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TESIS DE 1999
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TESIS DE 1999
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REA DE PREGRADO
1999
LA CORRECCION MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA
DERIVADA DEL CONTRATO DE SEGURO
Director
ANTONIO PABON SANTANDER
Abogado
REA DE PREGRADO
1999
DEDICATORIA
Fernando
Ana Luca
AGRADECIMIENTO
Doctor Cesar Hoyos, Presidente del Consejo de Estado, por su particular gua y ayuda
para la realizacin de este estudio.
Doctor Jorge Murgueitio, Magistrado Auxiliar del Consejo de Estado, por su especial
atencin y dedicacin tanto para con los autores, como su constante apoyo y asesora
a lo largo del desarrollo del presente trabajo.
Doctora Mara Cristina Vergara de Maca, Abogada Javeriana, como a su familia, por
su espritu y gran colaboracin.
Finalmente, agradecemos a todas las personas que de una u otra forma hicieron
posible el desarrollo de este trabajo de grado.
TABLA DE CONTENIDO
Introduccin 0
1.1 Definicin 9
1.2 El pago con subrogacin 11
1.2.1 Historia 11
1.2.2 Fundamentos 12
1.2.2.1 En el derecho civil 15
1.2.2.2 En el derecho comercial 25
1.3 La accin subrogatoria 26
1.3.1. Requisitos 27
1.3.2 Prestaciones que comprende 28
1.3.3 Excepciones de la accin 31
1.3.4 Clases 33
1.3.5 Efectos 39
1.3.6 Diferencias con otras figuras 40
1.4 Subrogacin legal en materia de seguros 42
1.4.1 Fundamentos 45
1.5 Inexistencia de la accin subrogatoria en seguros de personas 46
1.6 El ejercicio de la accin subrogatoria en seguros de daos 48
1.6.1 Titular de la accin 49
1.6.2 Sujetos pasivos de la accin 50
1.6.3 Requisitos 51
1.6.4 Deber del asegurado para facilitar la subrogacin de la
compaa de seguros 52
1.6.5 Irrenunciabilidad 53
1.6.6 Pretensiones admisibles en la subrogacin 55
1.6.7 Prohibiciones en la subrogacin 56
1.6.8 Prescripcin 58
1.7 La subrogacin en el derecho real del acreedor 60
1.8 La subrogacin frente a los lmites de responsabilidad 61
1.9 Mecanismos alternos a la subrogacin 63
1.9.1. Cesin de derechos 63
1.9.2. Pagars de garanta o contragaranta 67
2.1 Definicin 69
2.2 Explicacin del fenmeno 71
2.3 Breve historia de la correccin monetaria en
las obligaciones dinerarias 73
2.4 La correccin monetaria y trminos afines 78
2.5. La correccin monetaria en la contratacin estatal 79
2.6 La correccin monetaria y otras variables econmicas 85
2.6.1. Los intereses 86
2.6.2 La DTF 93
2.6.3 El sistema UPAC 94
2.6.4 El IPC 97
2.7 Cmo se mide y quin establece la correccin monetaria 99
2.8 Planteamiento doctrinal sobre la correccin
monetaria en obligaciones dinerarias 102
2.9 Mecanismos de correccin monetaria de origen contractual 110
2.10 La correccin monetaria y el dao
112
2.11 Posicin de la jurisprudencia sobre la correccin
monetaria en obligaciones dinerarias 115
2.11.1. En derecho civil 115
2.11.2 En derecho laboral 150
CONCLUSIONES 181
BIBLIOGRAFA 184
INTRODUCCIN
imposibilidad de hacerlo.
y los acreedores en general, han tomado medidas para garantizar que las prestaciones
econmicas de las cuales son destinatarios, en virtud de los contratos, les compensen
servicios.
intereses, y se extendi incluso a las sentencias judiciales, en las cuales, los jueces la
extracontractualmente. Todo por una interpretacin literal del artculo 1096 del
reparatorio real.
cual se hace una presentacin inicial del tema jurdico de la obligacin y de manera
faceta del seguro que ha ido tomando auge cada vez ms, cual es, el ejercicio de la
1.1 Definicin
en lugar de otra1.
Esta definicin legal es exacta a la del Cdigo Civil chileno que en sentir de Alessandri
1 REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la lengua espaola. Espasa Calpe, Madrid. Espaa 1992. p.
1912.
2 ORTEGA TORRES, Jorge. Cdigo Civil. Editorial Temis, Bogot. 1982. p. 726.
3 RODRGUEZ, Alessandri y UNDURRAGA, Somarriva. Curso de derecho civil. Tomo III. Editorial
Nacimiento. Santiago de Chile. 1941. p. 354.
A luz de la doctrina colombiana tratadistas como Guillermo Ospina Fernndez
sostiene: La subrogacin consiste en una sustitucin jurdica de una cosa por otra o
Civil del 25 de noviembre de 1935 y explica: El efecto natural del pago es extinguir la
obligacin del deudor, pero hay veces en que ella apenas queda extinguida respecto al
acreedor, que por haber recibido la cosa nada puede ya reclamar. Cuando es un
cual puede quedar ligado a favor de la persona que vino a ocupar el lugar del
acreedor. Esto ocurre en virtud del pago con subrogacin, pago de naturaleza
institucin jurdica en virtud de la cual los derechos del acreedor se transmiten con
tercero. En otras palabras, hay mudanza de acreedor sin que extinga la deuda.5.
preexistente. Si hablamos de cosas, la subrogacin ser real: Una cosa toma el lugar
4 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Rgimen general de las obligaciones. Quinta edicin, Editorial Temis.
Bogot. 1994. p. 347.
5 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de noviembre de 1935
G.J. XLIII. p. 392
de otra y es reputada de su misma naturaleza y cualidad para pertenecer a la misma
La subrogacin personal se define como aquella institucin por cuya virtud un tercero
satisface el pago de una deuda al acreedor, asumiendo los derechos y acciones que
subrogacin es distinto del pago como forma de extinguir las obligaciones, pues aquel
permite el cambio del acreedor por el tercero que paga y no se alteran los restantes
1.2.1 Historia
6 CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Segunda edicin. Tomo VI.
Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1978. p. 212.
Los jurisconsultos romanos atendiendo al principio de la equidad promovieron la
aplicacin de esta figura en defensa de todos aquellos que por una u otra razn
asuman obligaciones de terceros. Pero el real desarrollo de esta figura slo viene a
puede afirmarse que no ha sufrido modificaciones desde esa poca hasta nuestros das.
constituyndola en una forma de pago y, por lo mismo, como una forma de extincin
1.2.2 Fundamentos
deudor, es decir se dota al tercero que paga de todos los derechos y privilegios que
Sobre este punto conviene transcribir lo expresado por Guillermo Ospina Fernndez,
persona para pagar por el deudor, segn solucin tradicional inspirada en la mxima
no existir la institucin del pago con subrogacin, el solvens que hubiese liberado al
7 PUIG PEA, Federico. Tratado de derecho civil espaol. Volumen I, tomo IV. En Revista de Derecho
propsito de ayudarle a este, pero sin nimo de beneficencia (animus donandi)
Pero esta accin, que podra explicarse por relaciones contractuales existentes entre el
dudosos.
