bogot. 1993. p. 200.
28 Ibidem. P. 200
La subrogacin en materia de seguros est reglamentada en el ttulo V captulo II del

Cdigo de Comercio, en el artculo 1096, en los siguientes trminos: El asegurador

que pague una indemnizacin se subrogar por ministerio de la ley y hasta

concurrencia de su importe, en los derechos del asegurado contra las personas

responsables del siniestro. Pero stas podrn oponer al asegurador las mismas

excepciones que pudieren hacer valer contra el damnificado. Habr tambin lugar a la

subrogacin en los derechos del asegurado cuando ste a ttulo del asegurador ha

contratado el seguro para proteger su derecho real sobre la cosa asegurada.

Segn este artculo, la transmisin de los derechos del asegurado al asegurador frente

al tercero responsable opera por ministerio de la ley, es decir, ope legis. As, el

asegurador, al momento del pago originado en el siniestro, obtiene el derecho a

subrogarse, es decir, a repetir contra el tercero responsable.

1.4.1 Fundamentos29

a. Evitar el enriquecimiento del asegurado. Al recibir el asegurado pago de la

indemnizacin de manos del asegurador, satisface su derecho. Si la vctima-

asegurado pudiera exigir la idntica satisfaccin por parte del tercero responsable

sera permitir un enriquecimiento como consecuencia de un dao.

b. Evitar la impunidad del responsable. No por el hecho de que la vctima se ha

visto satisfecha por parte del asegurador, el causante del siniestro se ve librado de

29 GNGORA, Luis Jorge y otros. Ob. cit. pp. 7- 9.


su obligacin, puesto que si as fuere estara derivando utilidades de un contrato

ajeno a l.

La Corte Suprema de Justicia en sentencia del 6 de agosto de 1984 con ponencia del

doctor Horacio Montoya Gil explica lo siguiente30:

Al no operar el artculo 1096 del Cdigo de Comercio, se originaran situaciones que

atentaran contra el orden pblico como son:

a. el asegurado adems de la indemnizacin que le da derecho el contrato de seguros,

obtendra la que tiene su fuente en el acto ilcito del tercero responsable, y

b. dicho tercero por la sola existencia del contrato de seguros, cuya gestin y

perfeccionamiento han sido totalmente ajeno, quedara exento de las sanciones

civiles a que da nacimiento el hecho ilcito, situacin sta que a ms de repugnar a

la doctrina del enriquecimiento sin causa pecara la primera contra el carcter

indemnizatorio del seguro y al principio de la relatividad de los efectos del

contrato, la segunda.

1.5. INEXISTENCIA DE LA ACCIN SUBROGATORIA EN SEGUROS DE

PERSONAS

La subrogacin est expresamente prohibida en esta clase de seguros, de acuerdo con

30 En Informativo Jurdico de Fasecolda. No. 56. p. 1.


el artculo 1139 del Cdigo de Comercio, libro IV, ttulo V captulo III, denominado

Seguros de personas: La subrogacin a que se refiere el artculo 1096 no tendr

cabida en esta clase de seguros.

La justificacin de esta premisa es que en esta clase de seguros no existe el principio

indemnizatorio, pues es atentatorio de la moral y de las buenas costumbres, ya que la

vida o mejor la integridad personal es muy dificil de tasar como se hace con cualquier

bien avaluado economicamente, pues en los seguros de vida no se trata de reparar un

dao concreto, no se aplica el concepto de indemnizacin porque en ste se exige una

reparacin que se aplique estrictamente al dao sufrido, calculo que se hace a

posteriori para que as la indemnizacin no se sobrepase al valor de la cosa asegurada,

lo que es innecesario en el seguro de vida, caso en el cual se paga un monto

establecido de antemano, en proporcin a la prima percibida por el asegurador31.

Esta idea para algunos tratadistas admite serios cuestionamientos, pues en el artculo

1100 del Cdigo de Comercio se permite la aplicacin del 1096, al referirse a los

seguros de accidente de trabajo, si as lo convienen las partes y el artculo 1140 del

mismo cdigo seala que los amparos de gastos que tengan un carcter de dao

patrimonial como gastos mdicos, clnicos, quirrgicos o farmacuticos tendrn

carcter indemnizatorio y se regularn por las normas del captulo segundo cuando

stas no contraren su naturaleza.

31 GARRIGUES, Joaqun. Contrato de seguros terrestre. Imprenta Aguirre, Madrid. 1973. p. 280.
Al respecto se encuentra la opinin del Doctor Hernn Fabio Lpez, quien manifiesta:

si por la ley se les asigna el carcter indemnizatorio y este es el que permite la

subrogacin, opera esta por ministerio de la ley en las condiciones previstas en el

artculo 1096, normas que adicionalmente demuestran que no existe motivo para

predicar similar solucin en los seguros de vida en general32.

1.6. EL EJERCICIO DE LA ACCIN SUBROGATORIA EN LOS SEGUROS DE

DAOS

En los seguros de daos, por su carcter indemnizatorio, la subrogacin encuentra su

medio jurdico de operancia, tanto en los seguros reales (pues la indemnizacin es el

resultado de un acto intencional o culposo de un tercero) como en los patrimoniales

con algunas precisiones que se estudiarn a continuacin.

Seguro de responsabilidad civil: si la indemnizacin es fruto de la responsabilidad

directa del asegurado, no hay lugar a subrogacin, pues no existe tercero responsable;

pero si hay responsabilidad indirecta, la subrogacin ser viable, ya que en este caso, la

persona que causa el dao depende de otra quien es la responsable del mismo, pero

esta persona responsable tiene a su vez derecho a ser inmdemnizada sobre los bienes

de la que verdaderamente causa el dao, segn lo dispuesto en el artculo 2352 del

Cdigo Civil

32 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Ob. cit. p. 210.


Seguro de fianza: por su naturaleza es aplicable la subrogacin, la persona afianzada

tiene una responsabilidad para con el asegurado, es decir, su acreedor. Asi, si el

asegurador paga el siniestro, en virtud de un contrato de seguro, inmediatamente

obtiene la calidad de acreedor.

Seguro de accidente de trabajo: en principio, la subrogacin no es admitida, pero

como instrumento jurdico de proteccin del trabajador o de sus dependientes, la ley lo

ha admitido mediante el acuerdo de las partes (artculo 1100 del Cdigo de

Comercio). Lo anterior significa que en principio se pueden acumular dos

prestaciones: la derivada del seguro y la que proviene del causante del dao. No

obstante, la subrogacin puede abrirse paso gracias a al autonoma contractual

1.6.1. Titular de la accin

En Colombia, la accin subrogatoria derivada del contrato de seguros est consagrada

legalmente a favor del asegurador (artculo 1096 del Cdigo de Comercio). A su vez,

el artculo 1037 ordinal 1 del mismo cdigo lo define como la persona jurdica que

asume los riesgos debidamente autorizada para ello con arreglo a las leyes o

reglamentos.

Por lo anterior, la personas naturales no pueden, legalmente, tener la calidad de

asegurador, ni la jurdica que no est debidamente autorizada conforme con el derecho

del pas: Ley 105 de 1927 y dems disposiciones que la adicionan, modifiquan o

reglamentan y que se relacionen con el rgimen de las sociedades annimas vinculadas


la actividad aseguradora, o con el Decreto-Ley 1598 de 1963 y su respectivo

reglamentario 2059 de 1968 (hoy Ley 79 de 1988 y Decreto 1111 de 1989). Adems

de lo anterior, deben ser entidades autorizadas por la Superintendencia Bancaria que

las faculta para celebrar contratos de seguros en Colombia en calidad de aseguradores.

Tanto las personas naturales como las jurdicas que adolezcan de esa autorizacin

legal o usurpen la calidad jurdica de aseguradores, no podrn celebrar vlidamente

contratos de seguro y por ende tampoco ejercer las acciones derivadas de ste, como

sera la subrogacin.

Como lo anota Efrn Ossa; El seguro no puede existir sino en el seno de una empresa

cientficamente organizada. Es una tcnica, la tcnica de la solidaridad por la

mutualidad que slo puede realizarse por intermedio de un asegurador profesional33.

La empresa aseguradora y su actividad interesa al orden pblico a tal punto que sin su

solvencia tcnico financiera debidamente garantizada, sin capital y reservas acorde con

sus responsabilidades potenciales, el seguro no pasa de ser un engao a cuya

prevencin el derecho no puede ser indiferente.

1.6.2. Sujetos pasivos de la accin

Como lo define Efren Ossa, se denomina tercero responsable del siniestro. No reviste

calidad de interesado en el contrato de seguro. Es un tercero absoluto y, por tanto, no

tiene por qu derivar provecho ni dao. Con o sin seguro, la obligacin indemnizatoria

33 OSSA, Efrn. Ob. Cit. pp. 3-4.


que le impone la ley es la misma. El fenmeno de la subrogacin no tiene porque

afectarlo en sentido favorable o adverso. No puede, en conclusin, el responsable del

dao asegurado invocar contra el asegurador subrogatario el rgimen de prescripcin

del artculo 1081 del Cdigo de Comercio. Pero tampoco el asegurador puede

prevalerse de este precepto si, al pagar la indemnizacin asegurada, la accin del

damnificado se hallaba prescrita. La subrogacin no opera por falta de objeto34.

1.6.3. Requisitos

Para que se d la subrogacin en el contrato de seguros es necesario que se den los

siguientes requisitos que se derivan de las diversas normas que dominan el tema.

a. Que exista un contrato de seguro vlido. Al respecto en el VII Encuentro

Nacional de Acoldese se expresa: Es igual que el pago de la indemnizacin un

requisito indispensable, que de no ser vlido el contrato, por padecer algn vicio o

nulidad al efectuarse el pago, ste no tendra su fuente en el contrato de seguro

sino en una simple liberalidad del asegurador35.

b. Pago vlido en virtud del contrato. Realizado el siniestro el asegurador tiene la

obligacin de pagar la prestacin asegurada, pero para que la subrogacin opere

debe pagarse efectivamente al asegurado la obligacin. El pago debe ser vlido, es

34 Ibdem. P. 525.
35 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Acoldese. Ob. cit. p. 38.
decir, cumplir los requisitos establecidos en la teora general de las obligaciones que

son:

- El sujeto al que se le debe pagar por regla general y para el caso de derecho de

seguro es el asegurado o sus sucesores.

- Lo que se debe pagar es la prestacin asegurada que para el caso de los seguros de

daos es la indemnizacin con la posibilidad que la ley le otorga al asegurador

entre entregar una suma de dinero o la reposicin, reparacin o reconstruccin de

la cosa asegurada.

- El tiempo en el que se debe pagar est relacionado con la carga del asegurado en

cuanto a la prueba de la existencia y la cuanta de la realizacin del riesgo. Desde

este momento el asegurador tendr un (1) mes para pagar su obligacin (artculo

1053 del Cdigo de Comercio).

- El lugar en donde se debe efectuar el pago. Si la obligacin es de una suma de

dinero el asegurador deber cumplirla en el domicilio del asegurado, salvo pacto

en contrario, (artculo 876 del Cdigo de Comercio). Sin embargo, se brinda la

posibilidad de la reposicin, reparacin o reconstruccin de la cosa asegurada, y el

pago se cumplir vlidamente en el lugar donde se encuentren las cosas.(artculo

1110 del Cdigo de Comercio).


c. Dao amparado por la pliza. Si por cualquier circunstancia el dao sufrido por

el asegurado est excluido o no est amparado en la pliza, el pago que se haga de

l no es valido; lo mismo sucede en el evento en que el pago se haga por encima de

la suma asegurada.

1.6.4 Deber del asegurado para facilitar la subrogacin de la compaa de seguros

El asegurado est en la obligacin de facilitarle al asegurador todos los medios

posibles para ejercer adecuadamente los derechos que se derivan del pago realizado

por la aseguradora; este deber se encuentra consagrado en el artculo 1098 del Cdigo

de Comercio que reza: A peticin del asegurador, el asegurado deber hacer todo lo

que est a su alcance para permitirle el ejercicio de los derechos derivados de la

subrogacin. El incumplimiento de esta obligacin se sancionara en los trminos del

artculo 1078.

La remisin al artculo 1078 resulta ineficiente, pues se supone que para que exista la

subrogacin es necesario el pago por parte de la aseguradora de la indemnizacin

correspondiente y si ste ya se realiz de donde le podr deducir al asegurado el valor

de los perjuicios que ste le cause por no facilitar la subrogacin? En este punto se

acoge lo que anota Hernn Fabio Lpez Blanco: ... la conducta impeditiva por parte

del asegurado se verifica luego de pagada la indemnizacin. De ah que desde el punto

de vista prctico este deber no pase a ser otra cosa que letra muerta36.

36 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Ob. cit. p. 147.


1.6.5. Irrenunciabilidad

El artculo 1097 del Cdigo de Comercio consagra que: el asegurado no podr

renunciar en ningn momento a sus derechos contra terceros responsables del

siniestro. El incumplimiento de esta obligacin acarrear la prdida del derecho a la

indemnizacin.

Este punto ha sido bastante controvertido, al respecto es procedente transcribir lo

expresado por Hernn Fabio Lpez Blanco:

En efecto, cuando el asegurado renuncia a sus derechos contra los responsables de un

siniestro, si la aseguradora no ha indemnizado y conoce esa renuncia; no existe

problema alguno. Sencillamente, esa conducta exonera del deber de indemnizar sin que

nada importe si la subrogacin ha podido ejercerse exitosamente o no, pues basta la

circunstancia de la renuncia para que opere la sancin ntidamente tipificada en el

artculo 1097 del Cdigo de Comercio.

Cuando el asegurado renuncia a sus derechos despus que se le ha pagado la

indemnizacin, tal conducta ya es ineficaz hasta concurrencia del valor pagado,

porque, una vez cancelada aquella se produce la subrogacin por mandato de la ley y

no est habilitado jurdicamente para renunciar derechos que ya no se radican en l; de

modo que la renuncia es irrelevante y no puede impedir el ejercicio de las acciones que

en virtud de la subrogacin competen a la aseguradora.


El problema se presenta cuando la renuncia la efecta antes del pago de la

indemnizacin y la aseguradora ha pagado ignorando dicha circunstancia. En este

caso, la renuncia es vlida, pues en aquel momento los derechos estaban radicados en

cabeza del asegurado; pero la aseguradora podr adelantar las correspondientes

acciones civiles para obtener la repeticin de lo pagado indebidamente, as como

tambin las acciones penales que pueden derivarse tal conducta por parte del

reclamante37.

1.6.6. Pretensiones admisibles en la subrogacin

Desde el punto de vista del asegurador, y segn el VII Encuentro Nacional

deAcoldese 38 son:

a. Derechos que recibe por la subrogacin. El artculo 1096 del Cdigo de

Comercio consagra que el asegurador se subroga por ministerio de la ley y hasta

concurrencia de su importe en los derechos del asegurado, al no ser muy explcitos

estos derechos a los que se refiere el mencionado artculo, es necesario remitirse al

Cdigo Civil en su artculo 1670 que es la regla general en materia de subrogacin,

de donde se puede deducir claramente que el asegurador se subroga en todos los

derechos que tena el asegurado contra el tercero responsable del dao, antes de

haber sido indemnizado. Por la subrogacin no se traspasan slo los derechos de

fondo sino tambin los procesales, al igual que el crdito tampoco pierde su

37 Ibdem. pp. 146-147.


38 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Acoldese. Ob. cit. pp. 39-42.
carcter si era comercial. Por tanto, si el asegurado estaba facultado por las reglas

del Cdigo de Comercio para solicitar el concordato o liquidacin del acreedor, el

subrogado tendr el mismo beneficio.

El asegurador no puede exigir del tercero responsable ms de lo que ha pagado y

slo puede valerse de los derechos del asegurado subrogado para recuperar lo que

pag. En este mismo sentido se pronunci la Corte Suprema de Justicia en

Sentencia del 28 de marzo de 1981, con ponencia del doctor Germn Zuluaga.

b. Las acciones que recibe por la subrogacin. La accin es derivada de la misma

subrogacin, la aseguradora ejerce una accin que le perteneca al asegurado y por

ello ha de probar los perjuicios que ste sufri mas no los de ella.

Desde el punto de vista del asegurado:

El asegurador se exime de pagar la indemnizacin cuando el asegurado hace imposible

la subrogacin. El asegurado no puede perjudicar los derechos que le competen por

sucederse el siniestro, es decir, debe abstenerse de efectuar cualquier acto jurdico o

material que perjudique el ejercicio de la subrogacin por el asegurador, de lo

contrario perder la indemnizacin.

Desde el punto de vista del tercero responsable:

Por el artculo 1096 del Cdigo de Comercio, producida la subrogacin, el

responsable podr oponer al asegurador las mismas excepciones que poda oponer al
damnificado. De otro lado, el tercero puede pedir no slo la prueba del contrato, de la

ocurrencia del siniestro, el resarcimiento vlido del dao al asegurado o todas aquellas

excepciones tendientes a evitar el pago de la indemnizacin.

1.6.7. Prohibiciones en la subrogacin39

En virtud del artculo mencionado (1096), al asegurador no se le impone la obligacin

de ejercer sus derechos contra el tercero causante del siniestro; en este sentido el

rgimen es una facultad, pero ello no quiere decir que al ejercer su accin contra ste

lo pueda hacer por fuera de los lmites fijados por la ley en inters de los asegurados.

En el sentir de Jos Fernando Torres Fernndez de Castro (en su ponencia del captulo

de Bogot en el VII Encuentro Nacional de Acoldese 1.981), estas restricciones

imperativas al asegurador son las siguientes 40:

a. El asegurador no se beneficia de la subrogacin y en consecuencia no puede

accionar contra el tercero, sino en virtud del pago de la indemnizacin emanada

del contrato de seguro. l no podr reservarse el derecho de actuar contra el

tercero, desde la ocurrencia del siniestro, as fuera para tomar medidas de

conservacin, su derecho no existe sino a partir del da en que l ha satisfecho al

asegurado.

39 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Acoldese. Ob. cit. pp. 35-36.


40 Ibdem. pp. 35-38.
b. El asegurador no se subroga y no puede recurrir contra el tercero sino hasta la

concurrencia de la indemnizacin por el pagada; en ningn caso, su recurso contra

el tercero puede volverse para l en fuente de enriquecimiento; se le permite como

mximo recuperar lo que l ha reembolsado al asegurado.

c. El asegurador no puede prevalerse de la subrogacin en contra del asegurado

subrogante, cuando no se encuentre totalmente reembolsado por el subrogatario.

En este caso, el asegurado, quien dispone de un derecho de preferencia contra el

tercero, puede ejercerlo sin sufrir el concurso del asegurador subrogatario. El

asegurador debe reembolsar o mejor pagar el dao segn lo dispuesto en el

contrato de seguro y hasta no realizar ese pago pleno del siniestro el asegurador

no puede dirigirse contra el tercero responsable, en este caso el asegurado tiene

preferencia en frente del reponsable del dao.

d. Por su hecho, el asegurado ha impedido que la subrogacin opere, el asegurador

se libera en todo o en parte de su obligacin de indemnizar al asegurado.

e. El asegurador al subrogarse debe demostrar el dao y el monto de ste.

1.6.8. Prescripcin

En virtud de que la aseguradora ejerce una accin que perteneca al asegurado, por

tanto, debe probar los perjuicios que ste sufri y no los de ella, la prescripcin no se

cuenta desde el momento de la subrogacin, sino desde que surgi en cabeza del
damnificado, es decir, el asegurado. La prescripcin se cuenta entonces desde la

ocurrencia del siniestro, segn la norma actual (artculo 1081 del Cdigo de

Comercio). El problema es saber cul prescripcin se aplica: la que se refiere al

contrato de seguro, la general por derivarse de un hecho ilcito, o la del respectivo

contrato en caso de que el dao tenga origen en una responsabilidad civil contractual.

Este punto tiene ideas encontradas en la doctrina. Por un lado, Efrn Ossa afirma que

en este caso no se aplica la prescripcin del 1081 del Cdigo de Comercio que habla

exclusivamente de la que rige al contrato de seguro, fundamentndose en las siguientes

razones41:

a. El responsable civil del dao asegurado no es parte en el contrato de seguro, ni

deriva de l derecho ni obligacin algunos. Carece de la investidura de

interesado. El rgimen especial de la prescripcin no tiene por qu favorecerlo

o perjudicarlo.

b. Con la subrogacin, el asegurador ejerce contra el tercero responsable el

mismo derecho que la ley confiere al asegurado como vctima del hecho ilcito.

Si el derecho es el mismo, la accin es la misma. Y no tiene por qu estar

sujeta a dos regmenes distintos de prescripcin.

c. El artculo 1096 rige, en verdad, el contrato de seguro; la subrogacin es su

consecuencia: regula una relacin adicional que, en consideracin al pago de la

41 OSSA J., Efrn. Ob. Cit. p. 550


indemnizacin, surge entre el asegurado y el asegurador. Pero gobierna

tambin el derecho del asegurador contra el responsable del siniestro que es

extrao al contrato y cuya obligacin indemnizatoria no tiene por qu cambiar

su contenido, no sus modalidades legales. El articulo 1081, con su rgimen de

prescripcin, versa sobre las acciones a que da origen el seguro y no sobre la

que derivan del hecho ilcito.

Por otro lado, Hernn Fabio Lpez Blanco42 sostiene opinin contraria, al considerar

que los trminos de la prescripcin que deben correr en este caso sern no los

propios de la responsabilidad civil extracontractual, sino los del Cdigo de Comercio,

por estar actuando conforme a disposiciones que rigen el contrato de seguro.

Sobre este tema se hace referencia en el tercer capitulo de este trabajo, puntulizando

que la prescripcin de la accin subrogatoria que tiene el asegurador, debe empezar a

correr desde el momento en que la compaa paga la indemnizacin, es decir desde

que cumple con su obligacin contractual y no desde el momento de la ocurrencia del

siniestro.

42 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Ob. cit. p. 236.


1.7. LA SUBROGACIN EN EL DERECHO REAL DEL ACREEDOR

El artculo 1096, inciso 2, del Cdigo de Comercio establece: Habr tambin lugar a

la subrogacin, en los derechos del asegurado cuando ste, a ttulo de acreedor, ha

contratado el seguro para proteger su derecho real sobre la cosa asegurada.

La subrogacin del asegurador se extiende entonces tambin al seguro suscrito por el

acreedor (asegurado) para proteger su derecho real en la cosa asegurada. Son varias

las alternativas de proteccin que se ofrecen a este derecho real y a continuacin se

mencionan43:

a. Por el artculo 1101 del Cdigo de Comercio el acreedor puede hacer efectiva su

acreencia, de registrarse la prdida o dao de la cosa afecta a la obligacin

personal del deudor, sobre el valor de la indemnizacin a cargo de la aseguradora.

Slo que si este ltimo, de buena fe, efecto el pago de aquella al asegurado, no

incurrir en responsabilidad frente a dicho acreedor.

b. El seguro suscrito por el deudor como dueo de la cosa que se afecta como

garanta a su obligacin con clusula de designacin de beneficio en cabeza de su

acreedor.

c. El seguro tomado por cuenta del deudor en virtud de la facultad del artculo 1039

del Cdigo de Comercio que se refiere a la facultad que tiene cualquier tercero

43 OSSA J., Efrn. Ob. cit. p. 188.


d. determinado o determinable de tomar un seguro, debiendo el tomador asumir las

obligaciones mientras al tercero le corresponde ejercer el derecho de la prestacin

asegurada.

e. El seguro suscrito por el acreedor para proteger su propio inters (derecho de

hipoteca, prenda u otro en la cosa objeto de garanta).

1.8. LA SUBROGACIN FRENTE A LOS LMITES DE RESPONSABILIDAD

En este punto, compartimos ntegramente la opinin del doctor Hernn Fabio Lpez

Blanco44, por ser el criterio que debe observarse respecto de los lmites de la

responsabilidad en la subrogacin derivada del contrato de seguro.

La subrogacin no puede ir ms all del importe de la indemnizacin, pero existen

casos en que sta no representa el pleno resarcimiento de los derechos del asegurado o

del beneficiario proveniente del contrato o del hecho daoso imputable al tercero.

Ciertamente, en todos aquellos casos en los cuales el valor de la indemnizacin resulta

inferior al perjuicio ocasionado por el responsable del siniestro, a causa de que la

subrogacin tan slo habilita al asegurador a recobrar hasta el importe de lo por l

pagado, resulta claro que el excedente del perjuicio no cubierto por el seguro mantiene

en cabeza del perjudicado el derecho a obtener el resarcimiento completo del dao

44 LOPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Ob.cit. pp. 205-209.


patrimonial que sufri, siendo por eso por lo que en tales casos existe bifurcado el

derecho de accin as provenga de un mismo y nico siniestro.