Esto ltimo, porque el pago a que se ve obligado quien lo hace, como el codeudor
presta ayuda desinteresada al deudor, de ordinario obedece a que ste carece de los
En cambio, puede ocurrir que el crdito de cuyo pago se trate goce de privilegios y
garantas que representen un estmulo para quien se vea en la necesidad o quiera pagar
del pago con subrogacin: mejorar la condicin de quien paga por el deudor,
dotndolo no ya tan slo de las acciones personales que contra ste competan, como
con el pago; es decir, subrogado al solvens en los mismos. As, pues, el pago con
obligatorio con todos sus accesorios, a cambio que aqul conserva uno y otros, y solo
desinteresado.
el pago con subrogacin contra los embates de que ha sido objeto de parte de quienes
distinto del pago puro y simple, a la vez que difiere de su gemela, la cesin de crditos.
aprovecha al acreedor a quien se satisface su derecho sin necesidad de acudir a las vas
ayuda y prstamos de otras personas para evitar una ejecucin inminente y hasta
ruinosa. stas pueden, por generosidad o por inters, como sera el de invertir con
encontrados intereses del acreedor y del deudor. El beneficio crece de punto para el
pagarle al acreedor, con la mayor tranquilidad que les proporciona el saberse mejor
Para comprender el alcance de esta figura en este campo, es indispensable hacer una
obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso es
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno
de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la
establece la ley.
Por obligaciones conjuntas se entienden aquellas que teniendo por objeto una cosa
La presuncin general en el derecho civil es que las obligaciones sean de esta categora
b. La cuota del deudor insolvente no afecta a los otros deudores porque cada uno
De otro lado, la solidaridad es una modalidad que impide la divisin normal de las
9 CARDOZO ISAZA, Jorge. Apuntes sobre obligaciones civiles y mercantiles. Segunda edicin, Librera
Jurdica Wilches, Bogot. 1986. p. 295.
cada deudor en la necesidad de pagar la totalidad de la deuda o se faculta a cada
c. La unidad de la prestacin
La solidaridad puede ser activa o pasiva, segn sea entre acreedores o deudores,
respectivamente.
b. El deudor puede pagar al acreedor solidario que elija, a menos de que haya
requerido por uno de ellos; en ese caso deber hacer el pago a ste (artculo 1570
todos ellos.
De otro lado, los efectos entre acreedor y codeudores son los siguientes:
Cdigo Civil)
derecho para dirigirse contra los dems, pero s en razn de la demanda se diere
c. El pago total o parcial sea voluntario o no hecho por cualquiera de los deudores
la deuda, sta puede hacerse a favor de todos los deudores o slo para uno de
ellos, existiendo aqu una excepcin al principio de solidaridad, pues si se habla del
los dems.
codeudores se extinga sin que suceda lo mismo respecto de los otros, como es el
caso de la condonacin.
h. La mora o la culpa de uno de los codeudores puede afectar a los otros (artculo
debe estar expresamente pactada, ser legal o derivarse del testamento. En los casos en
la totalidad de la deuda, ello no significa que slo uno de ellos haya de sufrir en forma
definitiva el peso total de la obligacin. Por el contrario, una vez finiquitado el vnculo
entre el acreedor y los codeudores solidarios la deuda debe dividirse entre stos.
artculo 2325 inciso 2, por el cual si los comuneros contraen colectivamente una duda
sin expresin de cuotas; todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad son obligados
al acreedor por parte iguales. Por tanto, se presume que la obligacin contrada en
comn por varias personas es de inters por igual a todas ellas. Pero esta presuncin
que ha desinteresado al acreedor por alguno de los medios equivalentes al pago, queda
subrogado en el derecho del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero
limita su accin respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga
en esta deuda (artculo 1579 del Cdigo Civil). De suerte que el deudor solidario se
sustituye al acreedor con todos sus derecho y garantas como fianzas, prendas,
consiguiente, ste slo puede pedirles a los otros codeudores su partes o cuotas en la
respecto a sus accesorios. As, dicho codeudor obtiene el derecho a intereses que
relacin jurdica, teniendo en cuenta su relacin con el pago con subrogacin, pero
tambin es necesario referirse a otro tipo de obligaciones que son las denominadas
11 Ibd. p. 251.
Mientras que en la solidaridad la indivisibilidad del objeto resulta por la convencin,
Las cosas de cuerpo cierto no siempre admiten divisin fsica, pero la regla general es
que lo sean de cuota, en el sentido de que varias personas pueden en un mismo tiempo
A lo largo del Cdigo Civil se observa que son muy pocas las cosas que no pueden ser
objeto de divisin intelectual o de cuota, como excepcin a esta regla encontramos las
servidumbres.
De otro lado, las cosas de gnero, en cambio, son esencialmente divisibles. Pero
b. Final. Es el resultado del fin que se proponen obtener las partes, a pesar de que el
cimientos a uno, el levantamiento de las paredes a otro etctera, pero tambin ese
fin en s mismo lo puede conseguir contratando toda la casa con un solo
constructor.
mismo, como prestacin debida es divisible, pero para efectos del pago se torna
Expresamente, cuando se pacta que varios deudores de una misma prestacin quedan
Tcitamente, cuando se manifiesta un fin que debe alcanzar el acreedor con base en el
derogacin de la regla general que permite dividir el objeto de las obligaciones entre
En cuanto a las obligaciones de dar, dentro de las cuales se encuentran las dinerarias,
sobre las que recaigan no pueden ser divididas materialmente, como un caballo, el
Los efectos de la indivisibilidad, que al igual que la solidaridad puede ser activa o
cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a exigir el
total (artculo 1584 del Cdigo Civil); cada uno de los herederos del acreedor
fallecido puede exigir su ejecucin total (artculo 15845 del Cdigo Civil) y la
cosa misma abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la
De otra parte, cuando se presenta la pluralidad de deudores los efectos son los
siguientes:
Civil). Finalmente, cada uno de los herederos del que tena una obligacin
modo que se entienda con los dems a fin de cumplirla entre todos; salvo que la
obligacin, por su naturaleza, slo pueda ser cumplida por uno de los deudores,
quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que
que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil,
mercantiles, cuando fueren varios los deudores se presumir que se han obligado
solidariamente.
que para nada rie o se aparta de las mismas justificaciones expresadas respecto al
Esta se consagra en el artculo 1670 del Cdigo Civil, en su inciso 1, que establece:
La subrogacin tanto legal como convencional traspasa al nuevo acreedor todos los
deuda.
Por tanto, el solvens, es decir, el tercero que paga por el deudor, adquiere accin
objeto propio, la prestacin debida, as como las acciones que amparan los derechos
1.3.1 Requisitos15
a. Existencia de una obligacin insoluta: de no ser as no hay cosa alguna que pueda
que su pago sera invlido, no existira legitimacin para ocupar el lugar del
acreedor.
b. Que la obligacin pueda ser ejecutada por persona distinta del obligado: las
obligaciones en las que por las calidades y cualidades especficas del deudor slo
aclarar en este punto que la posicin de tercero se debe estudiar respecto al deudor
y no respecto del acreedor; enfrente de ste, el solvens puede que ni siquiera sea
sea tiene que ser una persona ajena a sta. En el supuesto de la solidaridad, la
subrogacin del deudor que paga queda limitada a la parte o cuota de cada uno de
los otros codeudores en la deuda, y que respecto a esa parte o cuota el solvens en
dbito de otro16.
d. Que exista disposicin legal o por lo menos acuerdo entre el acreedor y el tercero
para que este pueda sustituir al acreedor inicial enfrente del deudor: en cuanto a
este requisito, debe distinguirse entre dos clases de subrogacin que sern
estudiadas ms adelante.
Por una parte se habla de la subrogacin legal, que por tratarse de una institucin
excepcional solo es eficaz en los eventos en que la ley expresamente lo seala, y por
16 OSSA J., Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984. p. 162.
pago pendiente, en cuanto constituye un obrar humano futuro est rodeado en todo
efectivo. Es por esto que la ley prev mecanismos alternos de extincin de las
obligaciones, los cuales segn el caso pueden entrar a operar por voluntad de las
partes o por el simple ministerio de la misma ley. Surgen de esta forma los modos
Para que el pago cumpla los efectos que le son propicios, debe ser existente y valido.
Tales condiciones solo podrn predicarse del pago, de una parte, en cuanto el mismo
forma adecuada17.
b. Que se realice por persona que no es el nico obligado: no slo quien detente el
tercero aun sin conocimiento o contra voluntad del deudor, puede hacer el pago
correspondiente. A este respecto el artculo 1630 del Cdigo Civil seala que al
Son varios los casos en los cuales el acreedor se ve remplazado por el pago que
efecta una persona distinta del deudor original. Entre estos casos se encuentran los
siguientes18:
- El codeudor solidario que hubiere asumido ese carcter con el nico fin de prestar
una garanta, no extingue con el pago ninguna parte del crdito, y ste se transmite en
su integridad, con el fin de que lo haga valer frente a quienes haban recibido el
beneficio.
- El fiador obligado subsidiariamente, quien por virtud del pago se pone en posibilidad
obligacin.
artculo 1587 del Cdigo Civil dispone que el cumplimiento de la obligacin por
el acreedor de grado inferior que cubre la deuda existente a favor del acreedor de
un crdito preferencial, con el fin de evitar que las acciones ejercidas por ste
del cual es titular (artculo 1668 numerales 1 y 2 del Cdigo Civil). En estos
obligacin. Si paga con conocimiento del deudor, en este caso se aplican las reglas
- Si quien paga lo hace sin conocimiento del deudor, no opera la subrogacin pero s
tiene el tercero accin contra el deudor para que le reembolse lo pagado; esta accin
subrogacin. Pero si paga contra la voluntad del deudor no tiene ninguna accin
pago.
1.3.3. Excepciones de la accin
El captulo VIII ttulo XIV libro IV del Cdigo Civil que habla sobre el pago con
a dicha accin, ya que se encuentran ligadas a las relaciones que existen entre los
excepciones.
Son dos las clases de excepciones que puede promover el codeudor solidario
demandado, las llamadas previas que aluden al procedimiento y de otra parte las de
Para el tema de la accin subrogatoria interesan estas ltimas, las cuales pueden ser de
dos clases19:
fundan en los vicios de que adolece dicha fuente, cuando stos alcanzan a afectar
todas las obligaciones provenientes de ella. As, son excepciones reales: falta de
naturaleza del acto jurdico. Hay adems excepciones reales que no provienen de
vicios en la fuente de la obligacin del deudor que las alega, sino que se fundan en
solidarios.
beneficiado; los otros codeudores apenas pueden invocarlas por la cuota de aqul,
(artculo 1575 del Cdigo Civil). En fin, otras excepciones como la de plazo o
estipulado la modalidad
El artculo 1577 del Cdigo Civil recoge lo hasta aqu expresado de las excepciones
1.3.4. Clases
puede ser legal o convencional, segn lo establece el artculo 1667 del Cdigo Civil.
1.3.4.1. Legal
entre stos sino que ella opera por el solo ministerio de la ley aun contra la voluntad
Los requisitos para que opere esta subrogacin estn consagrados en los artculos
c. Que la obligacin admita cumplimiento por parte de persona distinta del obligado.
pasivo de la obligacin.
mandatario.
consagra. En el artculo 1668 del Cdigo Civil se enumeran algunos que nos son los
nicos, pues el mismo texto se refiere a otros sealados por la ley, como sucede en el
caso del artculo 1096 del Cdigo de Comercio que se refiere a la subrogacin en
materia de seguros.
El artculo 1668 del Cdigo Civil dice: Se efecta la subrogacin por el ministerio de
la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes
y especialmente a beneficio:
privilegio de hipoteca.
subsidiariamente.
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia
deudor.
dinero.
1.3.4.2 Convencional.
correspondan como tal acreedor, la subrogacin en este caso est sujeta a las reglas de
Es un pacto, una acuerdo realizado entre el acreedor y el tercero que paga total o
parcialmente la deuda; aqul subroga al tercero para que ocupe su misma posicin
por parte del acreedor de subrogar al tercero que le paga el valor de la deuda en todos
Esta subrogacin, como es lgico, traspasa al nuevo acreedor los derechos, acciones y
b. Consentimiento del acreedor, este requisito es esencial porque como titular del
del deudor.
d. Se deben observar las reglas de la cesin de crditos. Sobre este punto, Ospina
dejara de ser un efecto del pago para degenerar en este otro contrato tpico y
cedente y que no pesa sobre el acreedor, quien se limita a recibir el pago de lo que
20 MEZA BARROS, Ramn. Manual de derecho civil de las obligaciones. Octava edicin, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile. 1992. p. 408.
21 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. pp. 365-366.
se le debe y a subrogar al solvens en su crdito, bueno o malo. Tampoco ha de
tomarse en el sentido de que hay que observar en esta clase de subrogacin todas
sta es pues la solemnidad propia del pago con subrogacin, la que, segn salta a
exhibiendo, en este caso, la carta de pago en que ella conste, bajo la firma del
1.3.4.3 Parcial
recibirse pagos parciales por diversas personas, y por ende existiendo varios
que el crdito se divide en dos: uno por el saldo insoluto y otro por la parte pagada23.
El Cdigo Civil consagra este pago parcial en el inciso segundo del artculo 1670 que
reza: Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que solo ha pagado una
1.3.5. Efectos
crdito con todos sus derechos, privilegios y acciones derivados del mismo, segn lo
subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los
deuda.
acto por el cual el crdito, es decir el derecho personal visto desde su aspecto activo,
Son dos figuras diferentes cuyas diferencias y fundamentos son los siguientes25:
privilegios e hipotecas.
Diferencias:
general.
e. Si el crdito de cede parcialmente el cesionario de una parte, y el acreedor que
del crdito, cualquiera que haya sido el precio pagado o ninguno, porque la cesin
que paga o presta dinero para el pago, que no se justifica sino en la medida de lo
acreedor.