Con un ejemplo demostramos lo anterior. Si el asegurador paga indemnizacin de

treinta millones de pesos porque el automvil asegurado se incendi, siniestro

ocasionado por la actividad de una tercera persona, y el valor real del automvil era de

cuarenta millones de pesos, es decir, que ste fue el perjuicio efectivamente sufrido

por el propietario, nada impide que el asegurador busque del responsable el

resarcimiento integral del dao hasta concurrencia de lo que pago y que el propietario

lo haga pagar por la diferencia.

Puede el asegurador solicitar intereses moratorios o perjuicios cuando adelanta

proceso para recobrar la suma que pag como indemnizacin?

Es este un interrogante de particular inters frente al cual no se vacila en responder de

manera afirmativa45, pues si se recuerda que el asegurador se subroga en los derechos

del asegurado o beneficiario respecto al causante del dao, si en tal virtud ocupa

idntica posicin jurdica a la que hubiera tenido este de estar demandando, nadie

osara aseverar que en este caso el asegurador no podra demandar intereses

moratorios, perjuicios por el no pago de lo solicitado o, lo que es una modalidad de lo

anterior, pago con valor actualizado, mxime cuando lo normal en estos proceso es la

va ordinaria, y el artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla la

45 En el mismo sentido se expresa Efrn J. Ossa, al hablar de los lmites de la subrogacin. Ob. Cit. pp. 193-
197.
destacada disposicin de tener la demanda como requerimiento para efectos

moratorios.

Este punto se profundizar en el prximo captulo.

1.9. MECANISMOS ALTERNOS A LA SUBROGACIN

1.9.1 Cesin de crditos

El crdito representa para el titular un valor de contenido pecuniario (es el derecho

personal desde el punto de vista activo), por lo cual es susceptible de ser cedido a un

tercero mediante un acto que recibe el nombre de cesin y que para nada perjudica al

deudor, ya que no se altera la obligacin a su cargo.

Segn Fernando Hinestrosa46, las caractersticas de este contrato son:

a. Abstracto. Generalmente la cesin permanece oculta a la relacin que la origina,

se desconoce la causa del negocio; por eso, la cesin es independiente de la

relacin de donde ha surgido; como consecuencia de esto ella puede realizarse a

ttulo gratuito u oneroso.

b. Formal. Porque se necesita de ciertas solemnidades para su validez, segn lo

disponen las normas 1659 y 1660 del Cdigo Civil, como son la existencia de un

documento donde conste la obligacin, la nota de cesin y la nota de entrega.

46 HINESTROSA, Fernando. Obligaciones. Editorial Universidad Externado de Colombia, Bogot.1977. p. 43.


c. Dispositivo. Su contenido es la transmisin de un crdito. El cedente le pasa a un

tercero; no interviene el deudor.

d. Real. El contrato de cesin se perfecciona con la entrega del ttulo, artculo 1500

del Cdigo Civil.

El contrato de cesin, como todos, necesita para su validez capacidad, consentimiento

sin vicio, objeto y causa lcitos.

Las partes del contrato son dos: el cedente quien es el acreedor primitivo, el cesionario

quien es el adquirente del crdito y el deudor que es un extrao en la cesin.

Sobre la relacin entre esta figura y la subrogacin en el contrato de seguros, existen

dos interrogantes que se resolvern a continuacin.

El primero de ellos se ocupa en discernir si se habla de dos figuras idnticas o por el

contrario presentan puntos divergentes que las diferencien.

En cuanto a la cesin de crditos, sta puede hacerse a ttulo gratuito u oneroso, en

tanto la subrogacin derivada del contrato de seguro establece que se efecta a partir

del contrato mismo que como se sabe es de carcter oneroso.

La subrogacin es legal en materia de seguros; por tanto, hay ausencia de voluntad del

asegurado lo que la diferencia radicalmente de la cesin de crditos en donde se

necesita la voluntad del cedente para producir efectos.


De igual manera en la cesin se necesita la notificacin al deudor, cosa que por el

carcter automtico de la subrogacin asegurativa no se presenta.

La cesin de un crdito no traspasa las excepciones personales del cedente; en cambio,

en la subrogacin se traspasan todos los derechos del asegurado al asegurador.

Finalmente, aunque es cierto que el cedente de un crdito y el asegurado subrogante

son responsables de la existencia de ese crdito al momento de la cesin o la

subrogacin, el primero lo es en virtud del artculo 1965 del Cdigo Civil y el segundo

de los artculos 1097 y 1098 del Cdigo de Comercio. Son dos figuras distintas que

presentan una aparente similitud.

Para tratar el segundo problema que se refiere a la compatibilidad de las dos figuras

entre s, es necesario exponer las diversas opiniones de los autores que en algunos

aspectos son bastante opuestas.

Autores como Efren Ossa47, entre otros, sostienen que el artculo 1096 del Cdigo de

Comercio slo le da facultad al asegurador de reclamar al tercero responsable del

siniestro por medio de la accin subrogatoria y nunca a travs de la cesin de crditos,

para lo cual se fundamenta en lo siguiente:

a. Que la subrogacin en el contrato de seguro es una figura especial.

b. El artculo 1096 del Cdigo de Comercio la consagra imperativamente.

47 OSSA J., Efrn. Ob. cit. p. 182


c. Se acepta nicamente la subrogacin para evitar las consecuencias ilimitadas que

trae consigo la cesin de crditos, que beneficia slo a la aseguradora.

Otros autores critican la anterior tesis, pues atacara la autonoma de la voluntad

privada, como se sostiene en la ponencia del captulo de Bogot presentada en el VII

Encuentro Nacional de Acoldese48.

Existe una tercera posicin que acepta la compatibilidad de la cesin y la subrogacin

en el contrato de seguros, basndose en la autonoma negocial que consagra el

derecho que tienen todos los sujetos de celebrar cualquier tipo de negocio, siempre y

cuando no est prohibido por la ley y se acojan a las formalidades legales. Sobre este

punto Andrs Ordez expresa: La cesin no tiende a frustrar el efecto de la

subrogacin sino a confirmarlo y extenderlo por voluntad particular, as nos

encontremos frente a un enorme imperativo; la convencin no es contraria sino

reiterante a intereses particulares privados y no tiene por qu ser ineficaz en modo

alguno49.

El mismo autor contina explicando su punto de vista acerca de las tesis doctrinarias

que restringen la compatibilidad de dichas figuras as:

a. La cesin de derechos es vlida junto con la subrogacin, slo en cuanto a la

48 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Ob. cit. pp. 30-31.


49 ORDEZ ORDEZ, Andrs. Ob. cit. p. 55.
diferencia entre el valor de la prdida real y el valor de lo efectivamente pagado en

razn del contrato de seguros.

Esta idea para Ordez es limitante y complica a la aseguradora, teniendo sta primero

que dirigirse al responsable con la accin subrogatoria y luego como cesionaria, pues

sera contradictorio poder ceder slo una parte del crdito y no la totalidad de ste.

c. La cesin de derechos slo es vlida en la medida que se realice antes del pago

hecho por el asegurador al asegurado.

El mismo autor sostiene que es excepcional pretender la operancia de una cesin

posterior al pago, ya que en ningn caso, tratndose de una cesin posterior, el

asegurador o el asegurado pretenden que no opere la subrogacin; su objeto real es

obtener los objetos perseguidos por la misma que no son precisamente liberar al

deudor. Se concluye, por tanto, que es vlida la cesin de crditos, sea que se realice

antes o despus de la indemnizacin.

1.9.2 Pagars de garanta o contragaranta50

En los seguros de manejo y de cumplimiento, se acostumbra exigir al asegurado que

suscriba un pagar en blanco, con instrucciones de diligenciamiento, en caso de que

ocurra el siniestro y la compaa aseguradora deba pagar la indemnizacin.

50 PGINA WEB. MAPFRE. www.mapfre.com


Tal pagar se llama pagar de garanta o contragranta y permite a la compaa

aseguradora recuperar la suma indemnizada, mediante un ttulo valor que en caso de

no pago, es exigible mediante la va ejecutiva.

Sin embargo, esta prctica ha sido cuestionada por cuanto el (recobro) en este caso se

da a expensas del mismo asegurado. Adems, es una forma un tanto abusiva en la

medida en que la compaa aseguradora, por asumir el riesgo del manejo de unos

dineros o el incumplimiento de un contrato, le ha cobrado una prima al tomador o

asegurado y luego en caso de siniestro, se dirige a l mismo para obtener resarcimiento

de la indemnizacin, que era precisamente la prestacin a la cual se haba obligado la

compaa en el contrato de seguro.

A esto las compaas aseguradoras han argumentado que la contragaranta sirve para

prevenir el siniestro y busca comprometer al empleado de manejo o al contratista

asegurado en el adecuado cumplimiento de sus obligaciones, de manera tal que si las

incumple, le va corresponder pagar el monto de la indemnizacin, cuando la compaa

le haga exigible el pagar.

De todas maneras, la prctica es incomoda y anticomercial, de forma que las

compaas han decidido exigir la contragaranta solo a partir de determinada cuanta

importante.

Se considera que esta costumbre comercial que han desarrollado los aseguradores, es

abusiva y desvirtua la naturaleza del contrato de seguro.


CAPITULO II
2. LA CORRECCIN MONETARIA

2.1 Definicin

Definir correccin monetaria tiene implicaciones econmicas con repercusiones

jurdicas. Algunas definiciones que orientan y aclaran el concepto son:

Desde el punto de vista econmico, correccin monetaria es un procedimiento

automtico de los valores nominales que se usa para minimizar los costos sociales y

econmicos de la inflacin51.

La correccin monetaria hace referencia a las propuestas para establecer un nexo

entre la cantidad de moneda que se entregar, conforme con un contrato, y las

variaciones en algn ndice de precios especfico52.

Fernando Castellanos53, caracteriza la correccin monetaria como un sistema de ajuste

de los valores monetarios que supone automaticidad, referencia a un ndice de precios

y preexistencia del rgimen.

51 ARRANZ, Juan M. y RIVAS, Carlos G. "Inflacin, indizacin e intermediacin". Revista Monetaria


CEMLA, Volumen lX , Nmero 3 Julio - Septiembre 1986, p. 224.
52 JAI-HOON,Yang. " Pro y contra de la correccin monetaria: un proyecto en perspectiva". Federal Reserve
Bank of Saint Louis Review.Volumen LVI, nmero 10, 1974.p.174.
53 CASTELLANOS, Fernando. La indexacin de las deudas fiscales Revista La Informacin. No. 559, 1976.
El Banco de la Repblica, la mxima autoridad cambiaria y crediticia del pas, define la

correccin monetaria como la tasa que se utiliza para actualizar el valor de la unidad

de poder adquisitivo constante (UPAC). A esa tasa se redefine el valor de las deudas

o los ahorros denominados en UPAC. Se calcula como un porcentaje de la DTF54.

La Superintendencia Bancaria, en concepto 96042357-3 de enero 24 de 1997, la

defini como el mecanismo utilizado en el sistema colombiano de ahorro y vivienda

para reajustar el valor del dinero con el propsito de restituirle, en todo o en parte, el

poder adquisitivo que pierde da tras da como consecuencia, especialmente, del

incremento de los precios de los bienes y servicios55.

Con base en estas definiciones, puede afirmarse que la correccin monetaria es un

fenmeno fundamentalmente econmico con trascendencia al campo jurdico, en

virtud del cual se busca contrarrestar los efectos de la depreciacin de la moneda,

generada por el proceso inflacionario que ataca a las economas del mundo.

Desde el punto de vista jurdico, es una ficcin legal por medio de la cual las

obligaciones, surgidas en un marco de economa inflacionaria, deben ser recalculadas

por haber transcurrido un lapso entre su nacimiento y su efectivo pago.

54 En Temas del Emisor, Banco de la Repblica Nmero 5, abril de 1999.


55 ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. En Doctrina y Conceptos Financieros 1994-1998. Concepto 96042357-3
de enero 24 de 1997.
2.2 EXPLICACIN DEL FENMENO

Ese problema que pretende solucionar la correccin monetaria llamado inflacin, que

tambin es del orden econmico, ha sido definido por varios autores: Entre ellos se

destacan los siguientes:

El jurista francs, Henri Capitant, por ejemplo, habla de emisin sobreabundante de

papel moneda efectuada para cubrir las necesidades financieras del Estado, debido al

curso forzoso de la moneda que crea una desproporcin entre la oferta de la moneda y

las necesidades56.

Fernando Fueyo Laneri, expresa que es la abundancia general de dinero en

circulacin, que tiene por efecto sustancial un continuo y apreciable aumento de los

precios57.

Lilian Gurfinkel de Wendy sostiene que la inflacin desde el punto de vista

econmico consiste en la superabundancia de moneda y de crdito en relacin con los

bienes existentes (aumento de circulante y elevacin correlativa de precios). (....)

Desde el punto de vista jurdico hay inflacin a partir del instante en que la cobertura

metlica de la moneda cae por debajo del porcentaje legal o estatutario que debe tener

el banco central o instituto emisor de billetes bajo la garanta de su encaje metlico58.

56 HENRI CAPITANT. Vocabulario jurdico. En: FUEYO LANERI, Fernando. Correccin monetaria y pago
legal. Editorial Temis, Bogot, 1978. p. 7.
57 FUEYO LANERI, Fernando. Correccin monetaria y pago legal. Editorial Temis, Bogot. 1978. p. 8
58 GURFINKEL DE WENDY, Lilian. Depreciacin monetaria. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1977. p. 6.
En sntesis, manifiesta el autor Luis Fernando Uribe Restrepo la inflacin es un alza

constante en los precios de los bienes y servicios de una comunidad que repercute en

la disminucin del poder adquisitivo de la moneda. Las causas de este suceso pueden

ser tres: depreciacin, desvalorizacin y devaluacin. La depreciacin es el hecho

econmico que implica la prdida del poder adquisitivo de la moneda como

consecuencia del proceso inflacionario, al paso que la desvalorizacin es el resultado

de una decisin del legislador por la cual se atribuye a la moneda un menor valor en

relacin con el valor nominal atribuido. Finalmente, la devaluacin corresponde a una

decisin legal mediante la cual se reconoce el menor valor de la moneda nacional

frente a una moneda extranjera, generando una modificacin de la tasa de cambio59.

La inflacin tiene una incidencia social y poltica, de all que se afirme que exista

trascendencia en lo jurdico, pues cuando este fenmeno domina la economa de una

comunidad, como lo anota Luis Fernando Uribe Restrepo60, solo unos pocos se

benefician del hecho, debido al eventual enriquecimiento, en tanto otros sufren el

empobrecimiento de sus ingresos frente al valor real, el ahorro se ve desestimulado,

generando mayor consumo, ya que la gente prefiere invertir ahora en bienes que ms

adelante por la prdida de poder adquisitivo de la moneda no podrn conseguir. Todo

lo anterior afecta las relaciones entre los miembros de una comunidad, esos vnculos

que se enmarcan en un orden jurdico que debe buscar una respuesta ante el

59 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Las obligaciones pecuniarias frente a la inflacin. Editorial Temis.
Bogot. 1984. p. 3.
60 Ibid. p. 8
desequilibrio provocado por el evento econmico. En este sentido, Eduardo

Zannoni61 resalta que en relacin con el problema de la depreciacin monetaria y la

inflacin, y su incidencia en las obligaciones de dinero, se ha mostrado un gran

aumento de requerimientos, ante los tribunales, derivados del envilecimiento de la

moneda y la alta tasa inflacionaria, lo que ha llevado a afirmar por parte de estos que

la actualizacin del valor de las obligaciones dinerarias no las hace, en estas

circunstancias ms onerosas que en su origen sino que se limita a mantener el valor

econmico real de la moneda frente a su progresivo envilecimiento62.

2.3 BREVE HISTORIA DEL ORIGEN DE LA CORRECCIN MONETARIA

EN LAS OBLIGACIONES DINERARIAS

El origen de la figura est ligado al de la depreciacin, que si bien es cierto no es un

fenmeno nuevo, su mayor impacto ha sido en este siglo XX. Los tratadistas de temas

jurdicos han dividido la evolucin histrica de este fenmeno en tres teoras, que

explican la apreciacin de la extensin de la obligacin monetaria: Metalismo,

nominalismo y valorismo (...) Segn la primera, una unidad de moneda es equivalente

a una cierta cantidad de metal estndar con el que es acuada o funciona como

cobertura monetaria; por tanto, para que este sistema pueda aplicarse es indispensable

que la moneda est recubierta por metales preciosos, especialmente oro (...) El

principio metalista prevaleci durante la edad media y su base terica proviene de los

61 ZANNONI, Eduardo. Revaluacin de obligaciones dinerarias. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1977. p. 5.
62 Ibd.
posglosadores, quienes distinguan entre el valor intrnseco y el valor de cambio de la

moneda . Con frecuencia, la moneda era pesada en el momento de efectuarse el pago,

de forma que el deudor restitua el valor intrnseco de la moneda aun cuando esto no

estuviera previsto en el contrato (...) Despus de la primera guerra mundial, los pases

abandonaron el patrn oro por lo que la teora dejo de ser adecuada para resolver los

problemas jurdicos modernos63. En respuesta a lo anterior surgi el principio

nominalista, mediante el cual una unidad monetaria es siempre igual a s misma; una

libra es igual a una libra, un dlar es siempre igual a un dlar, etctera, sin tener en

cuenta ningn cambio externo en el valor de la moneda, principalmente su cotizacin

en relacin con otras monedas, slo las modificaciones que pueda tener en su mbito

interno64. De acuerdo con este principio, aplicado al derecho de las obligaciones,

cuando se pacta desde el inicio la obligacin, el valor real o poder adquisitivo de la

moneda no importa, ya que pagando la suma nominal acordada se cumple la

obligacin contrada.

En Alemania, con ocasin de la primera guerra mundial, el rublo sufri una

considerable desvalorizacin luego de la revolucin bolchevique, lo que llev a una

hiperinflacin que no pudo ser controlada por las autoridades econmicas del pas, la

situacin y los postulados del principio nominalista resultaron incompatibles,

inicindose una corriente a favor del valorismo, concepto que comenz en el siglo

XlX, y que sostiene que la extensin de la obligacin dineraria est determinada por

63 GURFINKEL DE WENDY, Lilian, Ob. cit. p 25.


64 HIRSCHBERG Eliyahu. El principio nominalista. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1976. p.35.
el valor adquisitivo de las unidades monetarias. Hirschberg, al respecto comenta: El

particular que celebra un contrato por el cual la contraparte se obliga a pagar una

suma de dinero, no est interesado en el formal cumplimiento de la obligacin del

contratante (en la suma de dinero debida), sino en el cumplimiento sustancial de ella,

especialmente en la obtencin del valor econmico del dinero 65.

En Colombia, como en los dems pases de Latinoamrica, segn el tratadista

Guillermo Ospina Fernndez al momento de la adopcin del Cdigo Civil rega el

sistema de libre cambio monetario y as los particulares podan estipular sus

obligaciones de dinero en cualquier clase de moneda, entendiendo por aquellas las

que tienen por objeto la dacin o entrega de una suma de dinero, como la que tiene el

comprador de pagarle el precio al vendedor y la que tiene el mutuario o el depositario

de restituir los dineros prestados o depositados66. La norma legal que rige desde ese

entonces es el artculo 2224 del Cdigo Civil (Contrato de mutuo), en el cual se

establece que en el contrato cuya obligacin es de dinero slo se debe la suma indicada

all, salvo convencin en contrario. Este artculo del Cdigo Civil es la proyeccin al

derecho privado de la tesis nominalista.

Como lo explica Mario Gamboa Selpulveda, en el pas no existen otras normas que

reglamenten el problema, salvo las que se refieren a la creacin de la moneda, al curso

forzoso o su convertibilidad y lo relativo a obligaciones pactadas en moneda

65 Ibidem p 35.
66 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob cit. p. 276.
extranjera67. El antiguo Cdigo de Comercio (Ley 57 de 1887) reglament en sus

artculos 202 y 203, que en relacin a los contratos celebrados en pas extranjero, pero

tambin a los contratos celebrados en el territorio nacional, cuando se estipulaba que

la entrega del pago deba hacerse en medidas o en monedas extranjeras, stas se

reduciran a monedas nacionales al tiempo de su cumplimiento. El cdigo permita la

libre estipulacin en moneda extranjera en asuntos de comercio, lo que no contradeca

el principio nominalista tratndose de operaciones comerciales con efectos

internacionales. Luego se permiti la libertad de circulacin y negociacin de las

monedas nacionales y extranjeras y obligacin de pago en la moneda estipulada, o en

moneda nacional equivalente, cuyo monto se determinara en el momento del pago

segn la relacin que existiera entre las dos monedas. Esta situacin continu hasta la

dcada del treinta, en la cual ya exista el Banco de la Repblica al que se le otorg el

privilegio exclusivo de emisin, pero sin que los billetes tuvieran el carcter de curso

forzoso, pues eran convertibles en oro fsico a su presentacin.

El Decreto 1683 de 1931 prohibi temporalmente el comercio del oro, y todas las

reservas metlicas de los bancos pasaron al Banco de la Repblica, todo ello debido a

los efectos dramticos de la depresin de la dcada del treinta. Una disposicin tan

drstica les cerraba el paso a los nacionales para que se volviera a otorgar el crdito en

moneda extranjera y as se expidi la Ley 6 de 1936, que consagr la posibilidad de

que cuando realmente se hubieran prestado monedas extranjeras, con registro en el

67 GAMBOA. SEPLVEDA, Mario. Soluciones jurisprudenciales a los efectos civiles de la inflacin. Revista
Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario. No. 525 1984.
control de cambios, se poda cubrir la obligacin bien en la divisa correspondiente o en

moneda nacional y al tipo de cambio del da del pago. Posteriormente, el Decreto 107

de 1957 restringi el mercado libre de divisas extranjeras, y se lleg a discutir si el

pago de obligaciones contradas en moneda extranjera debera hacerse al tipo de

cambio vigente al momento de contraerse la obligacin o si deba realizarse segn el

cambio que rigiera en el momento de hacerse el pago, situacin ratificada

posteriormente por la Ley 1 de 1959. Finalmente, el Decreto 444 de 1957 aboli el

rgimen de libre cambio y le otorg al Banco de la Repblica el monopolio del

comercio del oro.

El Gobierno Nacional, haciendo uso de las atribuciones que le conceda el numeral 14

del artculo 120 de la Constitucin de 1886, cre, mediante el Decreto 677 de 1972, el

sistema de ahorro orientado sobre el principio de unidades de valor constante. Sin

entrar en un mayor anlisis, este sistema consiste en que la cantidad prestada no debe

sufrir cambio o mengua en su capacidad adquisitiva durante todo el tiempo en que

permanezca invertida; por tanto, a esas sumas se les debe efectuar correccin

monetaria. El reajuste que utilizar esta correccin debe hacerse teniendo en cuenta

los ndices de precios elaborados por el DANE.

Actualmente, la moneda de curso forzoso es el billete emitido por el Banco de la

Repblica; el comercio del oro est prohibido a los particulares y restringido al banco;

la reglamentacin legal que debe aplicrseles a las obligaciones dinerarias es la del


Cdigo de Comercio en su artculo 874, el cual determina que las cantidades

estipuladas en los negocios jurdicos sern en moneda legal colombiana.

2.4 LA CORRECCIN MONETARIA Y TRMINOS AFINES

La correccin monetaria, correccin de valores por depreciacin monetaria o

indizacin son denominaciones econmicas alternativas que se dan segn se aplique o

no un ndice como factor de ajuste68.

Si se alude a la correccin monetaria se entiende como aquella respuesta de las

economas a la inflacin. De otro lado, se tiene la indizacin, de donde proviene la

indexacin, trmino jurdico que alude al parmetro de actualizacin, es decir un

ndice, para ajustar las sumas de dinero69, es la posibilidad que se tiene en el mbito del

derecho de actualizar o valorizar el monto de una obligacin de esta categora,

siempre que entre el da en que se contrajo la acreencia y el da de su pago se vea

afectada por la depreciacin monetaria . Es, como lo sostiene Guillermo Martnez

Rave70, la respuesta del derecho a la inflacin.