La novacin opera entre otras muchas causas por el cambio de acreedor, pero la
vara es el acreedor.
ah que sea efectivo, pues acaba el vnculo obligatorio. El pago con subrogacin
extingue la obligacin de manera relativa ya que se finiquita slo respecto al acreedor
que recibi el pago, pues contina vigente respecto al deudor y al subrogado que
especial con caractersticas propias, diferentes de la subrogacin civil. A tal suerte que
total o parcial del tercero responsable del siniestro, ante quien el asegurado pierde
1668 del ordenamiento civil, pues supone que quien se subroga se coloca en la misma
situacin jurdica del acreedor al pagar el crdito; cumple la misma obligacin del
asegurado esta realmente asumiendo su propia deuda derivada del mismo contrato de
seguros.
ser tcito o expreso. Sin ste slo habra lugar a ejercer la accin de reembolso, a
hace el artculo 1668 del Cdigo Civil, no se podra ubicar la subrogacin del
que paga la indemnizacin podra acogerse al 1631 del Estatuto Civil, que dispone la
del siniestro.
Como lo sostiene Soler Aleu, citado por Hernn Fabio Lpez27, la subrogacin trata
de impedir el enriquecimiento ora del asegurado, ora del causante del dao: Permitir
aseguradores y mantener o conservar dicho capital en niveles idneos para sus fines.
Para el citado autor, la figura tambin tiene por objeto evitar el posible
27 LPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Comentarios al contrato de seguros. Segunda edicin, Dupre Editores,
Santa Fe de Bogot. 1993. p. 200.
28 Ibidem. P. 200
La subrogacin en materia de seguros est reglamentada en el ttulo V captulo II del
responsables del siniestro. Pero stas podrn oponer al asegurador las mismas
excepciones que pudieren hacer valer contra el damnificado. Habr tambin lugar a la
subrogacin en los derechos del asegurado cuando ste a ttulo del asegurador ha
Segn este artculo, la transmisin de los derechos del asegurado al asegurador frente
al tercero responsable opera por ministerio de la ley, es decir, ope legis. As, el
1.4.1 Fundamentos29
asegurado pudiera exigir la idntica satisfaccin por parte del tercero responsable
visto satisfecha por parte del asegurador, el causante del siniestro se ve librado de
ajeno a l.
La Corte Suprema de Justicia en sentencia del 6 de agosto de 1984 con ponencia del
b. dicho tercero por la sola existencia del contrato de seguros, cuya gestin y
contrato, la segunda.
PERSONAS
vida o mejor la integridad personal es muy dificil de tasar como se hace con cualquier
Esta idea para algunos tratadistas admite serios cuestionamientos, pues en el artculo
1100 del Cdigo de Comercio se permite la aplicacin del 1096, al referirse a los
mismo cdigo seala que los amparos de gastos que tengan un carcter de dao
carcter indemnizatorio y se regularn por las normas del captulo segundo cuando
31 GARRIGUES, Joaqun. Contrato de seguros terrestre. Imprenta Aguirre, Madrid. 1973. p. 280.
Al respecto se encuentra la opinin del Doctor Hernn Fabio Lpez, quien manifiesta:
artculo 1096, normas que adicionalmente demuestran que no existe motivo para
DAOS
directa del asegurado, no hay lugar a subrogacin, pues no existe tercero responsable;
pero si hay responsabilidad indirecta, la subrogacin ser viable, ya que en este caso, la
persona que causa el dao depende de otra quien es la responsable del mismo, pero
esta persona responsable tiene a su vez derecho a ser inmdemnizada sobre los bienes
Cdigo Civil
prestaciones: la derivada del seguro y la que proviene del causante del dao. No
legalmente a favor del asegurador (artculo 1096 del Cdigo de Comercio). A su vez,
el artculo 1037 ordinal 1 del mismo cdigo lo define como la persona jurdica que
asume los riesgos debidamente autorizada para ello con arreglo a las leyes o
reglamentos.
del pas: Ley 105 de 1927 y dems disposiciones que la adicionan, modifiquan o
reglamentario 2059 de 1968 (hoy Ley 79 de 1988 y Decreto 1111 de 1989). Adems
Tanto las personas naturales como las jurdicas que adolezcan de esa autorizacin
contratos de seguro y por ende tampoco ejercer las acciones derivadas de ste, como
sera la subrogacin.
Como lo anota Efrn Ossa; El seguro no puede existir sino en el seno de una empresa
La empresa aseguradora y su actividad interesa al orden pblico a tal punto que sin su
solvencia tcnico financiera debidamente garantizada, sin capital y reservas acorde con
Como lo define Efren Ossa, se denomina tercero responsable del siniestro. No reviste
tiene por qu derivar provecho ni dao. Con o sin seguro, la obligacin indemnizatoria
del artculo 1081 del Cdigo de Comercio. Pero tampoco el asegurador puede
1.6.3. Requisitos
siguientes requisitos que se derivan de las diversas normas que dominan el tema.
requisito indispensable, que de no ser vlido el contrato, por padecer algn vicio o
34 Ibdem. P. 525.
35 ASOCIACIN COLOMBIANA DE DERECHO DE SEGUROS. Acoldese. Ob. cit. p. 38.
decir, cumplir los requisitos establecidos en la teora general de las obligaciones que
son:
- El sujeto al que se le debe pagar por regla general y para el caso de derecho de
- Lo que se debe pagar es la prestacin asegurada que para el caso de los seguros de
la cosa asegurada.
- El tiempo en el que se debe pagar est relacionado con la carga del asegurado en
este momento el asegurador tendr un (1) mes para pagar su obligacin (artculo
la suma asegurada.
posibles para ejercer adecuadamente los derechos que se derivan del pago realizado
por la aseguradora; este deber se encuentra consagrado en el artculo 1098 del Cdigo
de Comercio que reza: A peticin del asegurador, el asegurado deber hacer todo lo
artculo 1078.
La remisin al artculo 1078 resulta ineficiente, pues se supone que para que exista la
de los perjuicios que ste le cause por no facilitar la subrogacin? En este punto se
acoge lo que anota Hernn Fabio Lpez Blanco: ... la conducta impeditiva por parte
de vista prctico este deber no pase a ser otra cosa que letra muerta36.
indemnizacin.
problema alguno. Sencillamente, esa conducta exonera del deber de indemnizar sin que
porque, una vez cancelada aquella se produce la subrogacin por mandato de la ley y
modo que la renuncia es irrelevante y no puede impedir el ejercicio de las acciones que
caso, la renuncia es vlida, pues en aquel momento los derechos estaban radicados en
tambin las acciones penales que pueden derivarse tal conducta por parte del
reclamante37.
deAcoldese 38 son:
derechos que tena el asegurado contra el tercero responsable del dao, antes de
fondo sino tambin los procesales, al igual que el crdito tampoco pierde su
slo puede valerse de los derechos del asegurado subrogado para recuperar lo que
Sentencia del 28 de marzo de 1981, con ponencia del doctor Germn Zuluaga.
ello ha de probar los perjuicios que ste sufri mas no los de ella.
responsable podr oponer al asegurador las mismas excepciones que poda oponer al
damnificado. De otro lado, el tercero puede pedir no slo la prueba del contrato, de la
ocurrencia del siniestro, el resarcimiento vlido del dao al asegurado o todas aquellas
de ejercer sus derechos contra el tercero causante del siniestro; en este sentido el
rgimen es una facultad, pero ello no quiere decir que al ejercer su accin contra ste
lo pueda hacer por fuera de los lmites fijados por la ley en inters de los asegurados.