Otro trmino al cual se le asimila la figura de estudio es la revaluacin, que desde el

punto de vista jurdico se remonta a la tesis jurdica valorista en la que parte del

supuesto de distincin entre obligaciones de dinero y de valor, que fue un recurso al

68 ARRANZ, Juan M. y RIVAS, Carlos G. Ob Cit. p. 224.


69 ZANNONI, Eduardo. Ob. cit. pp. 62 y 63.
70 MARTNEZ RAVE, Gilberto. La responsabilidad civil extracontractual en Colombia. Sptima edicin,
Biblioteca Jurdica Dike. Medellin. 1993 p. 555.
que la jurisprudencia acudi con el fin de evadir la rigidez del principio nominalista

que no contribua en nada en pocas de notoria depreciacin monetaria y por el cual se

corregan las inclemencias sufridas por este hecho en las obligaciones. En pases como

Argentina tambin se presenta la denominada revaluacin judicial, que es aquella

indexacin no determinada legalmente sino que se presenta por la aplicacin de la ley

por parte de los jueces.

En Colombia, toda esta temtica no haba tenido mayor preocupacin debido al ya

mencionado criterio nominalista de los juzgadores que no les permita pensar siquiera

en la actualizacin de las sumas, puesto que no se pens que el fenmeno econmico

denominado inflacin pudiera influir en la rbita del derecho, dado que era poco el

cambio que, en el pasado, se presentaba entre el valor de la obligacin originalmente

pactada o el dao y el que se presentaba en el momento de su real pago, cosa que en la

actualidad tiene una relevancia mayor.

2.5 LA CORRECCIN MONETARIA Y LA CONTRATACIN ESTATAL

En el sistema jurdico colombiano a la luz de la Ley 80 de 1993, Estatuto de

Contratacin Estatal, se establece en el artculo 4 numeral 8, en relacin con los

derechos y deberes de las entidades estatales, lo siguiente:


Para la consecucin de los fines de que trata el artculo anterior, las entidades

estatales:

Adoptarn las medidas necesarias para mantener durante el desarrollo y

ejecucin del contrato las condiciones tcnicas, econmicas y financieras

existentes al momento de proponer en los casos en que se hubiere realizado

licitacin o concurso, o de contratar en los casos de contratacin directa. Para

ello utilizarn los mecanismos de ajuste y revisin de precios, acudirn a los

procedimientos de revisin y correccin de tales mecanismos si fracasan los

supuestos o hiptesis para la ejecucin y pactarn intereses moratorios.

Sin perjuicio de la actualizacin o revisin de precios, en caso de no haberse

pactado intereses moratorios, se aplicar la tasa equivalente al doble del inters

legal civil sobre el valor histrico actualizado.

De otro lado, el artculo 27 de la misma ley seala:

En los contratos estatales se mantendr la igualdad o equivalencia entre

derechos y obligaciones surgidas al momento de proponer o de contratar,

segn el caso. Si dicha igualdad o equivalencia se rompe por causas no

imputables por quien resulte afectado, las partes adoptarn en el menor tiempo

posible las medidas necesarias para su restablecimiento.


Para tales efectos, las partes suscribirn los acuerdos y pactos necesarios sobre

cuanta, condiciones y forma de pago de gastos adicionales, reconocimiento de

costos financieros e intereses, si a ello hubiere lugar, ajustando la cancelacin a

las disponibilidades de la apropiacin que trata el numeral 14 del artculo 25.

En todo caso, las entidades debern adoptar las medidas necesarias que

aseguren la efectividad de estos pagos y reconocimientos al contratista en la

misma o en la siguiente vigencia de que se trate71.

El artculo 5 de la misma ley se refiere a la ecuacin econmica del contrato de la

siguiente forma:

Para la realizacin de los fines de que trata el artculo 3 de esta ley, los

contratistas:

4. Tendrn derecho a recibir oportunamente la remuneracin pactada y a que

el valor intrnseco de la misma no se altere o modifique durante la vigencia

del contrato.

En consecuencia, tendrn derecho, previa solicitud, a que la administracin les

restablezca el equilibrio de la ecuacin econmica del contrato a punto de no

prdida por la ocurrencia de situaciones imprevistas que no sean imputables a

los contratistas. Si dicho equilibrio se rompe por incumplimiento de la entidad

71 LEY 80 DE 1993. ESTATUTO GENERAL DE CONTRATACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA.


Derecho Vigente. Bogot. 1998.
estatal contratante, tendr que restablecerse la ecuacin surgida al momento

del nacimiento del contrato.

El anterior artculo se encuentra en concordancia con el artculo 50, de la misma

normatividad, que rige la responsabilidad de las entidades estatales y establece:

... respondern por las actuaciones, abstenciones, hechos y omisiones antijurdicos

que les sean imputables y les causen perjuicios a sus contratistas. En tales casos

debern indemnizar la disminucin patrimonial que se ocasione, la prolongacin de la

misma y la ganancia, beneficio o provecho dejados de percibir por el contratista.

La premisa del artculo 5 numeral 1 de la Ley 80 exige que la remuneracin del

contratista debe ser oportuna, pero a la vez conservar su valor intrnseco, que se

enmarca en lo que la ley denomina el equilibrio contractual.

Segn la doctrina se entiende por equilibrio contractual la decisin legal de que en un

contrato se mantenga la igualdad o equivalencia entre los derechos y obligaciones que

surgen en el momento de proponer o de contratar entre las partes.

As, si al momento de ofrecer un bien o un servicio, ese bien o servicio tena un valor,

pero al momento de cumplir el contrato, el valor ha cambiado, ha subido, por motivos

ajenos a la voluntad del contratista, ste tiene derecho a que se le reconozcan los
reajustes o por el nuevo valor para que as se conserve el equilibrio del contrato, o

como dice la ley para que se conserve la ecuacin contractual72.

Lo anterior es una norma de justicia, puesto que en el evento de darse cambios en el

contrato por cualquier factor no imputable a ellos, que corresponden al orden

econmico o monetario, es posible revisar el contrato, modificarlo y ajustarlo a las

nuevas circunstancias que no haban sido previstas.

Por tanto, cuando se produce un hecho que desequilibre el contrato se permite la

aplicacin de mecanismos a fin de buscar justicia e igualdad para arreglar el problema.

Colombia, al igual que la mayora de pases latinoamericanos, tiene un problema

permanente y muy serio: la inflacin, una condicin que hace que el contratista est

sometido a eventos que da tras da hacen ms gravosa su situacin. Por tanto, es

necesario aceptar que los contratos sean ajustados peridicamente de acuerdo con las

variaciones econmicas, principalmente cuando el contrato va a ejecutarse durante un

perodo largo.

Los mencionados cambios para ajustar el contrato deben pactarse expresamente en el

mismo, y para su reconocimiento es de mucho uso, pactarlos mediante la aplicacin de

frmulas matemticas, para as eliminar criterios subjetivos. Las frmulas ms

utilizadas son las propuestas por la Cmara Colombiana de Construccin, Camacol, o

las del Ministerio de Obras Pblicas, las cuales suelen utilizar ndices junto con

72 FRANCO GUTIRREZ, Omar. La contratacin administrativa. Ediciones Abogados. Bogot. 1995. p. 383.
formulas para lograr la actualizacin de las sumas, lo que sin duda es un verdadero

avance y una buena demostracin del principio de equidad.

Como puede verse, legalmente se encuentra consagrado el reajuste monetario en

cuanto a contratos estatales se refiere y el reajuste de las sumas debidas, y los intereses

de mora que se generen como consecuencia del desequilibrio de la ecuacin

contractual o reajuste de precios en la ejecucin del contrato estatal, segn lo ha

sostenido la jurisprudencia, debern sujetarse a lo previsto en el numeral 8 del artculo

4 de la Ley 80 de 1993 y el Decreto reglamentario 679 de 1994, cuyo tenor se

transcribe a continuacin:

1. Para determinar el valor histrico actualizado a que se refiere el artculo 4,

numeral 8 de la Ley 80 de 1993 se aplicar a la suma debida por cada ao de

mora el incremento del ndice de precios al consumidor entre el 1 de enero y el

31 de diciembre del ao anterior. En el evento de que no haya transcurrido un

ao completo o se trate de fracciones de ao, la actualizacin se har en

proporcin a los das transcurridos.

La jurisprudencia del Consejo de Estado, Seccin Tercera, se refiere al tema entre

otras en las siguientes sentencias: Expedientes 12147 del 26 de septiembre de 1996,

11632 de octubre 24 de 1996, 9964 de diciembre 12 de 1996, 10888 y 13782 de

octubre 9 de 1997, 13064 de octubre 22 de 1997, 11912 de octubre 5 de 1998, 9318

de marzo 27 de 1998 y 11101 de 9 de marzo de 1998.


A continuacin se hace una sntesis de la sentencia del 6 de agosto de 1998,

expediente 10496, cuyo ponente fue el doctor Ricardo Hoyos Duque:

En esta se expone que el reconocimiento de ajustes o la revisin de los precios del

contrato son un imperativo legal para lograr la ecuacin financiera del mismo, cuando

se presenten alteraciones en sus bases por circunstancias que no le sean imputables al

contratista, con independencia de que las partes las hubieran pactado o no. Es

necesario, que se demuestre la incidencia de los costos en los precios del contrato para

que sea procedente el reajuste y que dicha revisin se solicite durante la ejecucin del

contrato o a ms tardar en la etapa de liquidacin, pues el precio como elemento

econmico fundamental del contrato y el derecho del contratista al respecto del

equilibrio financiero tienen su temporalidad. En efecto, los trminos consignados en el

acta de liquidacin de un contrato tienen carcter definitivo, a menos que se acrediten

vicios en el consentimiento73.

El reajuste monetario se aplica entonces, en la contratacin estatal teniendo en cuenta

el ndice de precios al consumidor, segn lo reconocen las leyes y la jurisprudencia.

2.6 LA CORRECIN MONETARIA Y OTRAS VARIABLES ECONMICAS.

Se estudian ahora las distintas variables que junto con la correccin monetaria se han

tenido en cuenta para combatir el fenmeno de la depreciacin de la moneda.

73CONSEJO DE ESTADO. Sentencia Expediente 10496 del 6 de agosto de 1998 Magistrado


ponente: Ricardo Hoyos Duque
2.6.1 Los intereses

Segn Carlos Alberto Zarruk Gmez74, el inters es una cantidad adicional obtenida

como resultado de la inversin de una determinada suma de dinero durante un perodo

cualquiera. Es la suma pagada por quien recibe una cantidad de dinero en calidad de

depositario o prestatario a la persona que ha renunciado a la utilizacin de la misma.

Desde la ptica del legislador se le reconoce al dinero su rentabilidad o aptitud para

producir intereses, que son los frutos civiles del dinero (artculo 717 del Cdigo Civil),

y adicionalmente una serie de finalidades que son:

Sancionar el incumplimiento de las obligaciones a dinero, el de prefijar el monto de

los intereses a falta de estipulacin convencional y de otro lado siguiendo una tradicin

legislativa inspirada en el propsito de combatir la usura, a mantener las estipulaciones

al respecto dentro de lmites que se consideran razonables y justos 75.

2.6.1.1 Clases de intereses

Segn el Cdigo Civil, existen tres clases:

a. Los convencionales, que son los que las partes estipulan contractualmente.

74 ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. La correccin monetaria y el crdito en Upac. Multigraficas Limitada.
Bogot. 1986. p. 13.
75 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 277.
b. Los corrientes, que son los que usualmente se cobran en el mercado; su monto los

certifica el Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 191 a travs de certificacin

de la Superintendencia Bancaria.

c. Legales, que los fija la ley en el artculo 1617 del Cdigo Civil en el 6% anual.

Este inters legal rige en los asuntos civiles, a falta de estipulacin convencional

(artculo 2232 del Cdigo Civil) o de expresa autorizacin del inters corriente, en la

mora de las obligaciones de dinero, en las prestaciones mutuas y en general en la

indemnizacin del lucro cesante.

Por otro lado, los intereses que debe pagar el deudor antes de estar obligado al

cumplimiento de la obligacin principal reciben el nombre de remuneratorios, que

corresponden a frutos civiles del dinero pero carecen de carcter indemnizatorio. En

materia civil, el inters remuneratorio equivale al legal.

Si se han pactado intereses convencionales, stos no pueden exceder en la mitad al

inters corriente que rija en el momento del contrato o pacto de obligacin; si este

excede ese monto, se reducir al corriente (artculo 2231 del Cdigo Civil).

En materia mercantil, el Cdigo de Comercio equiparaba el inters legal comercial

con el bancario corriente (artculos 883 y 884) sin embargo, el artculo 883 fue

derogado por la Ley 45 de 1990 y el 884 reformado por la Ley 510 de 1999.

El tenor del artculo 884 del Cdigo de Comercio era el siguiente:


Cuando en los negocios mercantiles hayan de pagarse rditos de un

capital, sin que se especifique por convenio el inters, ste ser del bancario

corriente; si las partes no han estipulado el inters moratorio, ser del doble

y en cuanto sobrepase cualquiera de estos montos el acreedor perder todos

los intereses.

Se probar el inters bancario corriente con certificado expedido por la

Superintendencia Bancaria.

En este punto, la Ley 510 de 1999 llamada de la reforma financiera en su artculo

111 modific este artculo y qued as:

Cuando en los negocios mercantiles haya de pagarse rditos de un capital,

sin que se especifique por convenio el inters, ste ser del bancario

corriente; si las partes no han estipulado el inters moratorio, ser

equivalente a una y media veces del bancario corriente y en cuanto

sobrepase cualquiera de estos montos, el acreedor perder todos los

intereses, sin perjuicio de los dispuesto en el artculo 72 de la Ley 45 de

1990.

Se probar el inters bancario corriente con certificado expedido por la

Superintendencia Bancaria.
Segn la redaccin actual del artculo y siguiendo al tratadista Ospina Fernndez76, en

aqul no se hace referencia a los intereses convencionales pactados por las partes, que

tienen tambin un lmite como en el Cdigo Civil, de modo que en caso que exceda el

monto de los intereses convencionales stos deben reducirse al monto del bancario

corriente que rija en ese momento.

Entonces, el artculo 884 se refiere al inters remuneratorio legal que equivale al

bancario corriente fijado por la Superintendencia Bancaria; si el acreedor sobrepasa

ese lmite perder todos los intereses cobrados en exceso, remuneratorios, moratorios

o ambos, segn se trate, aumentados en un monto igual y en este caso el deudor puede

pedir inmediatamente la devolucin de las sumas que haya cancelado por la suma de

los respectivos intereses, ms una suma igual al exceso, a ttulo de sancin. Lo

anterior, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 72 de la Ley 45 de 1990. Es decir,

el inters bancario corriente es el lmite legal en materia mercantil.

Los causados desde el momento en que el deudor est obligado a cumplir la obligacin

principal reciben el nombre de moratorios, y estn consagrados en el artculo 1617 del

Cdigo Civil, as:

Si la obligacin es de pagar una suma de dinero la indemnizacin de perjuicios

por la mora est sujeta a las reglas siguientes:

76 Ibd. pp. 283284.


(1) se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters

superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso

contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que

autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.

El inters legal se fija en seis por ciento anual;

(2) el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra

intereses; basta con el hecho del retardo;

(3) los intereses atrasados no producen inters;

(4) la regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones

peridicas

De acuerdo con el texto legal, el inters legal slo entra a operar para los efectos de la

indemnizacin de perjuicios por la mora en el pago de estas obligaciones, cuando las

partes no han fijado un inters convencional moratorio o uno remuneratorio superior

al legal y, adems, la ley no haya autorizado para el caso el cobro de intereses

corrientes. El orden de prelacin en el pago de los intereses moratorios establecidos

por el citado artculo 1617 es a saber, el inters moratorio convencional, el inters

remuneratorio convencional superior al legal, el inters corriente especialmente

autorizado y, en ltimo trmino, el inters legal77.

77 Ibd. p. 130.
En el artculo 884 del Cdigo de Comercio modificado por la Ley 510 de 1999 el

rgimen de intereses remuneratorios ser:

Si las partes no los han pactado sern equivalentes a una y media veces el bancario

corriente, y si pasa ese monto el acreedor perder todos los intereses.

Si las partes han pactado el inters moratorio de todas formas ste no puede exceder

una y media veces el bancario corriente, ya que la ley fij ese tope y adems se debe

tener en cuenta el lmite del delito de usura.

Sobre los intereses existen varias restricciones en cuanto a su aplicacin, a las cuales

no se referiere este trabajo; su mencin pretende slo distinguirla con la figura eje de

este captulo: correccin monetaria.

2.6.1.2 La tasa de inters

Segn el Banco de la Repblica la tasa de inters es el precio del dinero en el

mercado financiero. Al igual que el precio de cualquier producto, cuando hay ms

dinero la tasa baja y cuando hay escasez sube.

Cuando la tasa de inters sube, los demandantes desean comprar menos, es decir,

solicitan menos recursos en prstamo a los intermediarios financieros, mientras que los

oferentes buscan colocar ms recursos (en cuentas de ahorros, CDT, etc.). Lo

contrario sucede cuando baja la tasa: los demandantes del mercado financiero solicitan

ms crdito y los oferentes retiran sus ahorros.


Existen dos tipos de tasa de inters: La tasa pasiva o de captacin, que pagan los

intermediarios financieros a los oferentes de recursos por el dinero captado; la tasa

activa o de colocacin, que reciben los intermediarios financieros de los demandantes

por los prstamos otorgados. Esta ltima siempre es mayor porque la diferencia con

la tasa de captacin es la que le permite al intermediario financiero cubrir los costos

administrativos dejando adems una utilidad. La diferencia entre la tasa activa y la

pasiva se llama margen de intermediacin 78.

En sntesis, la tasa de inters es un instrumento necesario para medir el resultado de

una inversin con el propsito de invertir en la mejor de ellas.

2.6.1.3 La correccin monetaria y los intereses

Segn lo anotado sobre el inters, sus clases y la tasa del mismo, este concepto se

refiere a la remuneracin que recibe la persona por el sacrificio de no utilizar el dinero

del que dispone, bien sea porque lo da en mutuo o lo invierte, esto si se habla de

inters remuneratorio, pues si es moratorio significa un castigo o sancin que

legalmente se impone al deudor cuando no cumple la obligacin inicialmente pactada;

es decir, genera una indemnizacin a favor del acreedor. El concepto es diferente del

de correccin monetaria, pues sta representa la respuesta econmica a la prdida de

valor del dinero ante la presin del fenmeno inflacionario, obtenindose en

consecuencia la recuperacin del poder adquisitivo de la moneda en el tiempo.

78 Temas del Emisor. No. 5. Banco de la Repblica, Abril de 1999.


En el campo de la responsabilidad civil, los intereses cumplen una funcin de dao

emergente mientras que el monto debido es a ttulo de lucro cesante, es decir, como lo

seala Lpez Santamara: Es latente la cuestin de la correccin monetaria del capital

y la posibilidad de acumular al capital reajustado los intereses de dicho capital79.

Dado el incumplimiento de obligaciones pecuniarias, la doctrina ha llegado a la

conclusin de que, adems de los intereses moratorios que consagra la ley que, como

ya se explic, son a ttulo de indemnizacin principal, puede pedirse como

complementaria a sta el reajuste del capital debido, para as evitar las consecuencias

de la depreciacin monetaria sobre ste. Por tanto, la solicitud de intereses y la

solicitud del capital son plenamente compatibles y acumulables.

Se puede pensar que los intereses convencionales suplen la prdida del menor valor del

capital por recibir, pero stos estn limitados por ley y por ello en ciertos casos no se

alcanza a recuperar la prdida del poder adquisitivo que sufre el capital80.

Con el inters, o ms especficamente con la tasa de inters se mide el dinero; ese

porcentaje determinado en un tiempo dado es el precio del dinero en ese momento. En

cambio, la correccin monetaria no mide ni le pone un precio al dinero sino que

analiza y contrarresta el hecho de que ese dinero pierda su valor.

2.6.2 La DTF

79 LPEZ SANTAMARA, Jorge. Obligaciones y contratos frente a la inflacin. Editorial Jurdica de Chile.
Santiago de Chile. 1978. p. 138.
Esta tasa de inters est definida como el promedio ponderado de las tasas de inters

efectivas de captacin a noventa (90) das (las tasas de los certificados de depsito a

trmino a 90 das) de los establecimientos bancarios, corporaciones financieras,

compaas de financiamiento comercial y corporaciones de ahorro y vivienda. Esta

tasa es calculada semanalmente por el Banco de la Repblica81.

En otras palabras y segn el Consejo de Estado en sentencia de radicacin 928082, es

una tasa de inters comercial; por tanto, es simplemente una medida de valor de los

intereses comerciales.

2.6.2.1 La correccin monetaria y la DTF

La DTF es un indicador econmico que refleja una clase de tasa de inters que se usa

para calcular el promedio de los depsitos a trmino; en s misma no es una medida

encaminada a proteger el envilecimiento de la moneda, sino una medida para el clculo

de la correccin monetaria en Colombia.

2.6.3 El sistema UPAC

La unidad de poder adquisitivo constante es una unidad de cuenta o de medida, a

travs de la cual se aplica la correccin monetaria a las operaciones de las

80 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Ob. cit. p.153.


81 Temas del Emisor. No. 5. Abril de 1999. p.1.
82 CONSEJO DE ESTADO. Sentencia Radiacin 9280 del 21 de mayo de 1999. Magitrado ponente: Daniel
Manrique Guzmn. p. 27.
corporaciones de ahorro y vivienda y con base en la cual estas entidades deben llevar

todas las cuentas y registros de sus operaciones reducidos a moneda legal83.

Esta unidad tiene constantes variaciones, pues se ve afectada por el ndice de precios

al consumidor; su valor cambia diariamente siguiendo las fluctuaciones del poder

adquisitivo de la moneda en el mercado interno.

2.6.3.1 Breve resea histrica de la UPAC

Es un mecanismo de correccin monetaria de origen legal que en nuestro pas se

remonta a la reforma constitucional de 1968, que en su artculo 120 numeral 14 le

concedi al Presidente de la Repblica la posibilidad de intervenir en el ahorro

privado, y con base en esta facultad se expidieron una serie decretos entre los que se

encuentran el 677, 678 y 1229 de 1972, por medio de los cuales se crean las

corporaciones de ahorro y vivienda que estaban orientadas a promover el ahorro

privado y canalizarlo haca la industria de la construccin, con sujecin al sistema de

valor constante, desarrollndose de esta forma los objetivos dispuestos en el Plan de

Desarrollo denominado Plan de las cuatro estrategias del gobierno de Misael

Pastrana (1970-1974). La base de este sistema es la unidad de poder adquisitivo

constante (UPAC), cuyo valor oscilara conforme con las variaciones experimentadas

por el ndice nacional de precios al consumidor elaborado por el DANE. Con ello se

quiso que los ahorradores recibieran proteccin de la inflacin y de otro lado que los

83 ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. Ob. cit. p. 34.


prestatarios o usuarios del crdito reintegran una suma equivalente al valor del

inmueble adquirido.

Este sistema recibi fuertes crticas, incluso los decretos que llevaron a su creacin

fueron demandados ante el Consejo de Estado, corporacin que posteriormente

declaro su legalidad, afirmando que esos decretos tenan fuerza legislativa y en

consecuencia podan modificar otros preceptos legales.

2.6.3.2 Incentivos de la UPAC

La suma recibida por el ahorrador estaba exenta de impuestos y la suma pagada por el

prestatario por el mismo concepto era deducible de su renta bruta, puesto que se basa

en el principio de que la correccin monetaria no constituye enriquecimiento. Sin

embargo, con posterioridad se declar que lo recibido por este concepto se calificaba

como ganancia ocasional (Decreto 2053 de 1974)84.

Por el Decreto 1728 de 1974 se estableci un tope mximo a la correccin monetaria

2.6.3.3 Caractersticas de la UPAC

El ajuste es diario.

El ajuste est basado en la variacin de los precios al consumidor.

El incremento es limitado.

84 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Ob. cit. p. 107.


No constituye renta.

2.6.3.4 La correccin monetaria y la UPAC

Como lo sostiene el Banco de la Repblica, la correccin monetaria es la tasa que se

utiliza para actualizar el valor de la unidad de poder adquisitivo constante, UPAC. A

esa tasa se redefine el valor de las deudas o los ahorros denominados en UPAC. Se

calcula como un porcentaje de la DTF85.

La UPAC es un mecanismo de correccin monetaria de origen legal que en Colombia

es el que mayor trascendencia e impacto en la vida econmica del pas ha generado.

En Colombia, la correccin monetaria recibe su mayor desarrollo a travs de esta

figura, siendo una aplicacin parcial, puesto que se centr en el sector de la

construccin y ahorro de acuerdo con el momento histrico econmico que viva el

pas y se constituy en la principal herramienta para contrarrestar los efectos nocivos

de la inflacin. Los prstamos de ahorro y vivienda, como se ha explicado, se ligan al

sistema UPAC en la financiacin de vivienda a largo plazo; sin embargo, debe tenerse

en cuenta que con la Ley 510 de 1999 se faculta al Gobierno Nacional para regular

este rgimen y ligarlo al ndice de precios al consumidor.

2.6.4 El IPC

85 Temas del Emisor. No. 5. Abril de 1999. p. 1.


El ndice de precios al consumidor, IPC, es un indicador de la inflacin al cual se hace

referencia cuando se trata de establecer el quantum de una correccin monetaria86.

Este ndice es representativo de las canastas de consumo de los hogares; en Colombia

es elaborado por el DANE.

2.6.4.1 Clculo del IPC

Se calcula con base en encuestas realizadas en distintas ciudades del pas entre

personas clasificadas en dos grupos de ingresos: el primer grupo se compone de

hogares de ingresos medios y el segundo de los de ingresos bajos. Su canasta familiar

comprende cuatro aspectos: (1) los alimentos sin procesar que provienen de la

produccin agrcola o pecuaria; (2) la vivienda, que incluye bsicamente pagos de

arriendo, gasto tpico en las familias de clase media y baja; (3) el vestuario, que

involucra bienes manufacturados, incluidos los alimentos procesados y los dems

productos industriales representativos del consumo popular y medio; (4) el ltimo

grupo representa una variedad de servicios personales y pblicos para atender las

necesidades de educacin, salud, transporte, mantenimiento del hogar, etctera87.

El criterio real para incluir los artculos de la canasta familiar corresponde a lo que

efectivamente se consume y no a lo que podra ser terica o idealmente ese consumo.

La composicin vara por la diversidad de ciudades a la cual atiende la medida. El

ndice nacional se obtiene mediante la consolidacin de los distintos ndices con

86 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Ob. cit. p. 11.


ponderaciones asignadas a cada ciudad de acuerdo con su importancia con la vida

econmica y social.

2.6.4.2 La correccin monetaria y el IPC

El IPC en Colombia se encuentra muy ligado a la correccin monetaria, pues el

mecanismo ms utilizado, la UPAC, realiza su medicin a travs de este indicador

econmico. Es un ndice que est destinado a calcular y compensar la desvalorizacin

monetaria.

Como lo sostiene Fueyo Laneri el ndice no es en el hecho perfecto, ni para cualquier

fin ni para uno en particular, pero es un mtodo aceptado por todos. Es una de las

medidas de variacin de la moneda que ms se emplean, tanto en las leyes como en los

contratos y en las sentencias judiciales88.

2.7 CMO SE MIDE Y QUIN ESTABLECE LA CORRECCIN MONETARIA

Con la creacin del sistema de valor constante (Decreto 677 de 1972) se estableci

que los reajustes peridicos se calcularan por la Junta de Ahorro y Vivienda, de

acuerdo con la variacin del resultado del promedio del ndice nacional de precios al

consumidor para empleados y obreros elaborados por el DANE. Esto fue as hasta

1984, cuando se decidi incorporar al sistema de correccin monetaria la variacin de

la tasa de inters del mercado, estipulando un lmite que en aquel entonces fue del

87 LORA, Eduardo y OCAMPO, Jos Antonio. Introduccin a la macroeconoma colombiana. Tercer Mundo
Editores. Bogot. 1989. pp. 319 -322.
23%. Esta incorporacin se debi al reconocimiento que se haba hecho de stas en el

sistema financiero; por tanto, evolucion de manera importante mientras el sistema

UPAC se mantena con la referencia al ndice de precios al consumidor. La finalidad

era equilibrar el sistema financiero. En ese momento dicha funcin corresponda a la

Junta Monetaria y se estableci que el clculo de esa correccin tendra en cuenta el

rendimiento promedio efectivo ponderado de los certificados de depsito a noventa

das emitidos por los bancos y corporaciones financieras calculado por el Banco de la

Repblica para el mes inmediatamente anterior.

En 1988, con el Decreto 1319 se adopt una nueva frmula para el clculo de la

correccin monetaria, tomando en cuenta que sta tiene efecto tanto en los

ahorradores como en los deudores y en consecuencia se utiliz la tasa de inters y se

observ la capacidad nominal de pago de los deudores del UPAC, con base en la

inflacin

En la dcada del noventa, con el Decreto 1127 se elimina el tope a la correccin

monetaria y se eleva la ponderacin de la inflacin del 40% al 45%, manteniendo la

ponderacin de la DTF al 35%. Esta correccin se calcula para el mes siguiente con

los datos del mes inmediatamente anterior89.

88 FUEYO LANERI, Fernando. Ob. cit. p. 24.


89 FERNNDEZ DE PATIO, Elsa. Correccin monetaria. Metodologa del clculo. Banco de la Repblica.
Santa Fe de Bogot. 1992. pp. 1-8.
La Constitucin de 1991 crea la Junta Directiva del Banco de la Repblica como

autoridad monetaria, cambiaria y crediticia, funciones que desempea con sujecin a

las leyes marco y a los postulados econmicos y sociales del Gobierno. Con la Ley 31

de 1992 se le otorga a este organismo la facultad de fijar la metodologa y el clculo

de la UPAC, y en el Decreto 663 de 1993 se establece que ese clculo se fijar de

acuerdo con el IPC, teniendo en cuenta las fluctuaciones de la tasa de inters. Es

importante mencionar que en reciente decisin del Consejo de Estado se declar la

nulidad del artculo 1 de la Resolucin 18 de 1995 expedida por la Junta Directiva del

Banco de la Repblica, en la cual se estableca que el clculo de la UPAC sera

equivalente al 74% del promedio mvil del DTF.

De acuerdo con la decisin del mximo tribunal contencioso administrativo, y lo

establecido por el Banco de la Repblica, puede afirmarse que la correccin monetaria

actualmente es calculada por la Junta Monetaria del Banco Central y para ese calculo

se tiene principalmente en cuenta el ndice de precios al consumidor, IPC, establecido

por el DANE y la variacin de las tasa de inters, incluyendo la DTF90.

Debe tenerse en cuenta que la Corte Constitucional, en Sentencia del 27 de mayo de

1999, declar inexequible la expresin: "procurando que sta tambin refleje los

movimientos de la tasa de inters en la economa" contenida en el literal (f) del artculo

16 de la Ley 31 de 1992. Aunque la Corte Constitucional reconoce que "la

actualizacin a valor presente de las obligaciones dinerarias contradas a largo plazo

90 CONSEJO DE ESTADO. Radicacin 9280 del 21 de mayo de 1999. Pp. 25-30


con garanta hipotecaria para la adquisicin de vivienda, no vulnera por s misma la

Constitucin. Con ello se mantiene el equilibrio entre acreedor y deudor, pues quien

otorga el crdito no ver disminuido su valor, ni el adquirente de la vivienda y deudor

hipotecario la cancelar en desmedro del poder adquisitivo de la moneda cuando se

contrajo la obligacin". En cambio, s manifiesta que "... al incluir como factor de

actualizacin de la deuda el de la variacin de las tasas de inters en la economa, se

incurre en un desbordamiento de la obligacin inicial, pues as resulta que aqulla se

aumenta no slo para conservar el mismo poder adquisitivo, sino con un excedente

que, por ello, destruye el equilibrio entre lo que se deba inicialmente y lo que se paga

efectivamente, que precisamente, por esta razn, aparece como corolario a la equidad

y la justicia..."91 . En la mencionada Ley 510 de 1999, en su artculo 79, se liga el

sistema de financiacin de vivienda a largo plazo al ndice de precios al consumidor.

2.8 PLANTEAMIENTO DOCTRINAL SOBRE LA CORRECCIN

MONETARIA EN OBLIGACIONES DINERARIAS

Aunque el Cdigo Civil no define la obligacin, s se refiere a ella al dar una idea de lo

que significa, cuando habla de contrato o convencin (artculo 1495). Generalmente

se ha definido la obligacin como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona

llamada deudor debe realizar una prestacin a favor de otra llamada acreedor. Esa

prestacin puede ser de dar hacer o no hacer. Este aparte se dedica a las obligaciones

91CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C-383 del 27 de mayo de 1999. p.21


de dar, que segn lo ha definido la doctrina son las que tienen por objeto la

transferencia de la propiedad plena92.

Como la depreciacin es un fenmeno ntimamente relacionado con la moneda,

interesan en este punto las obligaciones que tienen por finalidad dar una suma de

dinero, pues las que se circunscriben a un objeto diferente no sufren los rigores de este

fenmeno. Tambin es importante diferenciar si estas obligaciones se deben cumplir a

corto o a largo plazo, pues la incidencia de la desvalorizacin ser distinta

dependiendo de este factor. Tales obligaciones de dinero forman parte de la categora

de las obligaciones de gnero, definidas en el artculo 1565 del Estatuto Civil como

aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero

determinado y se contraponen a las de especie o cuerpo cierto.

2.8.1 Caractersticas de las obligaciones de dinero

Se dice que el dinero es el gnero por excelencia y, como consecuencia el acreedor no

puede pedir determinada o exclusivamente alguna especie, salvo que la obligacin

fuera de cuerpo cierto, como cuando se entregan los billetes de la coleccin de

determinado ao o una cantidad de monedas antiguas.

Otra caracterstica de estas obligaciones es que el deudor no puede alegar como causa

de extincin de la misma, la prdida de la cosa debida, pues existe el principio de que

el gnero no perece, (artculo 1567 del Cdigo Civil); respecto al caso especfico del

92OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 21.


dinero, este principio tiene relacin con el principio de curso legal o poder liberatorio

que el Estado le asigna a su smbolo monetario. Por esta razn, el deudor nunca puede

alegar que le es imposible cumplir su obligacin, pues siempre existirn monedas con

las cuales puede cumplirla.

Sobre el objeto de la obligacin dineraria se ha discutido mucho en la doctrina, si ste

consiste en una cantidad de signos monetarios o en el valor que estos signos

representan. En la primera tesis surge la diferenciacin entre deudas de dinero y

deudas valor, entendiendo por estas ltimas la obligacin que tiene por objeto pagar

una suma de dinero que representa un parmetro de valor o utilidad que el deudor

debe a su acreedor93. En este caso, el dinero es slo un medio de pago; por tanto, al

momento de liquidarse la obligacin sta debe ajustarse al valor de la moneda, de lo

contrario no podra considerarse satisfecho ntegramente el cumplimiento de la

obligacin, pues al liquidarse la prestacin nominalmente se estara haciendo caso

omiso de la depreciacin que sufre la moneda. La intagibilidad del valor de la moneda

siempre se mantiene, el dinero solo es su medida. La deuda puede considerarse deuda

de dinero cuando funciona en la obligacin como un medio de cambio de cosas o

servicios (por ejemplo, una compra). Por otro lado, la deuda es de valor cuando el

dinero funciona como un equivalente de otros bienes o servicios, como en el caso de la

prdida o destruccin de un bien, un enriquecimiento injusto, o resarcir daos y

perjuicios94.

93 ZANNONI, Eduardo. Ob. cit. p. 51.


94 DEZ PICAZO, Luis y GUYON, Antonio. Instituciones del derecho civil. Santiago de Chile. 1973. En:
Zannoni Eduado. Ob. cit. pp. 53-53.
Sobre la segunda posicin, es decir la que se refiere a que el objeto de la obligacin de

dinero encierra el valor que el significa95, la deuda es slo de dinero cuando ste

funciona como un medio.

2.8.1.1 El impacto de la desvalorizacin en la obligacin dineraria

Fernando Fueyo Laneri sostiene que la propia relacin jurdica de obligacin

integrada por dos elementos personales, bajo los nombres de acreedor y deudor, ms

una vinculacin de contenido o sustantividad jurdica que la hace exigible y respetable

ante rganos jurisdiccionales del Estado, se ve directamente afectada con motivo del

pago diferido que en cierto momento har el deudor al acreedor con moneda de menor

valor ... 96. En este momento surge el interrogante de saber qu tan efectivo y real es

el pago que realiza el deudor cuando paga con la cantidad de dinero pactada

inicialmente, una obligacin en la cual transcurre un lapso entre su pacto y su

cumplimiento que se enmarca en una economa afectada por el fenmeno inflacionario.

Realmente se extingue la obligacin? Al respecto el autor citado expresa: ... no hay

en tal supuesto extincin efectiva de la obligacin; slo es extincin aparente. Por

qu? Porque entre los requisitos legales del pago semejantes en todas las legislaciones

se cuenta el que sea exacto, ntegro, completo; pero no por mera apariencia sino en la

realidad ... sin creer que a cantidades iguales corresponden valores iguales. En

95 Los mximos expositores de esta teora son Pothier y Savigny, quienes consideran que el objeto de la deuda
de dinero debe determinarse por el valor incurso de la moneda ya que no se trata de una suma de signos sino de
una suma de valores. (GURFINKEL DE WENDY, Lilian. Ob. cit. pp. 46-47.
96 FUEYO LANERI, Fernando. Ob. cit. p.8.
sntesis, es nada menos que la relacin jurdica de la obligacin -lo propiamente

trascendente- la que sufre el impacto y efecto perniciosos de un pago que se hace con

dinero desvalorizado.

Por su parte, Luis Fernando Uribe Restrepo dice: El problema de la depreciacin

monetaria es del mayor inters si se tiene en cuenta que el dinero es el contenido de un

gran nmero de obligaciones. En contratos como la compraventa, es de su esencia

que la obligacin principal del comprador sea la de entregar una suma de dinero.

En otros contratos, tales como los de arrendamiento, trabajo, transporte, etctera, lo

normal es que el canon, salario, remuneracin se pacte en dinero. De otro lado, la

inflacin tambin afecta otra funcin principal de la moneda: servir de medio de

intercambio de los bienes o servicios. El dinero cumple la importante funcin de ser el

patrn o medida de otras prestaciones cualquiera sea la naturaleza de ellas. As, la

condena de indemnizacin de perjuicios se hace en dinero. Toda obligacin cuyo

objeto inicial consista en una prestacin distinta de la entrega de dinero, se resuelve o

traduce en caso de incumplimiento en la de pagar una suma de dinero97.

La posicin generalizada de la doctrina es el imperativo de reconocer los efectos

nocivos de la inflacin en las obligaciones pactadas en dinero, pues como se ha

demostrado hasta aqu no es algo injusto para el deudor, es el simple pago real y

efectivo del crdito adeudado.

97 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Ob. cit. p. 16.


2.8.1.2 Fundamentos generales de la correccin monetaria

Con base en ese deterioro progresivo de la moneda que afecta las relaciones jurdicas

que se presentan en una sociedad no pueden los jueces, quienes son en ltima

instancia los llamados a darle vida y sentido al derecho, permitir que el principio

nominalista, concebido para regir una situacin econmica bien diferente, contine

aplicndose con una rigidez tal que slo conduzca a vulnerar principios indiscutibles

del derecho, como la justicia y la equidad.

Por el contrario se requiere que las normas jurdicas sean interpretadas en una forma

dinmica, que permitan alcanzar por ellas los fines perseguidos. Es entonces cuando

los jueces ante la ausencia de una normatividad legal adecuada deben aplicar principios

generales del derecho, para impedir que se pronuncien fallos que repugnan o chocan

contra los conceptos ms elementales de justicia98.

Si se remonta al estudio histrico de la expedicin del Cdigo Civil, en el siglo XIX,

es evidente que las economas de ese entonces no se vean afectadas por el apresurado

deterioro de la moneda, circunstancia que se hace latente por la presencia de la

inflacin a lo largo de este siglo y es un elemento de convivencia ya habitual en las

sociedades contemporneas, y ante lo cual no se puede ser indiferente. Por esta razn

en la concepcin original, que an rige, se impuso el principio nominalista que

desconoce esta realidad.

98 URIBE RESTREPO,Luis Fernando.Ob. cit p. 65.


Con el devenir de los aos, la doctrina ha enfrentado esta barrera exponiendo como

fundamentos de la correccin monetaria los siguientes:

1. La equidad y la justicia como fundamento de la correccin monetaria se establece

teniendo en cuenta que para el acreedor es injusto asumir totalmente el riesgo de la

desvalorizacin de la obligacin, pero este principio se contrapone al de la seguridad

jurdica, pues tambin el deudor quedara indefenso al no poder prever de antemano

cul es la obligacin que debe pagar. En este punto conviene retomar a Zannoni que

manifiesta: Se ha dicho que en ausencia de normas generales que apliquen el reajuste

de las obligaciones dinerarias, la exigencia de la certeza de las transacciones y el valor

seguridad deben ser preferidos, incluso postergando alguna vez los reclamos de la

justicia. Slo cuando el baldn de la justicia es de tal entidad cualitativa y cuantitativa

-que la aplicacin de derecho seguro se convierte en una carga insoportable que

signifique la abrogacin de todo contenido conmutativo de las prestaciones, y

apareciere inequvoco el comportamiento del beneficiario-, podrn los jueces

componer el acto decisiorio teniendo la posibilidad de indizar las cifras, siempre que

tal posibilidad pueda ser subsumida en institutos genricos del sistema jurdico vigente.

La solucin valorista que puede parecer justa por cuanto mantiene en la ecuacin

matemtica el mentado valor de cambio de la cantidad de salarios no acompaa

necesariamente el aumento de precios99.

99 ZANNONI, Eduardo. Ob. cit. p.11.


La equidad, de todas formas, est implcita en toda correccin que se haga. Pero,

como se puede ver, el asunto no es tan sencillo. La correccin monetaria no se

justifica per se, sino en la medida en que se aplique a situaciones manifiestamente

injustas e inequitativas, de regir el nominalismo.

2. La reciprocidad. Cmo lo dice Zannoni, cuando la ejecucin de las obligaciones

en los trminos inicialmente pactados implica de manera ostensible la desfiguracin de

la correspondencia que debe existir entre ambas prestaciones (sinalagma funcional), es

procedente la correccin. De admitirse la validez de la ejecucin del contrato en estos

trminos evidentemente inequitativos, se producira un enriquecimiento indebido por

parte de quien entrega la suma depreciada, y simultneamente el empobrecimiento de

la contraparte, quien recibira una suma de dinero que realmente no corresponde, sino

una nfima parte, al valor de lo que entrega100.

3. La integridad en el pago, segn Fueyo Laneri101 corresponde al pago ntegro o

tambin llamado pago legal de la obligacin. Para que ese pago sea requiere lo

siguiente: (a) la integridad que es el pago total de la deuda comprende tanto los

intereses como las indemnizaciones que se deban; entre estas ltimas se encuentra el

capital adicional que se deba para contrarrestar la depreciacin monetaria; (b) la

ejecucin de buena fe. Esta forma parte del contenido del cumplimiento de la equidad

100 ZANNONI, Eduardo.Ob cit. p. 68.


101 FUEYO LANERI, Fernando. Ob. cit. pp. 99-101.
y justicia. Es la vara para medir debidamente la exigibilidad de la obligacin en su

contenido y extincin en el caso concreto.

2.9. MECANISMOS DE CORRECIN MONETARIA DE ORIGEN

CONTRACTUAL

Las partes de un contrato en muchas oportunidades acuden a clusulas mediante las

cuales procuran protegerse de la inflacin en sus obligaciones pactadas en moneda.

Estos pactos son elementos de ndole accidental al contrato; por tanto, deben pactarse

expresamente. A este respecto, Jorge Lpez Santa Mara102 los clasifica as:

a. Valor oro: consiste en la obligacin del deudor de entregar determinada cantidad

de oro fsico, debidamente especificado.

La Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casacin Civil el da 28 de abril 1937

manifest al respecto: Es el deseo de protegerse contra tales incertidumbres lo que

conduce a insertar en los contratos clusulas en cuya virtud el deudor se obliga a

liberarse no en papel sino en oro (clusula oro) o, ms prcticamente, se compromete

a entregarle al acreedor una suma de papel que represente el valor en moneda de oro

de la prestacin convenida.

En el derecho colombiano, esta clusula fue prohibida mediante los decretos 1863 y

1871 de 1931, por los cuales se suspendi el libre comercio del oro. A su vez, la Ley

102 LPEZ SANTAMARA. Ob. cit. pp. 48 y ss.


167 de 1938 elimin su comercializacin definitivamente y el Decreto 444 de 1967 le

entreg la potestad exclusiva del manejo de este recurso al Banco de la Repblica,

generndose, por tanto, ilicitud en los negocios de cualquier persona que traficara con

el metal.

En la actualidad, el empleo de esta clusula es casi nulo.

Clusula valor oro: refiere la cantidad de dinero que se debe entregar en el momento

de pagar una obligacin a la cotizacin que tenga el oro en ese instante.

El Cdigo de Comercio hace alusin a ella, como en el caso de navegacin area

(artculo 1835) por los daos causados a terceros en la superficie.

Clusula moneda extranjera: mediante sta, el deudor se obliga a realizar el pago de

la obligacin a su cargo en una moneda distinta de la nacional. La justificacin de lo

anterior se debe a la desconfianza que presenta la moneda nacional como medida de

valor, y se busca conservar el poder liberatorio de la moneda colombiana.

Clusula valor moneda extranjera: por ella el deudor se libera entregando una suma

en moneda nacional referida a la cotizacin de una moneda extranjera, que coincide

con el cambio que presente dicha moneda el da de cumplir la obligacin.


2.10 LA CORRECCIN MONETARIA Y EL DAO

Dao y perjuicio, suelen confundirse. Por el primero se puede entender el menoscabo

de un inters cualquiera, y por el segundo, el lesionamiento de un inters jurdicamente

protegido, es decir, de un derecho reconocido y protegido por las normas

positivas103.

En general, el dao es el menoscabo de un inters que se ve lesionado y que se

encuentra en la rbita patrimonial de un sujeto. Pero ese inters debe ser lcito, sin

importar que sea o no un derecho real o subjetivo104.

En el ordenamiento jurdico no existe una definicin de dao. Son la doctrina y la

jurisprudencia las que han venido decantando este concepto. El lesionamiento a un

inters legtimo es suficiente para configurar el dao, no se requiere que ese inters

haya llegado a ser reconocido como un derecho real o subjetivo105.

2.10.1 Requisitos del dao

Un inters lesionado debe ser propio. Es decir, referido a la persona afectada, salvo

que se haga por representacin legal o subrogacin.

103 MARTNEZ RAVE, Gilberto. Ob. cit. p. 201.


104 MARTNEZ RAVE, Gilberto. Ob. Cit.. p. 202.
105 MARTNEZ RAVE, Gilberto. Ibd.
Deber ser concreto. Se debe identificar el inters afectado. Generalmente hace

alusin al bien que destruye, deteriora o modifica. Jurdicamente se refiere al

menoscabo que sufre el inters tutelado por la ley.

El dao debe ser cierto. Este requisito hace referencia a la realidad de su existencia, a

la certidumbre del mismo. Esto no tiene nada que ver con lo futuro del perjuicio, pues

el dao puede ser presente o pasado.

Subsistencia del dao. En otras palabras, que el dao no est pagado, que est

pendiente de indemnizacin al momento de su fallo.

2.10.2 Clases de dao

El Cdigo Civil en los artculos 1613 y 1624 se refiere a los perjuicios o daos

materiales, aunque no los define, pero s los detalla y divide en dao emergente y lucro

cesante. En cuanto a los daos o perjuicios morales, el legislador civil guard silencio.

Los daos materiales: son los que afectan el patrimonio econmico de las personas.

Modifican la situacin pecuniaria del sujeto.

Por dao emergente se entiende el empobrecimiento directo del patrimonio econmico

del perjudicado. Se traduce en la disminucin, especifica, real y cierta del mismo; es lo

que sale de ste para atender el dao.


Por lucro cesante se entiende la frustracin o privacin de un aumento patrimonial, es

la falta de rendimiento, productividad originada por el hecho daoso.

Los daos morales: son los que afectan los sentimientos o aspectos internos de la

persona.

El dao tiene ntima relacin con la correccin monetaria, pues con sta se trata de

contrarrestar un hecho notorio y daoso como es la inflacin, cuya repercusin se ve

en las obligaciones dinerarias y las afecta directamente. La inflacin es el hecho

daoso que genera consecuencias futuras; una de ellas es la desvalorizacin de la

moneda y su efecto directo sobre el patrimonio tanto del deudor como del acreedor.

La correccin monetaria es el mecanismo que soluciona ese hecho daoso y

contrarresta sus consecuencias, pues trata de dejar al lesionado en la misma situacin

en que se encontrara de no haber ocurrido el hecho daoso, es decir, la inflacin.

Este aspecto se relaciona tambin con el derecho de seguros y ms especficamente

con los seguros de daos, pues el objetivo de stos es la reparacin del dao

patrimonial sufrido por el titular del inters asegurable como consecuencia del

siniestro; se pretende restablecer plenamente el equilibrio econmico que se rompi

por la realizacin del dao. La depreciacin que sufre la moneda es un factor

constitutivo de dao emergente y por tanto la respuesta a la prdida de ese poder

adquisitivo sera la correccin monetaria106.