En el sentir de Jos Fernando Torres Fernndez de Castro (en su ponencia del captulo
asegurado.
contrato de seguro y hasta no realizar ese pago pleno del siniestro el asegurador
1.6.8. Prescripcin
En virtud de que la aseguradora ejerce una accin que perteneca al asegurado, por
tanto, debe probar los perjuicios que ste sufri y no los de ella, la prescripcin no se
cuenta desde el momento de la subrogacin, sino desde que surgi en cabeza del
damnificado, es decir, el asegurado. La prescripcin se cuenta entonces desde la
ocurrencia del siniestro, segn la norma actual (artculo 1081 del Cdigo de
contrato en caso de que el dao tenga origen en una responsabilidad civil contractual.
Este punto tiene ideas encontradas en la doctrina. Por un lado, Efrn Ossa afirma que
en este caso no se aplica la prescripcin del 1081 del Cdigo de Comercio que habla
razones41:
o perjudicarlo.
mismo derecho que la ley confiere al asegurado como vctima del hecho ilcito.
Por otro lado, Hernn Fabio Lpez Blanco42 sostiene opinin contraria, al considerar
que los trminos de la prescripcin que deben correr en este caso sern no los
Sobre este tema se hace referencia en el tercer capitulo de este trabajo, puntulizando
siniestro.
El artculo 1096, inciso 2, del Cdigo de Comercio establece: Habr tambin lugar a
acreedor (asegurado) para proteger su derecho real en la cosa asegurada. Son varias
mencionan43:
a. Por el artculo 1101 del Cdigo de Comercio el acreedor puede hacer efectiva su
Slo que si este ltimo, de buena fe, efecto el pago de aquella al asegurado, no
b. El seguro suscrito por el deudor como dueo de la cosa que se afecta como
acreedor.
c. El seguro tomado por cuenta del deudor en virtud de la facultad del artculo 1039
del Cdigo de Comercio que se refiere a la facultad que tiene cualquier tercero
asegurada.
En este punto, compartimos ntegramente la opinin del doctor Hernn Fabio Lpez
Blanco44, por ser el criterio que debe observarse respecto de los lmites de la
casos en que sta no representa el pleno resarcimiento de los derechos del asegurado o
del beneficiario proveniente del contrato o del hecho daoso imputable al tercero.
pagado, resulta claro que el excedente del perjuicio no cubierto por el seguro mantiene
ocasionado por la actividad de una tercera persona, y el valor real del automvil era de
cuarenta millones de pesos, es decir, que ste fue el perjuicio efectivamente sufrido
resarcimiento integral del dao hasta concurrencia de lo que pago y que el propietario
del asegurado o beneficiario respecto al causante del dao, si en tal virtud ocupa
idntica posicin jurdica a la que hubiera tenido este de estar demandando, nadie
anterior, pago con valor actualizado, mxime cuando lo normal en estos proceso es la
45 En el mismo sentido se expresa Efrn J. Ossa, al hablar de los lmites de la subrogacin. Ob. Cit. pp. 193-
197.
destacada disposicin de tener la demanda como requerimiento para efectos
moratorios.
personal desde el punto de vista activo), por lo cual es susceptible de ser cedido a un
tercero mediante un acto que recibe el nombre de cesin y que para nada perjudica al
disponen las normas 1659 y 1660 del Cdigo Civil, como son la existencia de un
d. Real. El contrato de cesin se perfecciona con la entrega del ttulo, artculo 1500
Las partes del contrato son dos: el cedente quien es el acreedor primitivo, el cesionario
tanto la subrogacin derivada del contrato de seguro establece que se efecta a partir
La subrogacin es legal en materia de seguros; por tanto, hay ausencia de voluntad del
subrogacin, el primero lo es en virtud del artculo 1965 del Cdigo Civil y el segundo
de los artculos 1097 y 1098 del Cdigo de Comercio. Son dos figuras distintas que
Para tratar el segundo problema que se refiere a la compatibilidad de las dos figuras
entre s, es necesario exponer las diversas opiniones de los autores que en algunos
Autores como Efren Ossa47, entre otros, sostienen que el artculo 1096 del Cdigo de
derecho que tienen todos los sujetos de celebrar cualquier tipo de negocio, siempre y
cuando no est prohibido por la ley y se acojan a las formalidades legales. Sobre este
alguno49.
El mismo autor contina explicando su punto de vista acerca de las tesis doctrinarias
Esta idea para Ordez es limitante y complica a la aseguradora, teniendo sta primero
que dirigirse al responsable con la accin subrogatoria y luego como cesionaria, pues
sera contradictorio poder ceder slo una parte del crdito y no la totalidad de ste.
c. La cesin de derechos slo es vlida en la medida que se realice antes del pago
obtener los objetos perseguidos por la misma que no son precisamente liberar al
deudor. Se concluye, por tanto, que es vlida la cesin de crditos, sea que se realice
Sin embargo, esta prctica ha sido cuestionada por cuanto el (recobro) en este caso se
medida en que la compaa aseguradora, por asumir el riesgo del manejo de unos
A esto las compaas aseguradoras han argumentado que la contragaranta sirve para
importante.
Se considera que esta costumbre comercial que han desarrollado los aseguradores, es
2.1 Definicin
automtico de los valores nominales que se usa para minimizar los costos sociales y
econmicos de la inflacin51.
correccin monetaria como la tasa que se utiliza para actualizar el valor de la unidad
de poder adquisitivo constante (UPAC). A esa tasa se redefine el valor de las deudas
para reajustar el valor del dinero con el propsito de restituirle, en todo o en parte, el
generada por el proceso inflacionario que ataca a las economas del mundo.
Desde el punto de vista jurdico, es una ficcin legal por medio de la cual las
Ese problema que pretende solucionar la correccin monetaria llamado inflacin, que
tambin es del orden econmico, ha sido definido por varios autores: Entre ellos se
papel moneda efectuada para cubrir las necesidades financieras del Estado, debido al
curso forzoso de la moneda que crea una desproporcin entre la oferta de la moneda y
las necesidades56.
circulacin, que tiene por efecto sustancial un continuo y apreciable aumento de los
precios57.
Desde el punto de vista jurdico hay inflacin a partir del instante en que la cobertura
metlica de la moneda cae por debajo del porcentaje legal o estatutario que debe tener
56 HENRI CAPITANT. Vocabulario jurdico. En: FUEYO LANERI, Fernando. Correccin monetaria y pago
legal. Editorial Temis, Bogot, 1978. p. 7.