106 OSSA .J. Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984. p.194
2.11 POSICIN DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE LA CORRECCIN

MONETARIA EN OBLIGACIONES DINERARIAS

En este aparte se relacionan las jurisprudencias que analizan la correccin monetaria,

tanto en derecho civil como laboral, emitidas por la Corte Suprema de Justicia y el

Consejo de Estado, y se realiza un breve comentario sobre la procedencia o

improcedencia de este mecanismo en algunas de ellas.

2.11.1 En derecho civil107

a. Corte Suprema de Justicia:

La Corte considera vlidas las clusulas contractuales que introducen medidas de

reajuste de desvalorizacin de la moneda en las obligaciones dinerarias bien sea en

UPAC o en cualquier otro ndice, teniendo en cuenta que ese pago se haga en

moneda legal colombiana, es decir, aplicando el principio de curso forzoso de la

moneda, exceptuando las que se hagan en moneda extranjera.

Sentencia de 24 de abril de 1979

Mediante la legislacin referente al establecimiento en el pas del sistema de unidad de

poder adquisitivo constante se pone de presente de una parte, una poltica econmica

de fomento al ahorro y a los prstamos para la construccin, y de la otra se reconoce

107 ORDOEZ.ORDOEZ, Andrs. La fuente de esta divisin es tomada de El incumplimiento recproco del
contrato y la correccin monetaria (la jurisprudencia colombiana 1978-1991). Tercer Mundo Editores. Bogot.
1992. Cuando se cambie la fuente se informar al lector.
como existente el fenmeno real y evidente de la inestabilidad monetaria sin constituir

en modo alguno la configuracin de un nuevo signo monetario.

Asistidas las partes del principio de la soberana de la voluntad les es lcito pactar que

el pago de obligaciones dinerarias diferidas se haga en moneda colombiana con

sujecin al sistema de valor constante, de que tratan los decretos 677, 678 y 1229 de

1972, pues se trata de un mecanismo que no rie con las normas de orden pblico, de

las buenas costumbres y que, por el contrario, tiene por venero la misma ley as el

ordenamiento lo haya empezado a utilizar en un campo de la economa nacional.

El hecho de que en las relaciones contractuales se establezcan clusulas de correccin,

fuera de que no est prohibido es una previsin destinada a mantener el equilibrio

econmico de las partes, a precaver el enriquecimiento torticero, y contratar sobre el

valor real de la moneda.

Por otra parte, no debe perderse de vista que por imperativo legal el pago, para que

produzca el importante efecto de extinguir la obligacin entre las varias exigencias

legales debe ser ntegro o total (artculo 1649 del Cdigo Civil), como tambin la de

que el acreedor no est obligado a recibir otra cosa que la que se le deba y, adems

que se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin (artculo

1627 del Cdigo Civil).

No en todo gnero de contratos civiles se encuentra la va expedita para que las partes

tengan en cuenta las fluctuaciones del poder adquisitivo de la moneda, aquellos que se
encuentren controlados e intervenidos en el precio y pago de obligaciones dinerarias

escapan a la libre regulacin de las partes y por ende a los pactos de ajuste.

Afirma la Corte que el reajuste de la desvalorizacin monetaria no es un hecho nuevo

ni extrao al desenvolvimiento econmico del pas y que ella siempre ha estado

exteriorizada a travs de los aumentos de precios de bienes y servicios; en

consecuencia, no se trata de que reconociendo la autonoma particular para este tipo

de pactos vaya a inducirse toda la economa a valor constante; la economa siempre ha

tenido valor constante, tan slo algunos elementos de la misma van a poder ingresar a

ese ritmo 108.

Esta sentencia tuvo un salvamento de voto que a continuacin se resea:

Salvamento de Voto Sentencia del 24 de abril de 1979

"No es vlida la clusula contractual mediante la cual se acuerda el cumplimiento de

las obligaciones dinerarias nacidas del contrato en valores reajustados con correccin

monetaria.

Aceptando el hecho de que la desvalorizacin monetaria en economas como la

nuestra es un hecho econmico inocultable que genera un desequilibrio manifiesto en

las relaciones contractuales, las estipulaciones que se han ideado para combatir en los

contratos ese desequilibrio se dividen en dos grandes grupos clusulas monetarias

108 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACION CIVIL. Sentencia del 24 de abril de 1979.
Magistrado ponente. Alberto Ospina Botero.
stricto sensu y las clusulas monetarias lato sensu; las primeras pertenecen las

llamadas clusulas oro, de valor oro y la de pago en moneda extranjera, las segundas

la llamada clusula mercanca y la clusula de escala mvil.

Las clusulas monetarias stricto sensu contraran la voluntad del Estado manifestada

en normas imperativas a travs de las cuales ejerce su soberana monetaria.

En Colombia se ha sostenido que el sistema monetario de un pas pertenece a su

derecho pblico.

En cuanto a las clusulas lato sensu, han sido aceptadas con mucha ms flexibilidad

por la jurisprudencia.

En este caso, las partes, sin desafiar el derecho pblico nacional tratan de evitar la

inequidad que genera el hecho de la desvalorizacin en las relaciones contractuales,

debindose aceptar incluso que de quien paga con moneda desvalorizada no se puede

afirmar exactamente que extingue efectiva, real e ntegramente la obligacin a la cual

se haya sujeto.

No se puede aceptar que con el fundamento anterior se d va libre y validez por va

general a todas las clusulas de reajuste monetario de las llamadas lato sensu.

Las unidades de poder adquisitivo constante no constituyen un signo monetario pero s

un instrumento con base en el cual se puede establecer el valor de las obligaciones

contradas recprocamente entre las corporaciones y los ahorradores que depositan su


dinero en ellas, y los usuarios del crdito para vivienda que lo obtienen a su vez de

dichas corporaciones.

La intencin del ejecutivo al instaurar el sistema de valor constante fue la de utilizarlo

no con carcter general, sino con carcter limitado a la rbita del encauzamiento del

ahorro pblico al crdito para la construccin y adquisicin de vivienda. El sistema de

valor constante, pues, no puede tener aplicacin en contratos celebrados por

particulares que no son ni corporaciones ni asociaciones mutualistas de ahorro y

vivienda, para fines distintos al ahorro y al crdito destinado a vivienda.

La sentencia de segundo grado que se recurri aplic indebidamente los decretos

consagratorios del sistema de valor constante, pues desconoci su carcter limitativo y

restringido, hacindolos actuar para un contrato de compraventa en que se pact el

precio en moneda colombiana de valor constante, materia diferente a la llamada a ser

regulada por los mismos.

La jurisprudencia sentada por esta sentencia puede convertirse en un estmulo para el

proceso inflacionario y generalizacin de mecanismos de encarecimiento del

crdito109.

En la resolucin de un contrato bilitaral procede la correccin monetaria respecto

de las restituciones mutuas que se deben las partes.

109 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Salvamento de voto Sentenccia del 24
de abril de 1979. Magistrado: doctor Humberto Murcia Balln.
Sentencia del 9 de julio de 1979.

Precisa la Corte que la decisin del tribunal no consiste en desconocer el carcter de

perjuicio a la desvalorizacin, sino en que sta no puede ser tenida en cuenta, por no

haber sido contemplada por las clusulas del contrato; para la Corte, lo anterior

constituye una notable confusin, pues significa asimilar a obligaciones contractuales,

obligaciones que no son producto o consecuencia del contrato sino el resultado de su

resolucin, que es un asunto bien distinto. Aceptar esa posicin del tribunal conducira

en ltimas a negar cualquier reclamacin de perjuicios por incumplimiento, que no

estuvieran previamente fijados en las clusulas contractuales.

La condicin resolutoria tcita encuentra su fundamento, entre otras, en el hecho de

que el incumplimiento de una de las partes en el contrato genera un rompimiento del

equilibrio econmico del mismo, y en claras razones de equidad, la cual exige que se

guarde simetra entre las mutuas prestaciones de las partes, simetra que debe referirse

tanto al cumplimiento del acuerdo, como a su resolucin.

En cuanto al factor desvalorizacin monetaria propiamente dicho, no es necesario que

especficamente se contemple en el contrato para que sea tenida en cuenta en la

liquidacin de los perjuicios, basta tan slo que forme parte integrante de los mismos.

Es un grave error jurdico considerar que para reconocer los perjuicios de la

desvalorizacin monetaria, hayan debido estipularlo previamente las partes, pues si en

principio tal razonamiento pudiera ser vlido respecto al cumplimiento de las


obligaciones contractuales, contrariara los textos del artculo 1613 del Cdigo Civil

que, en caso de incumplimiento total o parcial, o de retardo, define sin tal limitacin

que comprende la indemnizacin de perjuicios a cargo del contratante incumplido y a

favor de su contraparte, y del artculo 1614 del mismo que define, tampoco sin la

limitacin equivalente que pretende el sentenciador, en qu consisten esos perjuicios

por su doble aspecto de dao emergente y lucro cesante110.

En el caso de la nulidad absoluta de una promesa de compraventa, la Corte admite

la correccin monetaria inependizandola de los fenmenos indemnizatorios, es decir

la ha considerado como carga a quien debe restituir una suma de dinero que ha

recibido en virtud del contrato posteriormente declarado nulo, sin que exista

obligacin indemnizatoria alguna para el restitutor. A continuacin se encuentra la

posicin de la Corte:

Sentencia del 8 de septiembre de 1982

Restitucin de la parte precio. Aunque la accin deprecada y estudiada es la

reivindicacin, frente a la cual no hay, en principio, lugar a ordenar la devolucin de

parte del precio, pues la accin real es ajena por completo a eventuales contratos de

compraventa o similares, ha de tenerse en cuenta que en el caso de autos se decretar

la nulidad absoluta de un contrato de promesa de compraventa en el cual se haba

anticipado parte del precio. La equidad impone entonces que as como se va a ordenar

110 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 9 de julio de 1979.
Magistrado ponente: doctor Hctor Gmez Uribe.
la restitucin del inmueble a los herederos del dueo y prometiente vendedor, se

ordena tambin la devolucin en favor del prometiente comprador de la parte del

precio que pag al celebrar el contrato que ha devenido nulo. Pero como el valor del

inmueble en el momento de la devolucin es en mucho superior al valor nominal por el

cual fue negociado hace quince aos, tambin habr de ordenarse que la devolucin

del precio anticipado, que ahora queda sin causa, se haga al valor adquisitivo que tena

el dinero en la poca en que se entreg, para lo cual se har una conversin en

incidente posterior al fallo111.

Se aplica la correccin monetaria como componente indemnizatortio en el pago de

perjucios moratorios y no por dao emergente en los casos en que existen

obligaciones dinerarias derivadas de un contrato cuyo cumplimiento es tardo.

Sentencia del 5 de octubre de 1982

El artculo 1617 del Cdigo Civil es claro en el sentido de que el acreedor que slo

cobra intereses no est obligado a justificar perjuicios, mas si pretende el resarcimiento

de otro dao, irremisiblemente debe probar el perjuicio padecido. Considera

igualmente que aunque es sana la doctrina que ensea que para ordenar la correccin

...comporta la manera de resarcir un perjuicio, es menester probar que la

desvalorizacin ha producido un dao. No se trata, en este evento, de conservar el

equilibrio de las prestaciones a que estn obligadas las partes, de conservar el poder

111 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 8 de septiembre de 1982.
Magistrado ponente: doctor Jorge Salcedo Segura.
adquisitivo de la moneda, sino de reconocer la indemnizacin de un dao cierto

padecido por uno de los litigantes.

La doctrina de la Corte que generaliza el derecho a la correccin monetaria no puede

extenderse a las obligaciones en que el acreedor, por incumplimiento, por

cumplimiento imperfecto o por retardo de una obligacin consistente en el pago de

una suma de dinero, demanda expresamente que se le paguen intereses como

indemnizacin de perjuicios por la mora.

La Corte acoge la tesis relativa a que como el lucro cesante se supone legalmente

cuando hay mora en obligaciones de pagar una suma de dinero y cmo, por el

contrario, el dao emergente debe siempre probarse; la devaluacin monetaria, aunque

ella sea un hecho notorio, no puede tenerse como generadora de un perjuicio, si el

reclamante no prueba que efectivamente lo ha padecido. Entonces, cuando el

demandante reclama el pago de perjuicios y los limita a los intereses de la suma

debida, no puede el fallador reconocerle otros que no fueran pedidos por l112.

Se reconoce la correccin monetaria en el caso de las restituciones mutuas como

consecuencia de la nulidad de un contrato, estableciendose de oficio dicho

reconocimiento teniendo en cuenta que con este mecanismo se pretende contrarrestar

un hecho que se encuentra libre de prueba: La depreciacin monetaria.

112 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL Sentencia del 5 de octubre de 1982.
Magistrado ponente: doctor Germn Giraldo Zuluaga.
Sentencia del 24 de marzo de 1984

La depreciacin de la moneda constituye adems un hecho notorio, respecto al cual

los damnificados estn exentos de prueba, mxime cuando el Estado reconoce este

hecho econmico a travs de mecanismos tales como los reajustes salariales,

pensionales y tributarios peridicos y la consagracin de las unidades de valor

adquisitivo constante.

La declaratoria de nulidad de un contrato tiene efectos retroactivos, salvo los casos

muy especiales de los artculos 1525 y 1746 del Cdigo Civil y que, en consecuencia,

si con motivo del fallo de nulidad a una de las partes le corresponde devolver

determinada suma de dinero y por el tiempo transcurrido entre el recibo de dicha suma

y su restitucin no mantiene su valor real del cambio, por cuanto ha sido afectado por

el fenmeno de la depreciacin, la devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste,

que comprende la desvalorizacin de la moneda, para lo cual debe tenerse en cuenta el

ndice anual de costo de vida113.

Se reconoce la correccin monetaria en el caso de la resolucin de contrato bilateral

en las restituciones mutuas que deban hacerse las partes, an el contratante

incumplido; as, no hace parte la correccin monetaria del perjuicio sino se reconoce

el reajuste a quien no ha sido vctima, como sucedi en la sentencia que se resalta a

continuacin.

113 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 24 de marzo de 1984.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
Sentencia del 21 de febrero de 1984

El pago de obligaciones dinerarias en poca de depreciacin monetaria debe hacerlo

el deudor de acuerdo con el correspondiente ajuste a fin de que no se produzca el

rompimiento del equilibrio de las relaciones contractuales, no se enriquezca de manera

injusta una de las partes de la relacin sustancial a costa de la otra, ni tampoco se

solucione la deuda de manera incompleta.

Es por eso por lo que la jurisdiccin, cuando ordena tal tipo de restituciones, no puede

desconocer dicha evidencia, pues de lo contrario el pago no sera ntegro o total como

lo exige la ley.

En la decisin la Corte, casa la sentencia y ordena la devolucin de la parte del precio

pagado junto con los intereses legales de dicha suma, a partir de la ejecutoria de esta

sentencia y hasta cuando se verifique esta restitucin ser con la consiguiente

correccin monetaria, la que se liquidar mediante el procedimiento indicado en el

artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Civil114.

Se reconoce nuevamente la depreciacin monetaria como hecho notorio y procede la

correccin monetaria como componente indemnizatorio en el pago de perjuicios

moratorios.

114 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 21 de febrero de 1984.
Magistrado ponente: doctor Horacio Montoya Gil
Sentencia del 30 de marzo de 1984

Para que el pago extinga la obligacin debe ser completo y, en consecuencia debe

comprender, segn las voces del artculo 1646 del Cdigo Civil, los intereses e

indemnizaciones que se deban. Respecto a deudores morosos de obligaciones de

dinero no se da el evento del pago completo cuando pagan con moneda desvalorizada

sin incremento que corresponda a la correccin monetaria.

El deudor moroso no puede lcitamente prevalerse del fenmeno de la desvalorizacin

que tan duramente azota economas como la nuestra para obligar al acreedor a recibir

sumas de dinero cuyo valor real es inferior al recibido as nominalmente sea

equivalente.

Quien incurre en mora, existiendo una situacin inflacionaria inequvoca, causa dao al

acreedor y est obligado a repararlo sin que se requiera prueba de la inflacin, ya que

ella constituye un hecho pblico y notorio que exime al damnificado de demostrarlo.

Los perjuicios materiales y morales que no se han demostrado son aquellos que

requieran prueba y no los que se derivan de la correccin monetaria que, por tratarse

como haba sido dicho, de un hecho pblico y notorio, no requieren prueba alguna115.

Es procedente la correccin monetaria en los casos de responsabilidad civil

extracontractual al valorar los daos causados.

115 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 30 de marzo de 1984.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero
Sentencia del 6 de agosto de 1985

Cuando los agentes del dao participan en la realizacin del mismo sin que parezca

establecido claramente el monto de los perjuicios causado por cada cual, lo equitativo

es distribuir por partes iguales la condena a la reparacin.

El ajuste monetario se impone cuando el peso no mantiene intangible el valor de

cambio en el perodo que transcurre entre el momento en que nace la deuda u

obligacin y su pago al acreedor ese principio se aplica a las indemnizaciones por

culpa aquiliana, si se quiere que el pago tenga la virtualidad de extinguir el monto de la

obligacin como lo ordena la ley.

Si el autor de un hecho daino indemniza a la vctima en una parte del dao y en las

proximidades de su ocurrencia, no puede pretender que la parte pagada se le valorice

posteriormente y al cabo de varios aos, porque cuando lo hizo corresponda por

entonces al valor de cambio de la moneda116.

En la siguiente sentencia se reconoce nuevamente el mecanismo de la correccin

monetaria, situandolo en el campo del dao emergente respecto de la indemnizacin

de perjuicios, aunque no generaliza su aplicacin a todos los casos. Por esta razn,

su aplicacin, solo en determinadas ocasiones, puede ordenarse oficiosamente por el

juez.

116 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 6 de agosto de 1985.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
Sentencia del 19 de marzo de 1986

La jurisprudencia colombiana se ha ocupado de la problemtica de la correccin

monetaria ante la falta de textos legales que regulen la materia y se ha situado este

fenmeno en el campo del dao emergente tratndose de perjuicios o ...como un

supuesto de responsabilidad civil en su funcin de reparacin de los daos que se

causan al acreedor al recibir una prestacin no acorde con su real valor frente a una

restitucin recproca....

Entre las mltiples razones que sirven a su juicio para sustentar el reconocimiento de

la correccin monetaria, estn: ...la equidad y la igualdad de la justicia... que

permiten admitir que la equivalencia de la prestacin se localice, en determinada

relacin, en el valor real y no en el estrictamente nominal. La restitucin, como

sustituto de una prestacin, repara la igualdad de la justicia en la medida que sea

equivalente; no obstante, la generalizacin inconsulta de estos criterios a toda relacin

obligatoria puede generar inseguridad y peligro en el trfico jurdico.

La oficiosidad del juez en cuanto a la correccin monetaria no puede aplicarse a todos

los casos cuando las situaciones son diferentes117.

La Corte no reconce la procedencia de la correccin monetaria en el caso de

117 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 19 de marzo de 1986.
Magistrado ponente: doctor Jos Alejandro Bonivento.
restituciones recprocas por lesin enorme, cuando se trata de ajustes de precio que

se pueden generar si se opta por mantener el contrato.

Sentencia del 22 de julio de 1987:

La Corte ha dado cabida al fenmeno de la correccin monetaria a propsito de las

restituciones mutuas que deben hacerse las partes que han intervenido en un contrato,

en lo que a las restituciones de dinero se refiere.

La inclusin de la correccin monetaria se impuso por ser un hecho pblico, y notorio

el envilecimiento constante de la moneda y, por otro lado, porque las restituciones

deben hacerse con apoyo en la equidad, y no como frutos, que hagan as imperar la

igualdad en las prestaciones ...118.

.Sentencia del 25 de agosto de 1987

Tratndose de decisiones consecuenciales a una declaratoria de nulidad que el juez

profiere de oficio, es doctrina uniforme y reiterada de la Corte que, siendo necesaria

esa declaratoria oficiosa, las consecuentes restituciones que deben hacerse las partes se

encuentran justificadas por la defensa del orden pblico.

En relacin con los frutos de conformidad con el artculo 964 del Cdigo Civil, la

restitucin de los mismos debe limitarse a su valor al tiempo en que fueron percibidos,

pudiendo deducir el obligado lo que gast en producirlos. La admisin del fenmeno


de la desvalorizacin de la moneda no se puede ampliar ni aplicar en todos los casos,

porque no siempre hace referencia a una misma situacin119.

Sentencia del 10 de agosto de 1988

Si el tribunal, para imponer la condena al pago de correccin monetaria se bas en

ubicar ese factor en el campo del dao emergente componente de perjuicio que debe

ser indemnizado, no se le puede endilgar incongruencia al fallo que tuvo de presente,

precisamente, uno de los extremos de la pretensin, apoyado tambin en nocin de la

notoriedad y publicidad con que est revestido ese fenmeno de la desvalorizacin de

la moneda.

Todos los casos en que se han encontrado prsperas las condenas al pago de la

correccin monetaria, lo ha hecho sobre la base de que la desvalorizacin de la

moneda es un hecho notorio y pblico que se da sin gnero de dudas en economas

como la nuestra y que en consecuencia su demostracin est excusada, bajo el

entendido de que la simple prdida del poder adquisitivo del peso colombiano encierra

un dao de fcil y ostensible advertencia por el juzgador.

No incurri en consecuencia el tribunal en error, al deducir los perjuicios derivados de

118 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 22 de julio de 1987.
Magistrado ponente doctor Eduardo Garca Sarmiento
119 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de agosto de 1987.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento
la correccin monetaria del simple hecho de la prdida de las mercancas y de las

sumas de dinero pagadas por ellas120.

Procede la correccin monetaria a favor del contratante cumplido, con respecto a las

restituciones mutuas de dinero a que puede dar lugar la resolucin de un contrato.

Sentencia del 12 de agosto de 1988

Existen dos tendencias doctrinarias para resolver el punto de si es posible declarar de

oficio la condena al pago de correccin monetaria una que propende por la afirmacin

de que ello es posible basadas en que el juez debe aplicar al caso las normas que lo

gobiernan, independientemente de que sean o no invocadas por las partes, y otra que

niega esa posibilidad partiendo de la base de que ello no es posible dentro de un

procedimiento civil de carcter dispositivo como el nuestro, cuando adems ste

establece que las sentencias deben estar en consonancia con lo pedido por las partes;

de lo contrario, se conculcara gravemente el derecho de defensa.

Es indudable que en pases como el nuestro la desvalorizacin monetaria ha sido

reconocida como perjuicio cuya equivalencia resulta del mismo proceso econmico y

que, como tal, se ha ubicado en el campo del dao emergente.

En materia civil, la facultad para el juez de proceder de oficio es excepcional y debe

tener su origen en una concreta disposicin legal y que, salvo algunas concretas

120 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 10 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Jos Alejandro Bonivento.
situaciones de carcter procedimental, en materia de condena al pago de perjuicios no

existe norma que habilite el reconocimiento oficioso de la correccin monetaria. No

obstante, tratndose de dinero, existen campos en donde le es dable al juez proceder

de oficio a la revalorizacin de sumas de dinero incluidas en una condena, como en el

caso de las prestaciones mutuas a que da lugar la declaratoria de nulidad de un acto

jurdico; estas situaciones, a su vez, tienen la salvedad de los casos en que la misma ley

determina la medida de la restitucin sin que haya lugar a alternativa o elasticidad de

ningn tipo, como sucede en el caso de las prestaciones mutuas a que da lugar la

prosperidad de una pretensin de rescisin por lesin enorme.

La oportunidad para hacer la peticin cuando su necesidad se impone, no puede ser

otra que la de la misma demanda, pues cualquier otra cierra a la contraparte la

posibilidad de orientar el debate probatorio para discutir ese concreto aspecto del

proceso.

Del Cdigo de Comercio que consagra dos acciones; una, la accin redhibitoria y otra

la estimatoria o a quanti minoris, en ambos casos, las pretensiones indemnizatorias

que pueden derivarse consecuencialmente dependen no del escueto incumplimiento

como en la accin resolutoria comn, sino del conocimiento que haya podido tener el

vendedor de los defectos a que dan lugar estas acciones especiales. No cabe per se

hablar de revalorizacin monetaria tratndose de la restitucin del precio, a menos que


se trate del caso en que media conocimiento del vendedor acerca de los efectos de la

cosa y como integrante de una pretendida indemnizacin de perjuicios121.

Se resaltan los presupuestos que permiten la aplicacin de la correccin monetaria,

observando que la depreciacin de la moneda es un hecho notorio.

Sentencia del 25 de agosto de 1988

Tomando como presupuesto que la desvalorizacin de la moneda es una realidad

inobjetable en una economa como la nuestra, la Corte seala el desequilibrio evidente

que entraa en un momento dado la orden que eventualmente puede darse a los

particulares de restituirse cosas que mutuamente se han dado con anterioridad, cuando

una de esas cosas es dinero y la otra un bien distinto; en tal caso la desventaja de quien

ha de recibir el dinero afectado con la desvalorizacin hara ciertamente injusta la

aplicacin del nominalismo monetario.

La Corte invoca la equidad para justificar la consideracin del reajuste monetario,

indicando que la aplicacin del mismo incluso por va oficiosa, esto es, sin que sea

menester peticin de parte, est fuera de duda cuando se trata de restituciones

derivadas de la declaratoria de nulidad de un negocio jurdico122.

121 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 12 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo.
122 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Rafael Romero Sierra.
No se admite la correccin monetaria cuando existe una condena al pago de

intereses moratorios a la tasa legal comercial (actualmente, uno y medio bancario

corriente), pues por el monto elevado de dichos intereses, ellos cubren la

indemnizacin por prdida del poder adquisitivo de la moneda.

Sentencia del 24 de enero de 1990

El principio nominalista rige el pago de las obligaciones pecuniarias contradas

originariamente en una cantidad de dinero de curso legal siempre que se pague dicha

obligacin oportunamente. En caso contrario, rigen las disposiciones del artculo 1617

del Cdigo Civil, que establece una indemnizacin principal u ordinaria por mora, que

no es otra que la consistente en los intereses moratorios a que se refiere el ordinal 1

de esa disposicin.

Dado el sistema de inters moratorio legal consagrado en el Cdigo de Comercio no

debe olvidarse que: ...cuando los jueces condenan al pago de intereses de esta

naturaleza se estn remitiendo a una tasa que, tambin, comprende el resarcimiento

por la prdida del poder adquisitivo del dinero, luego tampoco sera justo ni

equitativo, esta vez con el deudor, hacer gravitar nuevamente y de manera arbitraria el

deterioro del signo monetario, imponindole una condena adicional que vendra a

hacerlo soportar un doble pago del mismo concepto por la va de la revaluacin de la

suma lquida adeudada.


El acreedor podra eventualmente demostrar que el reconocimiento de una tasa de

inters no llega a compensar suficientemente el perjuicio derivado de la

desvalorizacin monetaria, asumiendo entonces la carga de probar positivamente esta

insuficiencia, con la posibilidad de obtener entonces una condena adicional a su favor

para cubrirla.

La correccin monetaria tiene un profundo sentido de equidad y su aplicacin tiene

como finalidad evitar abusos e injusticias, por lo cual, su reconocimiento, cuando

procede, no debe implicar desequilibrio para ninguna de las partes.

As cuando habla el Cdigo Civil (artculo 1617) de que el pago total comprende el de

los intereses e indemnizaciones, no se puede extender al caso en que se condena al

pago de intereses comerciales de mora, que, por s solo, contiene todo el resarcimiento

o comprensin del dao, por el crecido significado econmico que se extrae con su

reconocimiento. Tampoco, por esta misma potsima razn, se puede considerar que es

equitativo imponer una condena de intereses comerciales de mora ms correccin

monetaria.

No son, pues, acumulables intereses de mora y correccin monetaria123.

La Corte rechaza nuevamente la aplicacin de la correccin monetaria de manera

oficiososa por el juez, en este caso son las partes las que tiene la obligcacin de

estsblecerla en sus pretensiones.

123 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 24 de enero de 1990.
Magistrado ponente: doctor Alejandro Bonivento Fernndez.
Sentencia del 6 de junio de 1991

El juzgador no puede como regla general aplicar oficiosamente la correccin

monetaria, excepcionalmente s, como en las prestaciones mutuas. Carecindose de

esta facultad se debe contar con una peticin de parte expresa o tcita en la demanda

para efecto del tema decidendum susceptible de contradiccin. Cuando se trata de

Cert, no hay lugar de oficio, o a solicitud de parte, para que opere la revalorizacin

judicial, cuando en una entidad financiera intermediaria del exportador los recibi

oportunamente del Banco de la Repblica124.

En esta sentencia se reitera la posicin anterior expresando la Corte que la

correccin puede concederse de oficio por el juez siempre que se trate de las

restituciones mutuas que se generan entre los contratantes, pero solo en favor de la

parte que cumpli el contrato.

Sentencia del 21 de septiembre de 1992125

No procede la correccin monetaria en materia de restituciones mutuas, en el

supuesto de que quien reclame la indemnizacin sea el contratante incumplido, pues a

ste no le asiste la legitimacin para exigirla, en razn del referido incumplimiento.

124 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 6 de junio de 1991.
Magistrado ponente: doctor Pedro Lafont Pianetta.
125
En esta divisin la fuente es CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACION CIVIL.
SENTENCIAS. 1992-1998.
Debe reconocerse, aun sin peticin de parte la correccin monetaria cuando es el

resultado forzoso de una declaracin de nulidad absoluta. Se advierte la cautela que

debe tener el juez en su aplicacin126.

Se enmarca la correccin monetaria dentro de la indemnizacun de perjuicios del

deudor.

Sentencia del 14 de diciembre de 1992

La desvalorizacin monetaria, al igual que cualquier otro perjuicio indemnizable,

debe quedar conectada a la mora del deudor. La indemnizacin de perjuicios se debe

desde la constitucin en mora del deudor127.

La Corte reconoce la correccin monetaria en las restituciones reciprocas para los

dos contratantes.

Sentencia del 1 de febrero de 1994

La sentencia de nulidad produce efectos retroactivos, y por ende cada parte tiene que

devolver a la otra lo que ha recibido como prestacin del negocio jurdico anulado, o

en otros trminos, las partes quedan obligadas a restituirse lo que recprocamente se

hubieren entregado en desarrollo de la relacin jurdica declarada nula. Si lo que de

126 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 21 de septiembre de 1992.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
127 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 14 de diciembre de 1992.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo.
debe restituir por cada una de las partes por razn de la declaratoria de nulidad de un

negocio jurdico consiste en una suma dinero, cuyo valor nominal se ha envilecido, su

devolucin debe hacerse con el consiguiente ajuste monetario128.

Sentencia del 7 de marzo de 1994

Para eventos en que se deba restituir una suma de dinero a consecuencia de la

declaratoria de nulidad de un negocio jurdico, su devolucin debe ordenarse con

ajuste monetario, an ex oficio, no slo debe restituirse la parte del precio pagado con

correccin monetaria, sino los intereses que como consecuencia normal habra de

producir el dinero por ser un contrato comercial; este inters es el bancario

corriente129.

Sentencia del 14 de marzo de 1994

En el caso del incumplimiento de un contrato de suministro para establecer la suma

de dinero que el deudor debe pagar al acreedor ajustndola a la correccin monetaria,

la frmula para aplicar ese reajuste sera la siguiente: cada suma constituye la base que

debe ser objeto de reajuste, la actualizacin surge de sumar a esta base la variacin

ocurrida entre al fecha de pago y la del ltimo ndice certificado por el DANE (base +

128 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 1 de febrero de 1994.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
129 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 7 de marzo de 1994.
Magistrado ponente: Alberto Ospina Botero.
variacin). Al capital nominal a restituir se debe sumar la depreciacin ocurrida, a ese

capital en el lapso respectivo130.

Sentencia del 3 de mayo de 1994

La admisin del fenmeno de desvalorizacin de la moneda no se puede aplicar en

todos los casos, porque no siempre hace referencia a una misma situacin131.

Sentencia del 20 de noviembre de 1994

La suma sancionatoria obtenida conforme al artculo 722 del Cdigo de Comercio,

-por negacin injustificada del librado a pagar un cheque o no haga el ofrecimiento del

pago parcial-, no es susceptible de ser adicionado con intereses o correccin

monetaria132.

Sentencia del 31 de noviembre de 1994

Nulidad de contrato. Las restituciones mutuas deben ser ordenadas y el juez de oficio

debe ordenar la correccin monetaria de las mismas133.

Sentencia del 28 de agosto de 1995

130 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 14 de marzo de 1994.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
131 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 3 de mayo de 1994.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
132 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 20 de noviembre de 1994.
Magistrado ponente: doctor Nicols Bechara.
133 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 31 de noviembre de 1994.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo
Con esta sentencia la Corte niega la correccin monetaria de oficio por restituciones

mutuas cuando el texto legal le seala al juez de una manera especfica el cauce por el

que debe llevar su determinacin134 .

Sentencia del 27 de marzo de 1996

La indemnizacin moratoria supone el incumplimiento de obligaciones o el

cumplimiento tardo de ellas o imperfecto. La indemnizacin comprende el dao

emergente y el lucro cesante incluyndose en el dao emergente la correccin

monetaria en los casos determinados por esta Corte135.

Sentencia del 30 de mayo de 1996

El inters legal mercantil fijado para la mora equivale al doble del bancario corriente

(artculo 884 del Cdigo de Comercio); aqu se incluye el resarcimiento inherente a a

prdida del poder adquisitivo del dinero lo que descarta que en este caso se imponga la

correccin monetaria, pues se propiciara un enriquecimiento indebido en favor del

acreedor136.

Sentencia del 29 de abril de 1997

134 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 28 de agosto de 1995.
Magistrado ponente: doctor Nicols Bechara Simancas.
135 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 27 de marzo de 1996.
Magistrado ponente: Pedro Lafont Pianetta.
136 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 30 de mayo de
1996. Magistrado ponente: doctor Carlos Esteban Jaramillo.
En esta sentencia la Corte reconoce la actualizacin monetaria en el caso de avalo

para las sucesiones137.

Segn la recopilacin anterior, podemos concluir lo siguiente sobre las decisiones

adoptadas por la Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casacin Civil en cuanto al

tema de la correccin monetaria.

Para la Corte Suprema de Justicia la correccin monetaria procede en los siguientes

casos:

a. Respecto a restituciones de dinero a que puede dar lugar la resolucin de un

contrato bilateral, para el contratante cumplido.

b. Se reconoce como parte del perjuicio en el dao emergente que se le haya causado

al contratante cumplido. Siempre se ha tenido este concepto a ttulo de perjuicios

compensatorios por dao emergente.

b. Procede en las restituciones mutuas que deben hacerse las partes cuando se

resuelve el contrato bilateral, incuyendo al contratante incumplido, por tanto, la

correccin monetaria ya no hace parte del perjuicio, sino reconoce el reajuste a

quien no ha sido vctima.

137 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 29 de abril de
1997. Magistrado ponente: doctor Rafael Romero Sierra.
d. En las restituciones de dinero a que da lugar la declaratoria de nulidad de un

contrato. En estos casos, la Corte ha independizado el fenmeno de la correccin

monetaria de los fenmenos indemnizatorios; es decir, la ha considerado como carga

de quien debe restituir una suma de dinero que ha recibido en virtud del contrato

posteriormente declarado nulo sin que exista obligacin indemnizatoria alguna para el

restitutor, en la medida en que en los casos de nulidad no existe lugar a la condena al

pago de perjuicios ni relacin de responsabilidad civil. En estos casos, el

reconocimiento ha sido de oficio. Esta posicin se ha mantenido en las sentencias de 8

de septiembre de 1982 Pon. Dr. Jorge Salcedo, 24 de marzo de 1984 Pon. Dr. Alberto

Ospina Botero, 25 de agosto de 1988 Pon. Dr. Rafael Romero Sierra, 14 de diciembre

de 1992 Pon. Hector Marn Naranjo, 1 de febrero de 1994, 7 de marzo de 1994 Pon.

Dr. Alberto Ospina Botero, 31 de noviembre de 1994 Pon. Dr. Hector Marn Naranjo.

e. Procede como componente indemnizatorio en el pago de perjuicios moratorios y no

por dao emergente en los casos en que existen obligaciones dinerarias derivadas de

un contrato cuyo cumplimiento es tardo.

g. En los casos de responsabilidad civil extracontractual al valorar los daos causados

h. La correccin monetaria es procedente en el caso de restituciones recprocas por

lesin enorme. En la sentencia del 22 de julio de 1987, sin embargo, la Corte no la


considera procedente cuando se trata simplemente de ajustes de precio a que puede

tambin dar lugar si se opta por mantener el contrato138.

i. Se admite una formula de aplicacin.

Estas posiciones de la Corte Suprema de Justicia sobre la procedencia de la correccin

monetaria se fundamentan en principios como la equidad, evitar el enriquecimiento

ilcito y el rompimiento del equilibrio contractual, y lograr que el pago sea ntegro.

Tambin argumenta que la correccin monetaria (UPAC) no significa un nuevo signo

monetario, ni se opone a la moral ni a la normatividad imperativa. Con ella se

reconoce un fenmeno externo y preexistente a las obligaciones y contratos.

Por otro lado, el mximo tribunal de la justicia ordinaria considera que no procede la

correccin monetaria:

a. En las restituciones recprocas determinadas por la declaratoria de prosperidad de

lesin enorme.

b. No hay correccin monetaria sobre el valor del precio de los frutos que deben

restituirse en caso de restitucin de bienes inmuebles recibidos, ya sea por nulidad o

por cualquier otra causa, porque el artculo 964 del Cdigo Civil limita el valor de

dichos frutos al que hubieran tenido al tiempo de la percepcin.

138 ORDEZ ORDEZ, Andrs. Ob. cit. p. 189.


c. Se rechaza como componente indemnizatorio dentro de la accin de cumplimiento

derivada de un contrato, siempre que se cobren intereses, pues quien cobra los

intereses no est obligado a probar otros perjuicios, pero si cobra otros prejuicios debe

probarlos y en ellos se incluye la correccin monetaria.

d. No existe correccin monetaria cuando existe condena al pago de intereses

moratorios a la tasa legal comercial (actualmente, uno y medio del bancario corriente),

pues por el monto elevado de dichos intereses ellos cubren la indemnizacin por

prdida del poder adquisitivo de la moneda.

e. La corte niega la declaracin de oficio de la correccin monetaria porque en la

demanda no se ha hecho la solicitud alegando el respeto al derecho de defensa de la

contraparte, o porque cuando se ha solicitado a tiempo no se realiza sobre los campos

en los cuales tradicionalmente se ha reconocido el reajuste monetario.

Adems, aunque la depreciacin de la moneda es un fenmeno notorio se debe probar

que efectivamente dicha desvalorizacin ha causado un dao. En este punto es

interesante nombrar el salvamento de voto del doctor Javier Tamayo Jaramillo en la

Sentencia del 21 de marzo de 1995, en la cual explica que con la correccin monetaria

no se debe demostrar ni generar un dao, pues con ella simplemente se toma el valor

presente de una suma anterior.


Despus de examinadas las sentencias y los temas sobre los que niega o acepta la

Corte la posibilidad de la correccin monetaria, se alude a algunos conceptos de la

doctrina sobre la jurisprudencia de la Sala Civil en este tema.

Al respecto, el doctor Andrs Ordez dice que: la Corte no ha conceptualizado en

forma suficientemente clara cul es la naturaleza de la correccin monetaria y, con

base en ella, cules son los campos en los que puede actuar dentro del conjunto de las

relaciones obligacionales de acuerdo con las diferentes fuentes de las cuales dichas

relaciones pueden surgir139. Para el mencionado tratadista, la Corte ha

tambaleadomuchsimo sobre el tema sin plantear una doctrina concreta y unificada. El

criterio que debe orientar la jurisprudencia de casacin es, ms que la solucin del

caso planteado, la unificacin de la jurisprudencia a travs del sealamiento de

doctrinas claras y utilizables para servir de apoyo en la solucin de problemas jurdicos

futuros140.

b. Consejo de Estado

En esta seccin se distinguen los pronunciamientos del Consejo de Estado sobre la

correccin monetaria:

Se considera procedente la correccin monetaria debido al incumplimiento de la

obligacin, y se permite tanto el reconocimiento de intereses como el ajuste por

desvalorizacin monetaria.

139 Ibd. p. 194.


Sentencia del 20 de marzo de 1980

El consejo de Estado afirma que toda indemnizacin debe ser ntegra y completa, de

modo que compense para su acreedor el dao que se le produce con el no pago

oportuno de la obligacin. As, debe comprender no slo el rendimiento que dej de

percibir, traducido ordinariamente en intereses, sino tambin la prdida del valor

adquisitivo de la moneda con la que se pretende pagar141.

Se admite la correccin monetaria y los intereses, pero estos ltimos no pueden ser

los de mora sino se utiliza un inters puro.

Sentencia del 6 de agosto de 1987

Ha sido reiterado el pensamiento de esta corporacin en el sentido de que no puede

liquidarse una condena con intereses comerciales simples o de mora ms la

actualizacin de la misma. Los intereses comerciales llevan en su seno la correccin

monetaria, por esta razn se utiliza un inters tcnico o puro cuya concurrencia con la

depreciacin monetaria ha sido aceptada en repetidas ocasiones. En este caso no se

utilizan los ndices de precios al consumidor que certifica el DANE porque en

operaciones vinculadas a la construccin no son los adecuados142.

140 Ibd. P. 194


141 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia del 20 de marzo de 1980. Magistrado ponente:
Carlos Betancur Jaramillo.
142 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencias del 6 de agosto de 1987. Magistrado ponente:
Carlos Betancur Jaramillo.
Se admite la actualizacin de las sumas debidas sin que se convierta este

reconocimiento en un enriquecimiento sin causa para el acreedor.

Sentencia del 13 de mayo de 1988

Nada se opone a que en un contrato administrativo, celebrado con una sociedad

comercial, se pacten intereses de mora no superiores a los permitidos en la ley, ante el

incumplimiento de la administracin o clusulas de reajuste por el no pago oportuno

de las actas parciales de obra. Los reajustes por no pago oportuno no buscan sino

mantener el poder adquisitivo del peso en trminos reales; o sea pagar siempre lo que

se debe. Para el Consejo de Estado, pagar una suma actualizada no implica ni pagar

ms ni enriquecer indebidamente al acreedor. Los mecanismos de la devaluacin

mantienen la obligacin en los trminos reales; vale decir, conservan el poder

adquisitivo del peso en tal forma que hoy se le pague al acreedor una suma con un

poder equivalente al que tena la suma que se quiere actualizar. La actualizacin se

hace con sujecin a lo dispuesto en el artculo 178 del Cdigo Contencioso

Administrativo con base en lo ndices inicial y final de precios al consumidor

certificados por el DANE143.

Sentencia del 7 de julio de 1990

La indemnizacin de perjuicios no tiene una finalidad de proteccin econmica, sino

143 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia de 13 de mayo de 1988. Magistrado ponente:
Carlos Betancur Jaramillo.
est encaminada a restituir el patrimonio del perjudicado. El sentido reparador de la

indemnizacin ha llevado a la Corte Suprema de Justicia y al Consejo de Estado a

admitir la posibilidad de la correccin monetaria de su quntum, de manera que el

perjudicado reciba lo que efectivamente le corresponde y no menos, por razn del

fenmeno de la prdida del valor adquisitivo de la moneda, siendo slo discutible si el

juez de la causa puede ordenarla de oficio o a peticin de parte y cul sera la

oportunidad para pedir dicha correccin, si en la demanda o al liquidarse la

condena144.

Sentencia del 23 de abril de 1992

La oportunidad para solicitar la correccin monetaria se brinda slo en la demanda,

con el fin de permitir el ejercicio del derecho de defensa de la contraparte. Ella no se

puede decretar de oficio Las tasas acumulativas no se han aplicado ni para la

correccin monetaria, ni para los intereses, no es permitido el cobro de intereses sobre

intereses145.

Sentencia del 15 de mayo de 1992

En el campo arbitral los rbitros tienen una competencia estricta y taxativa, de tal

modo que las partes le impiden al tribunal ocuparse y resolver sobre el fenmeno

144. CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia 7 de julio de 1990 Magistrado ponente:
Gustavo Greiff Restrepo.
145 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA Sentencia del 23 de abril de 1992- Magistrado ponente:
Julio Csar Uribe
indexatorio. No puede ste de oficio resolverlo, esto si es de recibo en campos

distintos del arbitral146.

Sentencia del 4 de septiembre de 1992

El reconocimiento del valor presente de la devolucin que se ordena es inherente a la

accin de nulidad y restablecimiento del derecho del artculo 85 del Cdigo

Contenciosos Administrativo, que autoriza para pedir que se declare la nulidad y se

restablezca el derecho. Derecho que slo se restablece en virtud de la nulidad judicial

declarada sustituyendo al mismo estado en que se hallaran las partes si no hubiera

existido el acto nulo y que no se logra si la cantidad de dinero pagado y la que se

ordena devolver no son equivalentes en trminos adquisitivos. Por esta razn se

justifica que la devolucin se ordene en valor por la correccin monetaria pedida,

atendiendo al artculo 178 del Cdigo Contencioso Administrativo, que toma como

base para el ajuste de dichas condenas el ndice de precios al consumidor147.

Sentencia del 4 de abril de 1994

No procede correccin monetaria porque no se establecieron los fundamentos

normativos en la demanda y como quiera que la justicia contenciosa administrativa es

rogada, no se accede a la pretensin148.

146. CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia del 15 de mayo de 1992. Magistrado ponente:
Daniel Surez Hernndez
147 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN CUARTA. Sentencia del 4 de septiembre de 1992. Magistrado
ponente: Consuelo Sarria Olcos.
148 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN CUARTA Sentencia del 4 de abril de 1994
. El Consejo de Estado ha aceptado la correccin monetaria diferenciandola

claramante de los intereses, y determinando el campo en el cual se mueve esa

correccin monetaria, objetando su aplicacin en los procesos ejecutivos por las

razones expuestas en las providencias mencionadas.

1.11.2 En derecho laboral

En esta parte no se hace recopilacin de sentencias, aunque es conocido que tanto la

Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia como la Seccin Segunda

del Consejo de Estado se han referido constantantemente al mecanismo de la

correccin monetaria o indexacin, aceptndola en la mayora de los casos como un

mtodo equitativo y eficaz para contrarrestar el impacto de la depreciacin de la

moneda tanto en los salarios como en las pensiones, teniendo en cuenta que ese

deterioro monetario influye en el equilibrio del contrato laboral y en la situacin

econmica de los trabajadores.

La Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia ha reconocido la indexin de las

deudas laborales teniendo en cuenta los principios de equidad de las relaciones

laborales y cmo el fenmeno inflacionario ha afectado constantemente los salarios.

Como se evidencia, el tema laboral ha requerido siempre un esfuerzo constante para

equiparar los precios de la remuneracin laboral y de las pensiones de jubilacin149 con

149. En materia pensional las leyes 10 de 1972 y 4 de 1976 ordenaban el reajuste de pensiones de vejez,
invalidez y de sobrevivientes de acuerdo con el salario mnimo.
el costo de vida. Despus de la Constitucin de 1991, se abri mucho ms el camino a

la indexacin en el artculo 53 de la norma superior, al referirse al salario mnimo vital

y mvil que se debe mantener a los trabajadores colombianos. Las fuentes de este

mecanismo son150: la aplicacin supletoria o anlogica de la ley, las normas

constitucionales referentes al manejo de las polticas econmicas relacionadas con el

artculo 53 y las normas legales consagradas en el Cdigo Sustantivo del Trabajo,

normas concordantes y relacionadas con el tema laboral.

Esta doctrina de la Corte sobre la admisin de la indexacin, se ha aplicado

ltimamente a la primera mesada pensional, cuya importancia es evidente por la

cantidad de poblacin jubilada en Colombia. Sin embargo, en sentencia reciente esta

Sala ha variado la doctrina al manifestar que esta indexacin no cubre la primera

mesada pensional si el empleador ha cumplido su obligacin a tiempo y en los trminos

legales. Dicha sentencia se refiere extensamente al tema, especificando los eventos en

los que la correccin monetaria tiene lugar151.

El Consejo de Estado por su parte tambin se ha referido al tema, admitidiendolo,

teniendo en cuenta que el artculo 178 del Cdigo Contencioso Administrativao

menciona el ajuste.

150 OSPINA DUQUE, Edgar. La indexacin de derechos laborales en la jurisprudencia colombiana. En


Revista Actualidad Laboral No. 199. 1993. p. 28
151 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN LABORAL Sentencia del 18 de agosto de 1999.
Magistrado ponente: Carlos Isaaac Nader.
Aunque en las dos corporaciones han existido salvamentos de voto, se verifica la

importancia y el esfuerzo de los jueces para encontrar una solucin al problema

econmico de la inflacin.
Captulo III
LA CORRECCIN MONETARIA Y LA ACCIN SUBROGATORIA
DERIVADA DEL CONTRATO DE SEGUROS

3.1 POSICIN DOCTRINAL

Acerca de la correccin monetaria y la accin subrogatoria derivada del contrato de

seguros algunos autores y la jurisprudencia de ciertos pases se han referido a este

fenmeno.