57 FUEYO LANERI, Fernando. Correccin monetaria y pago legal. Editorial Temis, Bogot. 1978. p. 8
58 GURFINKEL DE WENDY, Lilian. Depreciacin monetaria. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1977. p. 6.
En sntesis, manifiesta el autor Luis Fernando Uribe Restrepo la inflacin es un alza
constante en los precios de los bienes y servicios de una comunidad que repercute en
la disminucin del poder adquisitivo de la moneda. Las causas de este suceso pueden
de una decisin del legislador por la cual se atribuye a la moneda un menor valor en
La inflacin tiene una incidencia social y poltica, de all que se afirme que exista
comunidad, como lo anota Luis Fernando Uribe Restrepo60, solo unos pocos se
generando mayor consumo, ya que la gente prefiere invertir ahora en bienes que ms
lo anterior afecta las relaciones entre los miembros de una comunidad, esos vnculos
que se enmarcan en un orden jurdico que debe buscar una respuesta ante el
59 URIBE RESTREPO, Luis Fernando. Las obligaciones pecuniarias frente a la inflacin. Editorial Temis.
Bogot. 1984. p. 3.
60 Ibid. p. 8
desequilibrio provocado por el evento econmico. En este sentido, Eduardo
moneda y la alta tasa inflacionaria, lo que ha llevado a afirmar por parte de estos que
fenmeno nuevo, su mayor impacto ha sido en este siglo XX. Los tratadistas de temas
jurdicos han dividido la evolucin histrica de este fenmeno en tres teoras, que
a una cierta cantidad de metal estndar con el que es acuada o funciona como
cobertura monetaria; por tanto, para que este sistema pueda aplicarse es indispensable
que la moneda est recubierta por metales preciosos, especialmente oro (...) El
principio metalista prevaleci durante la edad media y su base terica proviene de los
61 ZANNONI, Eduardo. Revaluacin de obligaciones dinerarias. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1977. p. 5.
62 Ibd.
posglosadores, quienes distinguan entre el valor intrnseco y el valor de cambio de la
de forma que el deudor restitua el valor intrnseco de la moneda aun cuando esto no
estuviera previsto en el contrato (...) Despus de la primera guerra mundial, los pases
abandonaron el patrn oro por lo que la teora dejo de ser adecuada para resolver los
nominalista, mediante el cual una unidad monetaria es siempre igual a s misma; una
libra es igual a una libra, un dlar es siempre igual a un dlar, etctera, sin tener en
en relacin con otras monedas, slo las modificaciones que pueda tener en su mbito
obligacin contrada.
hiperinflacin que no pudo ser controlada por las autoridades econmicas del pas, la
inicindose una corriente a favor del valorismo, concepto que comenz en el siglo
XlX, y que sostiene que la extensin de la obligacin dineraria est determinada por
particular que celebra un contrato por el cual la contraparte se obliga a pagar una
que tienen por objeto la dacin o entrega de una suma de dinero, como la que tiene el
de restituir los dineros prestados o depositados66. La norma legal que rige desde ese
establece que en el contrato cuya obligacin es de dinero slo se debe la suma indicada
all, salvo convencin en contrario. Este artculo del Cdigo Civil es la proyeccin al
Como lo explica Mario Gamboa Selpulveda, en el pas no existen otras normas que
65 Ibidem p 35.
66 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob cit. p. 276.
extranjera67. El antiguo Cdigo de Comercio (Ley 57 de 1887) reglament en sus
artculos 202 y 203, que en relacin a los contratos celebrados en pas extranjero, pero
segn la relacin que existiera entre las dos monedas. Esta situacin continu hasta la
privilegio exclusivo de emisin, pero sin que los billetes tuvieran el carcter de curso
El Decreto 1683 de 1931 prohibi temporalmente el comercio del oro, y todas las
reservas metlicas de los bancos pasaron al Banco de la Repblica, todo ello debido a
los efectos dramticos de la depresin de la dcada del treinta. Una disposicin tan
drstica les cerraba el paso a los nacionales para que se volviera a otorgar el crdito en
67 GAMBOA. SEPLVEDA, Mario. Soluciones jurisprudenciales a los efectos civiles de la inflacin. Revista
Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario. No. 525 1984.
control de cambios, se poda cubrir la obligacin bien en la divisa correspondiente o en
moneda nacional y al tipo de cambio del da del pago. Posteriormente, el Decreto 107
del artculo 120 de la Constitucin de 1886, cre, mediante el Decreto 677 de 1972, el
entrar en un mayor anlisis, este sistema consiste en que la cantidad prestada no debe
permanezca invertida; por tanto, a esas sumas se les debe efectuar correccin
monetaria. El reajuste que utilizar esta correccin debe hacerse teniendo en cuenta
Repblica; el comercio del oro est prohibido a los particulares y restringido al banco;
ndice, para ajustar las sumas de dinero69, es la posibilidad que se tiene en el mbito del
punto de vista jurdico se remonta a la tesis jurdica valorista en la que parte del
corregan las inclemencias sufridas por este hecho en las obligaciones. En pases como
mencionado criterio nominalista de los juzgadores que no les permita pensar siquiera
denominado inflacin pudiera influir en la rbita del derecho, dado que era poco el
estatales:
imputables por quien resulte afectado, las partes adoptarn en el menor tiempo
En todo caso, las entidades debern adoptar las medidas necesarias que
siguiente forma:
Para la realizacin de los fines de que trata el artculo 3 de esta ley, los
contratistas:
del contrato.
que les sean imputables y les causen perjuicios a sus contratistas. En tales casos
contratista debe ser oportuna, pero a la vez conservar su valor intrnseco, que se
As, si al momento de ofrecer un bien o un servicio, ese bien o servicio tena un valor,
ajenos a la voluntad del contratista, ste tiene derecho a que se le reconozcan los
reajustes o por el nuevo valor para que as se conserve el equilibrio del contrato, o
permanente y muy serio: la inflacin, una condicin que hace que el contratista est
necesario aceptar que los contratos sean ajustados peridicamente de acuerdo con las
perodo largo.
las del Ministerio de Obras Pblicas, las cuales suelen utilizar ndices junto con
72 FRANCO GUTIRREZ, Omar. La contratacin administrativa. Ediciones Abogados. Bogot. 1995. p. 383.
formulas para lograr la actualizacin de las sumas, lo que sin duda es un verdadero
cuanto a contratos estatales se refiere y el reajuste de las sumas debidas, y los intereses
transcribe a continuacin:
contrato son un imperativo legal para lograr la ecuacin financiera del mismo, cuando
contratista, con independencia de que las partes las hubieran pactado o no. Es
necesario, que se demuestre la incidencia de los costos en los precios del contrato para
que sea procedente el reajuste y que dicha revisin se solicite durante la ejecucin del
vicios en el consentimiento73.
Se estudian ahora las distintas variables que junto con la correccin monetaria se han
Segn Carlos Alberto Zarruk Gmez74, el inters es una cantidad adicional obtenida
cualquiera. Es la suma pagada por quien recibe una cantidad de dinero en calidad de
producir intereses, que son los frutos civiles del dinero (artculo 717 del Cdigo Civil),
los intereses a falta de estipulacin convencional y de otro lado siguiendo una tradicin
a. Los convencionales, que son los que las partes estipulan contractualmente.
74 ZARRUK GMEZ, Carlos Alberto. La correccin monetaria y el crdito en Upac. Multigraficas Limitada.
Bogot. 1986. p. 13.
75 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo. Ob. cit. p. 277.
b. Los corrientes, que son los que usualmente se cobran en el mercado; su monto los
de la Superintendencia Bancaria.
c. Legales, que los fija la ley en el artculo 1617 del Cdigo Civil en el 6% anual.