Para Antigono Donati autor citado por el profesor Efren Ossa Gmez, cuando por el

transcurso del tiempo entre el pago hecho por la aseguradora y su recobro al tercero

causante del dao, se ha sufrido la desvalorizacin de este monto, es procedente el

clculo de esa prdida de poder adquisitivo, puesto que se est en presencia de una

obligacin de valor que deviene de una responsabilidad civil extracontractual152.

Oscar Benclowics153 sostiene que la indemnizacin que se hace por parte de la

aseguradora al asegurado es en virtud del contrato de seguros, como obligacin

contractual derivada del mismo, pero en ningn momento est extinguiendo la

152 OSSA, Efrn. Ob. cit. p.194.

153 BENCLOWICZ, scar. Sobre la subrogacin del asegurado y la depreciacin monetaria. En: Asociacin
Colombiana de Derecho de Seguros.VII Encuentro Nacional Ob. cit. p. 101.
obligacin del tercero que caus el dao, cualquier otra interpretacin impedira la

subrogacin, pues se enfrentara con que su propio pago termin la obligacin.

Por su parte, Eduardo Zannoni encontrndose a favor de lo expresado por la

Jurisprudencia del Corte Suprema de Justicia Nacional de Argentina, transcribe las

siguientes tesis de esa corporacin:

Actualizacin del monto pagado por el asegurador al subrogarse en los derechos y

acciones del asegurado. Como la aseguradora se subroga en los derechos y acciones

del asegurado (artculos 767 y 771 del Cdigo Civil; artculo 80 Ley 17.418) pasando

a ocupar su lugar, es obvio que puede reclamar todo aquello que hubiese podido

pretender el subrogado. No altera lo expuesto, la limitacin resultante del mencionado

art.80, en cuanto concede al asegurador derecho de actuar como subrogante hasta el

monto de la indemnizacin que abonara, ya que el plus por depreciacin no significa

sino una adecuacin de la misma suma pagada a los fines de mantener su valor

originario. Tampoco lo altera, el funcionamiento por parte de la aseguradora del

fondo de reserva o el juego de la prima, ya que no se trata de aplicar el instituto del

enriquecimiento sin causa ni de determinar la existencia de quebrantos en el giro de la

aseguradora como condicin para la procedencia de su reclamo, si no de permitirle

recuperar el valor exacto de lo que pagara, sin que la posibilidad de cubrirse por las

consecuencias de dicha oblacin sirva de motivo para aliviar la responsabilidad del

culpable 154.

154 ZANNONI, Eduardo. Ob. Cit. pp.179-182.


El crdito asegurado, en caso de subrogacin como obligacin de valor. Desde

otro ngulo, cabe sealar que el crdito que tiene el asegurador que ha satisfecho la

reparacin de los daos contra el responsable de los mismos, participa de la naturaleza

del que tena el damnificado contra el responsable, es decir, constituye una deuda de

valor.

Trtese en el caso de una tpica obligacin de valor que se encuentra marginada del

principio nominalista del artculo 619 del Cdigo Civil, cuando es la compaa

aseguradora la que, subrogndose en los derechos de su asegurado, reclama del

responsable el reintegro de lo pagado en virtud del seguro, en posicin que hoy es

sostenida por el Superior Tribunal de Justicia de esta provincia ( Conf . SCBs, As 20-

7-76, LL, 1976-C- 617)155.

Computar la desvalorizacin monetaria en materia de seguros desde la fecha del

siniestro y con independencia de la existencia de la mora, no afecta los trminos del

contrato y tampoco la voluntad de las partes, sino que por el contrario, tiende a

preservarla al imponerse al asegurador exactamente lo mismo que prometi

expresando a valores vigentes al momento de hacerse el pago156.

Sobre el mismo punto Oscar Dominguez expresa: el reajuste por desvalorizacin de

la moneda no implica una obligacin nueva o accesoria, ni la indemnizacin del dao

155 ZANNONI, Eduardo. Ob. Cit. pp. 180-181.


156 CMARA ARGENTINA. La subrogacin del asegurador y la correccin monetaria. En: Revista
Iberoamericana de Seguros. Nmero 7 Octubre de 1995 p. 297.
causado, sino que se trata de la misma obigacin slo corregida en su signo monetario

nominal para adecuarla a la realidad de los valores que originalmente con aqul fueron

representados, a fin de salvaguardar la igualdad estricta exigida por la jusitica

conmutativa 157.

El mexicano Arturo Daz Bravo158 al referirse a la subrogacin del asegurador afirma

que sta se produce ope legis, por el solo hecho del pago y vale tanto para un pago

total como para uno parcial. Tampoco el asegurador debe obtener lucro con motivo

de la subrogacin, pues slo en la medida de la cantidad pagada el asegurado asume

los derechos del mismo; sinembargo, no se puede olvidar que en ambos preceptos, el

colombiano y el mexicano, adems del principio nominalista al que debe ajustarse la

subrogacin, se aade que ella operar en los derechos del asegurado contra los

responsables del siniestro.

As, el asegurador asume derechos o crditos ajenos, es decir, los mismos que

correspondan al asegurado. El asegurador asume los derechos que el asegurado haya

tenido precisamente en el momento en que le efecte el pago, y el primero conservar

tales derechos por todo el tiempo en que no obtenga reembolso por parte del tercero

causante del dao.

157 DOMINGUEZ Oscar. La subrogacin del asegurador y la correccin monetaria. Ob. Cit. p. 297
158 DAZ BRAVO, Arturo. Notas sobre la subrogacin del asegurador en el derecho mexicano y comentarios a
la sentencia de la Corte Suprema de Justicia colombiana de fecha 23 de septiembre de 1993 Ob. cit. p. 256.
En este punto, el autor citado se plantea el interrogante sobre cules son los derechos

que tiene el asegurado en contra del tercero cuando obtuvo el pago por parte del

asegurador, siempre dentro del monto de la suma pagada por este ltimo. As

concluye que esos derechos seran tanto el derecho al pago de los daos entendiendo

por estos la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por falta de cumplimiento

de una obligacin y al pago de los perjuicios, que aluden a la privacin de cualquier

ganancia lcita que debiera haberse obtenido en el cumplimiento de la obligacin. El

asegurador tiene ante s los referidos derechos, y poco importa que el punto de

arranque sea la suma pagada al asegurado, el cual, dentro del referido importe, podra

reclamarle al responsable del dao solamente la cantidad pagada, pero tambin el

monto del perjuicio, o sea la ganancia lcita que pudo obtenerse mediante el empleo de

la mencionada cantidad. Tambin le incumbira al asegurador subrogado la accin de

enriquecimiento legtimo en el supuesto de que el tercero causante del dao obtenga

algn beneficio de su incumplimiento, y, por la misma razn se empobrezca el

acreedor; por tanto, el primero tiene la obligacin de indemnizar al segundo. Esta

accin se enmarca dentro del monto de la suma pagada al asegurado.

De otra parte, en el orden nacional se destacan las siguientes posiciones:

La suma que entrega el asegurador por concepto de la indemnizacin pagada en

seguros de daos, no tiene por qu quedar congelada favoreciendo as al deudor, en

este caso el tercero que caus el dao. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia
ha reconocido la depreciacin monetaria como un hecho notorio y que es factor

constitutivo de dao emergente, por lo mismo es necesario concluir que si por el

fenmeno de la subrogacin la aseguradora toma exacta posicin de la vctima del

siniestro, puede pedir del tercero la actualizacin del valor pagado por concepto de

indemnizacin.

El lmite que establece el artculo 1096 del Cdigo de Comercio se debe interpretar al

valor pagado el da del pago, encadenado a la prestacin emanada del contrato de

seguros, que debe ser interpretada como valor real, lo que incluye su capacidad

adquisitiva159.

Otros ahondando un poco ms manifiestan que como el asegurador se subroga en

idntica posicin a la del asegurado, puede demandar intereses moratorios, perjuicios

por el no pago de lo solicitado o el pago actualizado. En cuanto a los intereses

moratorios, stos proceden, puesto que en el momento en el que se pag una

indemnizacin e intereses moratorios, no tiene el asegurador derecho a recobrar estos

ltimos, puesto que este rubro proviene de su propia demora; cosa que es muy distinta

cuando se subroga porque la fuente para su cobro no es la misma.

Amparar el pago de la suma exactamente pagada sin actualizacin en economas

inflacionarias como la colombiana es abrirle paso al enriquecimiento ilcito del

causante del dao160.

159 OSSA, Efrn. Ob. cit. pp. 194.


160 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Ob. Cit. p. 208. .
Por otro lado tratadistas como Javier Tamayo Jaramillo161 insisten en contradecir la

posicin de la Corte Suprema de Justicia, la cual sostiene que en la lectura del artculo

1096 del Cdigo de Comercio slo es posible admitir una interpretacin nominalista,

es decir, basada en los parametros del artculo 27 del Cdigo Civil. En respuesta a lo

anterior el tratadista sostiene los siguientes argumentos:

1. La expresin ... hasta el monto de su importe ... pretende establecer un lmite en

los derechos que el asegurado entrega al asegurador en virtud de la subrogacin, lo

que significa que la parte del dao no cubierta por el seguro queda en cabeza del

asegurado y que puede ser cobrada al tercero. De otra parte, la suma pagada y por la

cual se subroga, se somete al rgimen general de las obligaciones indemnizatorias,

teniendo plena aplicacin la correccin monetaria.

2. En desarrollo de lo anterior el citado artculo 27 del Cdigo Civil no es una camisa

de fuerza, que impide consultar nicamente la interpretacin literal de tal manera que

se ignore el resto del orden jurdico. A su vez el artculo 30 del mismo estatuto exige

que la ley se interprete contextualmente, por lo cual si en otras instituciones del orden

jurdico se permite la aplicacin de la indexacin, no se encuentra motivo para que

aqu no se proceda su aceptacin.

3. Ahora bien, desde el momento en que se paga el siniestro el tercero responsable

pasa a ser deudor, por el equivalente de la indemnizacin recibida por el asegurado

161 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL Sentencia del 18 de octubre de 1995.
Expediente. 3986. Magistrado ponente: Hector Marn Naranjo. Con salvameto de voto del doctor Javier Tamayo
que debe ser actualizada debido al transcurso del tiempo que se presenta, entre el

momento en que opero la subrogacin y la condena al pago por parte de autoridad

competente a favor de la entidad aseguradora.

4. El mismo artculo ( 1096 del Cdigo de Comercio) habla de los derechos del

asegurado lo que significa que si ste ultimo tena oportunidad de que su

indemnizacin se corrigiera monetariamente, ese crdito debe pasar al patrimonio de la

aseguradora con el mismo beneficio. La norma siempre habla es de derechos no de

sumas de dinero, por lo tanto no pueden limitarse el valor de esos derechos al del da

del hecho daoso.

5. Con el reconocimiento de la correccin monetaria al asegurador solo se le est

manteniendo el valor intrnseco de la indemnizacin que debi pagar y que por virtud

de la subrogacin pretende recuperar del tercero responsable. De esta manera, se da

el equilibrio patrimonial perfecto y la reparacin integral del dao, pues se paga el

valor intrnseco del dao exacto, de donde se desprende que no existe enriquecimiento

sin causa. En caso contrario, esto es si no se reconoce el mcanismo de ajuste sera

como autorizar dicho enriquecimiento.

6. La Alta Corporacin sostiene que al permitir la correccin monetaria se estara

rompiendo el principio segn el cual, el contrato de seguros no puede ser fuente de

ganancia o riqueza, y por tanto, nunca puede obtener del autor del dao un mayor

valor del realmente pagado. Fundamento que olvida, que ese carcter indemnizatorio

Jaramillo.
que tiene el seguro de daos slo se aplica al asegurado, quien no puede recibir una

indemizacin superior al valor del dao realmente sufrido, pero que eventualmente

tambien podr cobrar correccin monetaria si el asegurador no le paga

oportunamente.

7. Finalmente desde el punto de vista nmerico el asegurador sufre una prdida con la

negativa de indexacin, por la misma aleatoriedad del contrato, pues no hay

proporcin entre las primas pagadas y el valor del siniestro. De la misma manera, que

logra enriquecerse cuando cobra la prima y no ocurre el siniestro.

3.2 POSICIN DE LA JURISPRUDENCIA COLOMBIANA.

3.2.1 Corte Suprema de Justicia

En primer lugar, la Corte fundamenta la subrogacin del artculo 1096 del Cdigo de

Comercio, en el principio indemnizatorio que rige al contrato de seguro, pues con l,

dice la Corte, se persigue que el asegurador indemnice al asegurado el perjuicio que

ste sufre como consecuencia del riesgo. Teniendo en cuenta lo anterior, se empez a

pensar en la situacin que se presentaba cuando el asegurador pagaba la indemnizacin

por el riesgo cuando ste era provocado por un tercero distinto del asegurado, en ese

momento se pens en la subrogacin a favor del asegurador.


Sentencia del 4 de marzo de 1977

Por regla general, el contrato de seguro persigue como objetivo especfico que el

asegurador indemnice al asegurado el perjuicio que ste sufre con la ocurrencia del

siniestro.

Este principio de indemnizacin, que es esencial en el contrato dicho, pronto llev a

los doctrinantes a contemplar, con el propsito de hallarle solucin, la situacin en que

queda el asegurador con relacin al tercero responsable del siniestro ya indemnizado.

Fundados en elementales principios de equidad, preconizaron entonces la necesidad de

consagrar para el asegurador que paga al asegurado el valor de la cosa asegurada, un

derecho de subrogacin de los derechos de ste para recuperar esa misma cosa, o para

ejercer contra quien haya lugar las acciones correspondientes sobre la indemnizacin,

pues de no aceptarse tal subrogacin se presentara una de estas dos situaciones,

incompatibles ambas con elementales principios jurdicos: o que el asegurado, adems

de la indemnizacin a que el contrato de seguro le da derecho, obtenga la que tiene su

fuente en el acto daoso del tercero responsable; o que ste, por la sola existencia del

contrato de seguro, en el cual es tercero, quede exento de la sancin civil a que da

origen el hecho licito.

Acogiendo estos principios doctrinarios, el legislador colombiano de 1971, como ya lo

haba hehco en codificacin anterior, consagr positivamente la subrogacin dicha,

entendiendla como un derecho en virtud del cual el asegurador ocupa el lugar del
asegurado con respecto del tercero responsable del siniestro ya indemnizado, hasta

concurrencia del valor de la indemnizacin.

Y para buscar la necesaria eficacia del derecho as instituido, esos mismos legisladores

establecieron que el asegurado no puede ejecutar ningn acto jurdico o material que

afecte el ejercicio de la subrogacin, ni menos renunciar en ningn momento a sus

derechos contra terceros responsables del siniestro162.

Posteriormente, y siendo esta la posicin reiterada, se ha sostenido por esta

corporacin, que esta subrogacin slo le concede al asegurador el derecho de cobrar

la suma hasta el monto en que l le pag al asegurado y no una mayor y debe

demostrar el perjuicio sufrido por el asegurado.

Sentencia del 7 de marzo de 1981

Esta norma (art. 1096) no dispone, que las compaas aseguradoras cuando pagan

una indemnizacin, automticamente se subrogan en los derechos del asegurado por el

mismo valor, de tal modo que puedan exiguir pago de igual suma a la persona

responsable del siniestro, sin otra prueba que la de que pagaron al asegurado cantidad

igual.

Lo que la norma consagra no es otra cosa que la subrogacin, por ministerio de la ley,

en los derechos del asegurado frente al responsable del siniestro, para demandar de

162CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.SALA CASACIN CIVIL. Sentencia del 4 de marzo de 1977.


Magistrado ponente: Humberto Murcia Balln.
ste el monto de la indemnizacin, pero slo hasta concurrencia del importe que el

asegurador haya pagado al asegurado. Lo cual quiere decir que si al aportarse la

prueba del quantum del perjuicio se demuestra que ste fue superior a la cantidad

pagada por el asegurador, al demandado slo se le puede condenar a suma que no

exceda del valor pagado al asegurado. Y si, por el contrario, se demuestra que el

monto de la indemnizacin es inferior al que pag la compaa aseguradora, en tal

evento slo se deber a sta aquella suma y no la que ella pag al tomador del seguro.

Por consiguiente el asegurador, por la subrogacin que le autoriza el artculo 1096

comentado, slo puede recuperar hasta la suma pagada al asegurado, pero nunca una

mayor.

Como conclusin de lo expuesto viene que el asegurador se subroga en los derechos

del asegurado, para que el responsable de un siniestro sea condenado a pagarle la

misma suma pagada al asegurado, debe demostrar, en el respectivo proceso, que el

dao sufrido por ste y de cuyo pago es responsable el demandado, tiene valor

superior o, al menos igual a la suma que el asegurado recibi de l. No est pues

exenta la compaa aseguradora del deber de aportar la prueba del monto del perjuicio

sufrido por el asegurado y, por ende, con la sola demostracin de haberse pagado el

seguro no queda acreditado el quatum del dao resarcible a cargo del responsable del

siniestro163.

163CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL. Sentencia 17 de marzo de 1981 Magistrado
ponente: Germn Giraldo Zuluaga.
En cuanto a los requisitos para el ejercicio de la accin subrogatoria derivada del

contrato de seguro expresa lo siguiente:

Sentencia del 6 de agosto de 1985

Aun cuando del texto del referido artculo 1096 pareciera deducirse que el nico

requisito exigido para el ejercicio de la accin subrogatoria fuera el de que el

asegurador hubiere efectuado un pago, es lo cierto que la doctrina, teniendo en cuenta

la nocin misma que de subrogacin da el artculo 1666 del Cdigo Civil, ha sealado

los siguientes: a) existencia de un contrato de seguro; b) un pago vlido en virtud del

referido contrato; c) que el dao producido por el tercero sea de los cubiertos o

amparados por la pliza, y d) que una vez ocurrido el siniestro surja para el asegurado

una accin contra el responsable.

Sobre los alcances de la subrogacin, la Corte ha negado en varias ocasiones la

correccin monetaria en la suma que debe pagar el tercero responsable del siniestro al

asegurador, cuando ste se subroga por disposicin del artculo 1096 del Cdigo de

Comercio, en los derechos del asegurado. A continuacin se resean algunas de las

sentencias que demuestran la posicin de la jurisprudencia de la Sala Civil de esta

Corporacin.

En orden a precisar los alcances de la subrogacin legal que consagra el artculo 1096

del Cdigo de Comercio ha de tenerse en cuenta que la indemnizacin que paga el

asegurador estar determinada por el valor del dao derivado del siniestro, evaluado al
momento de su concurrencia e indemnizado en trminos del contrato, lo cual excluye,

desde luego, los intereses o perjuicios moratorios que el artculo 1080 impone al

asegurador, en su caso, pues stos desbordan el concepto de dao asegurado. La

suma que limita el derecho del asegurador, transmitido ope legis por el asegurado,

es la del da del pago de la indemnizacin, y a esa suma ha de quedar limitada tambin

la responsabilidad del causante del siniestro.

Si con miras a la correcta interpretacin del citado artculo 1096 se consultan sus

antecedentes, cuya importancia en este campo reconoce el artculo 27 del Cdigo

Civil, ser necesario insistir que la expresin hasta concurrencia del importe no

puede tener alcance distinto al que indica su tenor literal. Ello es as por cuanto, el

asegurador, a consecuencia de un siniestro indemnizable no puede sufrir perjuicio en la

aceptacin jurdica de la palabra. Y no puede sufrirlo porque la indemnizacin que l

pag al asegurado tiene un origen contractual, y porque ha recibido con la prima la

contraprestacin correspondiente a su obligacin y porque opera en funcin del

clculo de las probabilidades.

En tales circuntancias, considera la Corte, resulta improcedente la pretensin de la

compaa aseguradora en el sentido de que la condena a la empresa transportadora

adems del valor de la suma pagada a ttulo de indemnizacin, comprenda tambin

intereses comerciales de dicha suma, desde cuando se efectu el pago 164.

164 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL. Sentencia 6 de agosto de 1985 Magistrado
ponente: Horacio Montoya Gil.
Sentencia del 13 de octubre de 1985

El fundamento de tal subrogacin no es proteger pecuniariamente al asegurador,

quien, por el contrario, encuentra en el cobro de la prima la contraprestacin

econmica de sus compromisos, siendo all, dentro de la relacin asegurado

asegurador, donde se fija el equilibrio contractual, el cual por virtud de la aplicacin de

los principios del clculo de probabilidades y la previsin de lo imprevisible, no se

resquebraja ni sufre mella alguna cuando el asegurador paga la indemnizacin, es

decir, cumple lo pactado.

Se infiere de lo dicho que la sociedad aseguradora no se empobrece por pagar lo que

debe en razn de un contrato cuya singular estructura le permite obtener la

contraprestacin econmica con base en principios tcnicos universales. Si as no

fuera, no se sabra, entonces, qu papel jugara la prima dentro del contrato de seguro.

El cimiento de la subrogacin no es propiamente la proteccin patrimonial del

asegurador, al cual, de todas formas, se le abre la posiblidad de la subrogacin, la cual,

en verdad, tiene por objetivo bsico la necesidad de evitar el enrequecimiento del

causante del dao, as como enervar la posiblidad de que el asegurado obtenga un

doble pago del perjuicio. El carcter indemnizatorio lo fija la ley para la prestacin a

favor del asegurado, desde luego, para evitar all tambin que la ocurrencia del

siniestro se torne en una fuente de lucro, no de restablecimiento del equilibrio

patrimonial para ste. Todo lo cual se halla inspirado en ntidos principios de moral

social. Y si pudiera decirse que ese carcter indemnizatorio se traslada a la prestacin


del asegurador que ha pagado, en frente del directo causante del dao, slo podr ser

dentro del marco de su propia erogacin, no solo por lo ya dicho, sino tambin porque

no se entendera cmo si el asegurador slo queda obligado frente al asegurado a

pagarle una suma determinada por razn de la prdida sufrida por ste, l si pueda

exigirle al causante del dao una correccin monetaria que no ha cubierto, mxime

cuando no fue el directamente perjudicado.

La subrogacin prevista en el 1096 es, en cierta forma, sui generis puesto que no tiene

como presupuesto el pago de una deuda ajena, esto es, la del tercero responsable,

sino, de una propia por la cual ha obtenido como contraprestacin el pago de una

prima, peculiar caracterstica que llev al legislador a sealarle el lmite que le design

y que una vez cubierta por el responsable implica un pago total y vlido al

asegurador165.

Como se advierte en las jurisprudencias citadas la posicin de la Corte Suprema de

Justicia se puede resumir de la siguiente manera:

a. El fundamento de la subrogacin legal del artculo 1096 del Cdigo de Comercio

es impedir el lucro por parte de los implicados en la situacin descrita en la norma,

es decir, ni el tercero puede quedar impune en frente del hecho realizado pues debe

165 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL Sentencia 13 de octubre de 1995 Magistrado
ponente: Hctor Marn Naranjo. En igual sentido Sentencias 9 de octubre de 1980, 16 de junio de 1988, 20 de
octubre de 1988, 22 de enero de 1991.
pagar al asegurador, ni el asegurado puede cobrar dos veces el perjuicio sufrido, ni

la compaa aseguradora puede enriquecerse con la subrogacin.

b. El asegurador debe demostrar el dao sufrido por el asegurado y el simple pago de

la indemnizacin demuestra ese dao.

c. No se admite la correccin monetaria sobre la suma que el causante del dao debe

pagar al asegurador pues el artculo mencionado es claro al estalecer que se

subrogara hasta concurrencia del importe en los derechos del asegurado. As

esta accin de subrogacin que tiene la compaa aseguradora contra el tercero

responsable del siniestro, esta lmitada estrictamente al monto nominal de lo

pagado por ella en el contrato de seguro.

3.2.2 Consejo de Estado

El Consejo de Estado, por su parte, ha admitido la correccin monetaria en la

subrogacin derivada del contrato de seguro observando que el monto de la

reclamacin que la aseguradora hace al responsable del siniestro como consecuencia

de la subrogacin legal, debe "ser el mismo valor real" que desembols la aseguradora

cuando pag el siniestro. En el caso de un contrato de seguro en el cual la ocurrencia

del siniestro es consecuencia de la accin de un tercero, se refiere esta Corporacin al

monto de la suma reembolsada a la aseguradora de la siguiente manera.