Este inters legal rige en los asuntos civiles, a falta de estipulacin convencional
(artculo 2232 del Cdigo Civil) o de expresa autorizacin del inters corriente, en la
Por otro lado, los intereses que debe pagar el deudor antes de estar obligado al
inters corriente que rija en el momento del contrato o pacto de obligacin; si este
excede ese monto, se reducir al corriente (artculo 2231 del Cdigo Civil).
con el bancario corriente (artculos 883 y 884) sin embargo, el artculo 883 fue
derogado por la Ley 45 de 1990 y el 884 reformado por la Ley 510 de 1999.
capital, sin que se especifique por convenio el inters, ste ser del bancario
corriente; si las partes no han estipulado el inters moratorio, ser del doble
los intereses.
Superintendencia Bancaria.
sin que se especifique por convenio el inters, ste ser del bancario
1990.
Superintendencia Bancaria.
Segn la redaccin actual del artculo y siguiendo al tratadista Ospina Fernndez76, en
aqul no se hace referencia a los intereses convencionales pactados por las partes, que
tienen tambin un lmite como en el Cdigo Civil, de modo que en caso que exceda el
monto de los intereses convencionales stos deben reducirse al monto del bancario
ese lmite perder todos los intereses cobrados en exceso, remuneratorios, moratorios
o ambos, segn se trate, aumentados en un monto igual y en este caso el deudor puede
pedir inmediatamente la devolucin de las sumas que haya cancelado por la suma de
Los causados desde el momento en que el deudor est obligado a cumplir la obligacin
peridicas
De acuerdo con el texto legal, el inters legal slo entra a operar para los efectos de la
77 Ibd. p. 130.
En el artculo 884 del Cdigo de Comercio modificado por la Ley 510 de 1999 el
Si las partes no los han pactado sern equivalentes a una y media veces el bancario
Si las partes han pactado el inters moratorio de todas formas ste no puede exceder
una y media veces el bancario corriente, ya que la ley fij ese tope y adems se debe
Sobre los intereses existen varias restricciones en cuanto a su aplicacin, a las cuales
no se referiere este trabajo; su mencin pretende slo distinguirla con la figura eje de
Cuando la tasa de inters sube, los demandantes desean comprar menos, es decir,
solicitan menos recursos en prstamo a los intermediarios financieros, mientras que los
contrario sucede cuando baja la tasa: los demandantes del mercado financiero solicitan
por los prstamos otorgados. Esta ltima siempre es mayor porque la diferencia con
Segn lo anotado sobre el inters, sus clases y la tasa del mismo, este concepto se
del que dispone, bien sea porque lo da en mutuo o lo invierte, esto si se habla de
es decir, genera una indemnizacin a favor del acreedor. El concepto es diferente del
emergente mientras que el monto debido es a ttulo de lucro cesante, es decir, como lo
conclusin de que, adems de los intereses moratorios que consagra la ley que, como
complementaria a sta el reajuste del capital debido, para as evitar las consecuencias
Se puede pensar que los intereses convencionales suplen la prdida del menor valor del
capital por recibir, pero stos estn limitados por ley y por ello en ciertos casos no se
2.6.2 La DTF
79 LPEZ SANTAMARA, Jorge. Obligaciones y contratos frente a la inflacin. Editorial Jurdica de Chile.
Santiago de Chile. 1978. p. 138.
Esta tasa de inters est definida como el promedio ponderado de las tasas de inters
efectivas de captacin a noventa (90) das (las tasas de los certificados de depsito a
una tasa de inters comercial; por tanto, es simplemente una medida de valor de los
intereses comerciales.
La DTF es un indicador econmico que refleja una clase de tasa de inters que se usa
Esta unidad tiene constantes variaciones, pues se ve afectada por el ndice de precios
privado, y con base en esta facultad se expidieron una serie decretos entre los que se
encuentran el 677, 678 y 1229 de 1972, por medio de los cuales se crean las
constante (UPAC), cuyo valor oscilara conforme con las variaciones experimentadas
por el ndice nacional de precios al consumidor elaborado por el DANE. Con ello se
quiso que los ahorradores recibieran proteccin de la inflacin y de otro lado que los
inmueble adquirido.
Este sistema recibi fuertes crticas, incluso los decretos que llevaron a su creacin
La suma recibida por el ahorrador estaba exenta de impuestos y la suma pagada por el
prestatario por el mismo concepto era deducible de su renta bruta, puesto que se basa
embargo, con posterioridad se declar que lo recibido por este concepto se calificaba
El ajuste es diario.
El incremento es limitado.
esa tasa se redefine el valor de las deudas o los ahorros denominados en UPAC. Se
sistema UPAC en la financiacin de vivienda a largo plazo; sin embargo, debe tenerse
en cuenta que con la Ley 510 de 1999 se faculta al Gobierno Nacional para regular
2.6.4 El IPC
Se calcula con base en encuestas realizadas en distintas ciudades del pas entre
comprende cuatro aspectos: (1) los alimentos sin procesar que provienen de la
arriendo, gasto tpico en las familias de clase media y baja; (3) el vestuario, que
grupo representa una variedad de servicios personales y pblicos para atender las
El criterio real para incluir los artculos de la canasta familiar corresponde a lo que
econmica y social.
monetaria.
fin ni para uno en particular, pero es un mtodo aceptado por todos. Es una de las
medidas de variacin de la moneda que ms se emplean, tanto en las leyes como en los
Con la creacin del sistema de valor constante (Decreto 677 de 1972) se estableci
acuerdo con la variacin del resultado del promedio del ndice nacional de precios al
consumidor para empleados y obreros elaborados por el DANE. Esto fue as hasta
la tasa de inters del mercado, estipulando un lmite que en aquel entonces fue del
87 LORA, Eduardo y OCAMPO, Jos Antonio. Introduccin a la macroeconoma colombiana. Tercer Mundo
Editores. Bogot. 1989. pp. 319 -322.
23%. Esta incorporacin se debi al reconocimiento que se haba hecho de stas en el
das emitidos por los bancos y corporaciones financieras calculado por el Banco de la
En 1988, con el Decreto 1319 se adopt una nueva frmula para el clculo de la
correccin monetaria, tomando en cuenta que sta tiene efecto tanto en los
observ la capacidad nominal de pago de los deudores del UPAC, con base en la
inflacin
ponderacin de la DTF al 35%. Esta correccin se calcula para el mes siguiente con
las leyes marco y a los postulados econmicos y sociales del Gobierno. Con la Ley 31
nulidad del artculo 1 de la Resolucin 18 de 1995 expedida por la Junta Directiva del
actualmente es calculada por la Junta Monetaria del Banco Central y para ese calculo
1999, declar inexequible la expresin: "procurando que sta tambin refleje los
Constitucin. Con ello se mantiene el equilibrio entre acreedor y deudor, pues quien
aumenta no slo para conservar el mismo poder adquisitivo, sino con un excedente
que, por ello, destruye el equilibrio entre lo que se deba inicialmente y lo que se paga
efectivamente, que precisamente, por esta razn, aparece como corolario a la equidad
Aunque el Cdigo Civil no define la obligacin, s se refiere a ella al dar una idea de lo
se ha definido la obligacin como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona
llamada deudor debe realizar una prestacin a favor de otra llamada acreedor. Esa
prestacin puede ser de dar hacer o no hacer. Este aparte se dedica a las obligaciones
interesan en este punto las obligaciones que tienen por finalidad dar una suma de
dinero, pues las que se circunscriben a un objeto diferente no sufren los rigores de este
de las obligaciones de gnero, definidas en el artculo 1565 del Estatuto Civil como
Otra caracterstica de estas obligaciones es que el deudor no puede alegar como causa
el gnero no perece, (artculo 1567 del Cdigo Civil); respecto al caso especfico del
que el Estado le asigna a su smbolo monetario. Por esta razn, el deudor nunca puede
alegar que le es imposible cumplir su obligacin, pues siempre existirn monedas con
deudas valor, entendiendo por estas ltimas la obligacin que tiene por objeto pagar
una suma de dinero que representa un parmetro de valor o utilidad que el deudor
debe a su acreedor93. En este caso, el dinero es slo un medio de pago; por tanto, al
servicios (por ejemplo, una compra). Por otro lado, la deuda es de valor cuando el
perjuicios94.