Sentencia del 19 de diciembre de 1988

... Cual ha de ser el monto de ese reembolso?

Debera ser el mismo valor real efectivamente pagado por la aseguradora demandante,

pues no es dable pensar que en el estado actual del pensamiento jurdico universal,

puedan interpretarse las normas jurdicas con criterios nominalistas. El legislador, al

sentar el precepto que se contiene en el artculo 1096 del Cdigo de Comercio busc

sencillamente que la aseguradora subrogada en los derechos del asegurado a quien

indemniz, recibiera del autor del dao el mismo valor que desembols para cubrir el

siniestro; en manera alguna quiso o pretendi enriquecerla o empobrecerla. Por

consiguiente, la expresin hasta conurrencia de su impoorte, utilizada en el precepto

que se comenta, ha de interpretarse en el sentido de que el responsable del siniestro

cubierto por la aseguradora tiene para con sta una obligacin de resarcimiento, no

formal o nominal de cifras, de nmeros, sino substancial de valor, de contenido

reparatorio real y efectivo166.

Las dos sentencias mencionadas han reconocido el derecho de la compaa

aseguradora para recuperar, adems del monto nominal pagado al asegurado, el valor

de la correccin monetaria causada sobre esa suma, a partir de la fecha del pago del

166CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia 19 de dicembre de 1988 Magistrado ponente:


Antonio Jos de Irrisarri. En igual sentido Sentencia 13 de agosto de 1990 Magistrado ponente: Reynaldo
Arciniegas Baedecker
asegurado y hasta que se obtenga por parte del tercero responsable del siniestro el

reembolso.

Como puede verse, la Corte Suprema de Justicia ha examinado este tema con un

criterio nominalista y exegtico de interpretacin, restringindolo a lo dicho

literalmente por el artculo 1096 del Cdigo de Comercio. Se entiende que el espritu

del legislador no es enriquecer a ninguna de las partes del contrato ni al tercero

responsable. Al mirar el fundamento de la subrogacin (captulo 2) se observ que

ste finalmente se basaba en la proteccin del que pag bien sea porque lo quiso, lo

pact, o porque legalmente tiene ese derecho de subrogarse cuando realiza ciertas

conductas jurdicas. En el caso de la subrogacin en el contrato de seguros, sta es

especial y tambin en ella se quiere proteger al que pag, en este caso la aseguradora;

claro est que la aseguradora no lo hace por mera liberalidad o con un fin loable, lo

hace en virtud del contrato de seguro en el cual est obligada a cubrir el dao

producido por el siniestro, en el evento en que ste suceda. Sin embargo, en el

siguiente aparte se encontrar por que se justifica la correcin monetaria en esta

subrogacin legal, teniendo en cuenta que su objeto no es reparar un dao sufrido por

la aseguradora y tampoco se convierte en fuente de enriquecimiento para sta, y de

empobrecimiento para el asegurado o el responsable del dao.


3.3 VIABILIDAD DE LA CORRECCION MONETARIA EN LA ACCIN

SUBROGATORIA EN EL CONTRATO DE SEGUROS.

En este punto es necesario discernir las relaciones jurdicas que se presentan en torno a

esta figura.

a. Relacin entre asegurador y asegurado: no hay duda de que se encuentra

delimitada por el contrato de seguros, por tanto, el pago que hace la compaa de

seguros no es por liberalidad, sino en desarrollo de su obligacin contractual, es

decir, la de indemnizar ante la ocurrencia del siniestro. No es ms que la

retribucin que tiene que hacer por la capitalizacin de las sumas recibidas por

parte del asegurado, las llamadas primas, que desde un primer comienzo tenan

como objeto prevenir la contingencia del desmedro patrimonial por la ocurrencia

del siniestro.

b. Relacin del tercero responsable del siniestro y del asegurador: opera por el

ministerio de la ley de acuerdo con el artculo 1096 del Cdigo de Comercio, en el

momento en que la compaa de seguros paga el siniestro; sobre l recaen las

mismas acciones que tena la vctima del dao contra el autor del hecho ilcito o

incumplimiento contractual. Entre ellos es claro que no media relacin

contractual, slo el capricho legislativo impuesto por la subrogacin del contrato

de seguros, teniendo en cuenta que el asegurador tiene la libertad de subrogarse en

los derechos del asegurador o simplemente no hacerlo.


c. Relacin entre el tercero responsable del siniestro y el asegurado: se deriva bien

por el hecho ilcito que comete el primero contra este ltimo o por el

incumplimiento de un contrato, y se hablar entoces de deudor y acreedor

contractual. Por tanto, esa relacin se centra en el campo de la responsabilidad

civil extracontractual con plena aplicacin de todos sus principios o en la

contractual, dependiendo de cada caso.

De la lectura del artculo 1096 del Cdigo de Comercio se establece que el asegurador

se subroga en ... los derechos del asegurado contra la persona responsable del

siniestro.... Como se demostr, la relacin que exista entre estos dos poda ser de

responsabilidad civil extracontractual por el hecho ilcito,o contractual como podra

ser en el caso de existir por ejemplo un contrato de transporte. Asi, se diferencia, si la

relacin se refiere al primer caso, claramente y con base en lo reconocido por la

doctrina y la jurisprudencia, este tipo de responsabilidad genera obligaciones de valor

que, como ya se explic, son aquellas que le imponen al deudor incorporar al

patrimonio del acreedor un determinado valor, en el cual el dinero es slo un medio,

un instrumento de medida. Como se explic, el resarcimiento del perjuicio o dao

pretende la reparacin en su integridad, colocando al acreedor en la misma situacin

en que estaba antes de la realizacin del hecho.

De otro lado, si la vctima no hubiese acudido al pago de la indemnizacin, tena

contra el tercero el cobro del dao con la posibilidad de exigir la actualizacin de la

suma, por ser como ya se dijo, una obligacin de valor, carcter que deriva de la
responsabilidad civil extracontractual derivada del hecho ilcito, pero tambien puede

derivar de responsabilidad civil contractual como se explicara enseguida.

La indexacin a la que se procede por la va de la accin subrogatoria ejercida en el

contrato de seguros no es solo por el hecho de un tercero que realiza el hecho daoso

generando responsabilidad civil extracontractual, sino puede ser tambien por un

tercero implicado en una relacin de carcter contractual que genero dao, como lo

sera en el caso en que mediara un contrato de transporte por el cual se celebro otro

contrato, como lo es el de seguro, por el valor de la mercanca asegurada.

Entonces en los dos casos procede la indexacin, es decir tanto en la responsabilidad

civil contractual como extracontractual167, asi las cosas aunque lo destruido por el

tercero sea una suma de dinero la obligacin es indemnizar la totalidad del dao, lo

que incluye la prdida del poder adquisitivo de la moneda.

En lo que concierne a la responsabilidad contractual es procedente su indexacin

situacin que ha reconocido la jurisprudencia168.

167 En el mismo sentido Guillermo Borda , Tratado de derecho Civil Obligaciones. Editorail Abeledo Perrot .
Buenos Aires.1976. pp 471. Adriano de Cupis, citado por Javier Tamayo Jaramillo. Ob cit. p 265.
168 CONSEJO DE ESTADO, sentencia del 9 de febrero de 1977. En igual sentido CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. sentencia del 19 de noviembre de 1979, SALA DE NEGOCIOS
GENERALES, sentencia del 31 de enero de 1952, en Gaceta Judicial. Tomo LXXI.
Se admite no solo la indexacin de las deudas dinerarias sino tambien de las de valor,

entre estos casos tenemos los contratos de depsito, cuando las cosas depositadas

sufren dao, o en el citado contrato de transporte, entre otros.

As las cosas, cuando la compaa de seguros se subroga por pagar la indemnizacin

es claro que no hay extincin de la obligacin; sta contina en las mismas

condiciones, slo cambia uno de los sujetos, en este caso el acreedor, pero sin

modificacin de la naturaleza de la obligacin sea esta contractual o extracontractual,

que en esta situacin es la misma que tena la vctima con el tercero, la cual no es otra

que una obligacin de valor, para el caso de la responsabilidad civil extracontractual y

de dinero con posiblidad de ser indexada, si es contractual como lo ha reconocido la

jurisprudencia y la doctrina.

Por tanto, la interpretacin de la Corte Suprema de Justicia se centra en un parmetro

absolutamente nominalista y exegtico, que en un afn proteccionista se desprende de

los parmetros de justicia y equidad en desmedro de una de las partes del contrato: el

asegurador.

Tampoco son de recibo los argumentos por los cuales se endilgue una posicin

absoluta de ganancia del asegurador, pues no es incompatible el cobro del monto

obtenido por la subrogacin con todas las perspectivas econmicas de sus clculos

actuariales, pues como comerciantes que son estn en todo su derecho de tener

mrgenes de ganancia que en todo caso se ajusten a la ley.


Finalmente el no reconocer la correccin monetaria es realmente consagrar el

menoscabo al principio de reparacin plena, y como se presento en el primer captulo

de esta obra no cabe duda que el fenmeno inflacionario es un dao que azota a todos

los involucrados en las economas actuales y su mecanismo de respuesta que es la

correccin monetaria, no es en ningn momento un perjuicio sino un remedio eficaz

que permite esa reparacin integral que se busca con la indemnizacin.

En este punto es necesario hacer la aclaracin, de que ese mximo ser lo que el

asegurador pag al asegurado, si el reembolso que le haga el tercero al primero se

efectua en ese mismo momento, por ejemplo: se realiza el pago de la indemnizacin el

3 de julio de 1998 y el tercero el mismo da, por efecto de la subrogacin paga al

asegurador, como esto generalmente no sucede, tendr que operar la correccin

monetaria, en cuyo caso, y haciendo referencia al ejemplo, el tercero le paga al

asegurador un ao despues, en ese evento pagar la suma correspondiente a la

indemnizacin pero indexada.

Precisamente en cuanto al tema de la subrogacin de la aseguradora y mostrando

posicin contraria a lo establecido por la jurisprudencia de la Corte Suprema de

Justicia, se encuentra procedente, por los autores de este trabajo, la aplicacin de este

mecanismo indexatorio en favor del asegurado quien es inicialmente el acreedor de la

obligacin, sea contractual o extracontractual, en frente del tercero responsable del

dao. Asi las cosas, se pregunta por que si el asegurado tiene esa posibilidad, y la

aseguradora se subroga en igualdad de condiciones e indentidad de derecho, no puede


sta ltima reclamar para s la correccin sobre la suma pagada? No se encuentra

respuesta negativa en este punto y se sostiene la procedencia de la correccin

monetaria sobre el derecho del asegurador.

3.4 SUGERENCIAS LEGISLATIVAS

Es necesario que el ordenamiento jurdico se adapte a una realidad econmica, a fin de

evitar los efectos de la inflacin. El juez es precisamente quien da vida al derecho y

aplica los postulados de justicia y equidad para todos los miembros de la comunidad,

es quien dinamiza la norma; por tanto, es incompresible una aplicacin tan rgida y

absoluta al principio nominalista, que si bien es cierto rige nuestro Cdigo Civil, no es

para olvidar las circunstancias histricas y sociales que rodearon su expedicin, en

momentos en que las economas no eran afectadas tan despiadadamente por la prdida

del poder adquisitivo de la moneda.

Este trabajo centra sus esfuerzos en demostrar la fallida interpretacin de los trminos

del artculo 1096 del Cdigo de Comercio, para encaminarlos a unos parmetros ms

justos y reales, en el sentido de que la compaa de seguros no contine soportando

todo el peso de la prdida de poder adquisitivo de la moneda, sin que ello implique la

derogacin del principio nominalista; es decir, abriendo paso a que se d un reajuste

generalizado en todas las obligaciones pecuniarias. De otra parte, tampoco se est

afirmando que la solucin es la aplicacin extrema del principio valorista, pues es


indudable la certeza que impregna el principio nominalista dentro del mundo jurdico,

siendo uno de los pilares en los que descansa el sistema econmico actual.

El derecho propende una justicia en la medida que le corresponda a cada sujeto, en el

caso de la subrogacin, desconocer la posibilidad de la actualizacin de la suma

pagada por la realizacin del siniestro constituye a todas luces y como ha quedado

ampliamente demostrado a lo largo de este estudio, un grave error violatorio del

principio de la equidad, la buena fe, el abuso del derecho, la reparacin integra, entre

otros.

Este ltimo concepto resulta contradictorio cuando lo que se pretende pagar con la

indemnizacin es el valor del dao, para dejar en las mismas condiciones al sujeto

como si no lo hubiera sufrido es decir, dejarlo pleno, ntegro. Entonces, a toda costa

resulta incomprensible la posicin del legislador en permitir que el tercero causante del

dao no lo repare ntegramente, slo parcialmente.

As, teniendo en cuenta que el juez dentro de su sabia interpretacin y aplicacin de la

ley al caso concreto siempre propende la equidad y la justicia sin salirse de los

parmetros que el legislador ha impuesto, se sugiere que se realice por parte de los

legisladores una reforma parcial al estatuto mercantl, y en este sentido se considera

que deben tenerse en cuenta los siguientes puntos:

1. La suma o el valor en el que se subroga el asegurador debe ser el actualizado,

es decir, cuando el artculo 1096 del estatuto mercantil se refiera al importe de


la subrogacin debe decir textualmente que es actualizado o indexado, para

que de esta forma se incluya lo que efectivamente pago la compaa

aseguradora en cumplimiento de su obligacin derivada del contrato de seguro

ms la correccin monetaria que se reconoce por la depreciacin de la moneda,

correccin monetaria que se tiene en cuenta contando el tiempo transcurrido

entre el momento en que la aseguradora paga la indemnizacin al asegurado y

el pago que realice el tercero responsable del dao a la aseguradora.

2. Esa correccin monetaria puede ser indexada es decir con base en un ndice

establecido por el legislador. El ms conveniente para este caso sera el ndice

de precios al consumidor certtificado por el DANE, teniendo en cuanta que la

tendencia de la ley169 es procurar que cada acto jurdico, obligacin o

indemnizacin se actualice de acuerdo con ese ndice.

3. En cuanto a la oportunidad que tiene la aseguradora para interponer la accin

contra el tercero responsable y reclamar la suma pagada obviamente

actualizada con la correccin monetaria, puede decirse que:

a. La accin que ejerce es la que tendra el asegurado si no existiera la

subrogacin, es claro, que esta accin se deriva de la subrogacin legal que a

su vez existe dentro del contrato de seguro, pero como se planteo en el

169 Al respecto se menciona la Ley 510 de 1999, que establece el ndice de precios al consumidor IPC como el
mecanismo adecuado para ajustar las obligaciones generadas en el contrato de prestamo de vivienda a largo
plazo.
captulo pertinente al hablar de la subrogacin, no es justo que el asegurador

asuma el correr de la prescripcin desde el momento en que sucede el siniestro.

A esta tesis se podra alegar que el asegurador prueba el dao del asegurado y

por tanto tal prescripcin debera correr desde ese momento. Sin embargo, se

considera que si bien es cierto el asegurador no sufri el perjuicio, por esa

misma razn su obligacin es pagar la indemnizacin y es desde ese momento

en que debe empezar la prescripcin, pues es ahora cuando l tiene

efectivamente el derecho de subrogarse y no antes.

Surgen dos hiptesis:

c. En consecuencia se sugiere el establecimiento de una prescripcin especial y

determinada para el efecto, distinta de los dos aos que rige para el contrato de

seguro, teniendo en cuenta que esa prescripcin se surtira con base en la

subrogacin legal que se deriva del contrato, pero sin igualarse a la del mismo. Esa

prescripcin especial determinada segn el arbitrio y sabidura del legislador debe

contarse desde el momento en que la compaa aseguradora efecte el pago vlido

de la indemnizacin, de acuerdo con las razones expuestas en el literal a).

d. La prescripcin puede ser la ordinaria del Cdigo Civil, entendiendo que la

subrogacin se realiza en las mismas condiciones y con las acciones que tendra el

acreedor originario, en este caso el asegurador, traspasndole a la compaa

aseguradora esas mismas acciones con iguales derechos. As, la prescripcin


variara solamente al determinar si esa accin se deriva de una responsabilidad civil

extracontractual, directa o por el hecho de un tercero, en cuyo caso siempre sera

la ordinaria del Cdigo Civil o de una relacin contractual y en este caso la

prescripcin dependera de cada contrato, por ejemplo, en el evento del contrato

de transporte martimo la prescripcin es un (1) ao.


4. CONCLUSIONES.

El campo de los seguros es un terreno vasto que en nuestro pas, ha ido tomando

importancia, por su trascendencia econmica y social.

A nivel acadmico, son varios los temas de seguros que suscitan polmica y causan

controversias jurdicas que sirven para el progreso de la actividad aseguradora.

En la presente tesis se ha abordado uno de ellos que toca directamente con el derecho

de las obligaciones y la responsabilidad civil, contractual o extracontractual: El

ejercicio de la accin subrogatoria de la compaa aseguradora contra el tercero

civilmente responsable, para recobrar el valor de la indemnizacin, con su

correspondiente correccin monetaria, que compense las variaciones econmicas

transcurridas durante el tiempo de la accin.

La correccin se debe aplicar independientemente que se considere la indemnizacin

pagada por la compaa aseguradora, como una obligacin dineraria o una obligacin

de valor, por cuanto lo que se persigue con el recobro de ella es la obtencin de una

suma igual en el tiempo, una suma que le sea equivalente a pesar de las fluctuaciones

de la moneda y de los incrementos en el costo de vida.


En el pasado, las compaas de seguros haban descuidado un tanto, el ejercicio de la

accin subrogatoria. No se intentaba, si acaso se diriga una carta al tercero

responsable y ste en ocasiones, acceda a pagar una parte del perjuicio.

En la actualidad, las compaas han visto en la accin subrogatoria una fuente de

recursos, que les permite compensar en alguna medida, sus costos operativos. Los

recobros se han incrementado y se efectan con abogados de planta o con abogados

externos. Esto ha producido, adems, un incremento procesal de demandas de

responsabilidad civil, sea contractual o extracontractual. Transportadores y

contratistas en general, ya presienten que luego de un incumplimiento protegido por

una pliza de seguro, viene un reclamo o una demanda de la compaa aseguradora.

De igual manera, una persona responsable por un hecho, como por ejemplo, un

accidente de trnsito.

Sin embargo, es claro que el recobro tiene que estar actualizado, esto es, la

indemnizacin pagada por la compaa aseguradora tiene que estar a valor presente,

con la correspondiente correccin monetaria, como se ha demostrado a lo largo del

presente trabajo.

Sera deseable, hacia el futuro, que en alguna reforma de normas financieras que tocan

normas mercantiles, como acaba de suceder con la Ley 510 de 1999, se estableciera en

el artculo 1096 del Cdigo de Comercio, que el importe de la indemnizacin, objeto


de la accin subrogatoria o de recobro, ser indexado o adicionado con la

correspondiente correccin monetaria.

Adicionalmente, es de esperar que una reforma establezca que la prescripcin para el

ejercicio de la accin subrogatoria de la compaa aseguradora, empieza a contarse

desde la fecha de pago de la indemnizacin, ya que en algunos casos, como sucede por

ejemplo, en la subrogacin contra la empresa transportadora martima, cuando la

compaa va a ejercer la subrogacin, la accin est prescrita o est prximo su

vencimiento. Se podra pensar inclusive, en el establecimiento de una prescripcin

especial para la accin subrogatoria.

Los autores de esta obra confan en haber contribuido con este trabajo en el anlisis

del tema econmico y jurdico de la correccin monetaria aplicada a la subrogacin

legal derivada del contrato de seguros de daos.


BIBLIOGRAFA

- ARRANZ, Juan y RIVAS, Carlos G. "Inflacin, indizacin e intermediacin".


Revista Monetaria CEMLA, Volumen lX , Nmero 3 Julio - Septiembre 1986, P
224.

- ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. El derecho


de subrogacin en el contrato de seguros. VII Encuentro Nacional, Acoldese,
Cali. 1981. p. 23.

- CARDOZO ISAZA, Jorge. Apuntes sobre obligaciones civiles y mercantiles.


Segunda edicin, Librera Jurdica Wilches, Bogot. 1986. p. 295.

- CASTELLANOS, Fernando. La indizacin de las deudas fiscales Revista La


Informacin. No. 559, 1976.

- CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de derecho civil chileno y comparado.


Segunda edicin. Tomo VI. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1978.
p. 212.

- CONSEJO DE ESTADO. Sentencias.

- CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencias.

- DEZ PICAZO, Luis y GUYON, Antonio. Instituciones del derecho civil.


Santiago de Chile. 1973. En: Zannoni Eduado. Op. cit. pp. 53-53.

- ESTATUTO GENERAL DE CONTRATACIN DE LA ADMINISTRACIN


PBLICA. LEY 80 DE 1993. Derecho Vigente. Bogot. 1998.

- FERNNDEZ DE PATIO, Elsa. Correccin monetaria. Metodologa del


clculo. Banco de la Repblica. Santa Fe de Bogot. 1992. p.1-

- FRANCO GUTIRREZ, Omar. La contratacin administrativa. Tercera


edicin. Ediciones Abogados Librera. Bogot. 1995. p. 383.

- FUEYO LANERI, Fernando. Correccin monetaria y pacto legal. Editorial


Temis, Bogot. 1978. P. 7.
- GAMBOA. SEPLVEDA, Mario. Soluciones jurisprudenciales a los efectos
civiles dela inflacin. Revista Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario.
No. 525 1984.

- GARRIGUES, Joaqun. Contrato de seguros terrestre. Imprenta Aguirre,


Madrid. 1973. p. 280.

- GNGORA, Luis Jorge y otros. La subrogacin en el contrato de seguros.


Distribucin de recobros en siniestros liquidados con aplicacin de las
clusulas de infraseguro y /o deducible. Pontificia Universidad Javeriana,
Instituto de Investigaciones Jurdicas. Especializacin Derecho de Seguros,
Bogot. 1985. pp. 3-6.

- GURFINKEL DE WENDY, Lilian. Depreciacin monetaria. Ediciones


Depalma. Buenos Aires. 1977. p. 6.

- HENRI CAPITANT. Vocabulario jurdico. En: FUEYO LANERI, Fernando.


Correccin monetaria y pago legal. Editorial Temis, Bogot, 1978. p. 7.

- HINESTROSA, Fernando. Obligaciones. Editorial Universidad Externado de


Colombia, Bogot.1977. p. 43.

- HIRSCHBERG Eliyahu. El principio nominalista. Ediciones Depalma. Buenos


Aires. 1976. p.35.
-
- Informativo Jurdico de Fasecolda. No. 56. p. 1.

- JAI-HOON,Yang. " Pro y contra de la correccin monetaria: un proyecto en


perspectiva". Federal

- LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Comentarios al contrato de seguros.


Segunda edicin, Dupre Editores, Santa Fe de Bogot. 1993. p. 200.

- LPEZ SANTAMARA, Jorge. Obligaciones y contratos frente a la inflacin.


Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1978. p. 138.

- LORA, Eduardo y OCAMPO, Jos Antonio. Introduccin a la macroeconoma


colombiana. Tercer Mundo Editores. Bogot. 1989. pp. 319 -322.

- MARTNEZ RAVE, Gilberto. La responsabilidad civil extracontractual en


Colombia
- MEZA BARROS, Ramn. Manual de derecho civil de las obligaciones. Octava
edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile. 1992. p. 408.

- ORDEZ ORDEZ, Andrs. La subrogacin en el contrato de seguros.


Informativo Jurdico de Fasecolda. No. 48. 1984. pp. 44 y ss.

- ORTEGA TORRES, Jorge. Cdigo Civil. Editorial Temis, Bogot. 1982. P.


726

- OSPINA FERNANDEZ, Guillermo. Rgimen general de las obligaciones.


Quinta edicin, Editorial Temis. Bogot. 1994. p. 276.

- OSSA .J. Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984.
p.194.

- PUIG PEA, Federico. Tratado de derecho civil espaol. Volumen I, tomo


IV. En Revista de Derecho Privado. 1957. p. 226

- REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola. Espasa


Calpe, Madrid. Espaa 1992. p. 1912.

- Temas del Emisor, Banco de la Repblica Nmero 5, abril de 1999.

- URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Las obligaciones pecuniarias frente a la


inflacin. Editorial Temis. Bogot. 1984. p. 3.

- ZANNONI, Eduardo. Revaluacin de obligaciones dinerarias. Editorial Astrea.


Buenos Aires. 1977. p. 5.

- ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. En Doctrina y Conceptos Financieros


1994-1998. Concepto 96042357-3 de enero 24 de 1997.

- ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. La correccin monetaria y el crdito en


Upac. Multigraficas Limitada. Bogot. 1986. p. 13.

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