dinero encierra el valor que el significa95, la deuda es slo de dinero cuando ste
integrada por dos elementos personales, bajo los nombres de acreedor y deudor, ms
ante rganos jurisdiccionales del Estado, se ve directamente afectada con motivo del
pago diferido que en cierto momento har el deudor al acreedor con moneda de menor
valor ... 96. En este momento surge el interrogante de saber qu tan efectivo y real es
el pago que realiza el deudor cuando paga con la cantidad de dinero pactada
qu? Porque entre los requisitos legales del pago semejantes en todas las legislaciones
se cuenta el que sea exacto, ntegro, completo; pero no por mera apariencia sino en la
realidad ... sin creer que a cantidades iguales corresponden valores iguales. En
95 Los mximos expositores de esta teora son Pothier y Savigny, quienes consideran que el objeto de la deuda
de dinero debe determinarse por el valor incurso de la moneda ya que no se trata de una suma de signos sino de
una suma de valores. (GURFINKEL DE WENDY, Lilian. Ob. cit. pp. 46-47.
96 FUEYO LANERI, Fernando. Ob. cit. p.8.
sntesis, es nada menos que la relacin jurdica de la obligacin -lo propiamente
trascendente- la que sufre el impacto y efecto perniciosos de un pago que se hace con
dinero desvalorizado.
que la obligacin principal del comprador sea la de entregar una suma de dinero.
demostrado hasta aqu no es algo injusto para el deudor, es el simple pago real y
Con base en ese deterioro progresivo de la moneda que afecta las relaciones jurdicas
que se presentan en una sociedad no pueden los jueces, quienes son en ltima
instancia los llamados a darle vida y sentido al derecho, permitir que el principio
nominalista, concebido para regir una situacin econmica bien diferente, contine
aplicndose con una rigidez tal que slo conduzca a vulnerar principios indiscutibles
Por el contrario se requiere que las normas jurdicas sean interpretadas en una forma
dinmica, que permitan alcanzar por ellas los fines perseguidos. Es entonces cuando
los jueces ante la ausencia de una normatividad legal adecuada deben aplicar principios
generales del derecho, para impedir que se pronuncien fallos que repugnan o chocan
es evidente que las economas de ese entonces no se vean afectadas por el apresurado
sociedades contemporneas, y ante lo cual no se puede ser indiferente. Por esta razn
cul es la obligacin que debe pagar. En este punto conviene retomar a Zannoni que
seguridad deben ser preferidos, incluso postergando alguna vez los reclamos de la
componer el acto decisiorio teniendo la posibilidad de indizar las cifras, siempre que
tal posibilidad pueda ser subsumida en institutos genricos del sistema jurdico vigente.
La solucin valorista que puede parecer justa por cuanto mantiene en la ecuacin
la contraparte, quien recibira una suma de dinero que realmente no corresponde, sino
tambin llamado pago legal de la obligacin. Para que ese pago sea requiere lo
siguiente: (a) la integridad que es el pago total de la deuda comprende tanto los
intereses como las indemnizaciones que se deban; entre estas ltimas se encuentra el
ejecucin de buena fe. Esta forma parte del contenido del cumplimiento de la equidad
CONTRACTUAL
Estos pactos son elementos de ndole accidental al contrato; por tanto, deben pactarse
expresamente. A este respecto, Jorge Lpez Santa Mara102 los clasifica as:
a entregarle al acreedor una suma de papel que represente el valor en moneda de oro
de la prestacin convenida.
En el derecho colombiano, esta clusula fue prohibida mediante los decretos 1863 y
1871 de 1931, por los cuales se suspendi el libre comercio del oro. A su vez, la Ley
generndose, por tanto, ilicitud en los negocios de cualquier persona que traficara con
el metal.
Clusula valor oro: refiere la cantidad de dinero que se debe entregar en el momento
Clusula valor moneda extranjera: por ella el deudor se libera entregando una suma
positivas103.
encuentra en la rbita patrimonial de un sujeto. Pero ese inters debe ser lcito, sin
inters legtimo es suficiente para configurar el dao, no se requiere que ese inters
Un inters lesionado debe ser propio. Es decir, referido a la persona afectada, salvo
El dao debe ser cierto. Este requisito hace referencia a la realidad de su existencia, a
la certidumbre del mismo. Esto no tiene nada que ver con lo futuro del perjuicio, pues
Subsistencia del dao. En otras palabras, que el dao no est pagado, que est
El Cdigo Civil en los artculos 1613 y 1624 se refiere a los perjuicios o daos
materiales, aunque no los define, pero s los detalla y divide en dao emergente y lucro
cesante. En cuanto a los daos o perjuicios morales, el legislador civil guard silencio.
Los daos materiales: son los que afectan el patrimonio econmico de las personas.
Los daos morales: son los que afectan los sentimientos o aspectos internos de la
persona.
El dao tiene ntima relacin con la correccin monetaria, pues con sta se trata de
moneda y su efecto directo sobre el patrimonio tanto del deudor como del acreedor.
con los seguros de daos, pues el objetivo de stos es la reparacin del dao
patrimonial sufrido por el titular del inters asegurable como consecuencia del
106 OSSA .J. Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984. p.194
2.11 POSICIN DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE LA CORRECCIN
tanto en derecho civil como laboral, emitidas por la Corte Suprema de Justicia y el
UPAC o en cualquier otro ndice, teniendo en cuenta que ese pago se haga en
poder adquisitivo constante se pone de presente de una parte, una poltica econmica
107 ORDOEZ.ORDOEZ, Andrs. La fuente de esta divisin es tomada de El incumplimiento recproco del
contrato y la correccin monetaria (la jurisprudencia colombiana 1978-1991). Tercer Mundo Editores. Bogot.
1992. Cuando se cambie la fuente se informar al lector.
como existente el fenmeno real y evidente de la inestabilidad monetaria sin constituir
Asistidas las partes del principio de la soberana de la voluntad les es lcito pactar que
sujecin al sistema de valor constante, de que tratan los decretos 677, 678 y 1229 de
1972, pues se trata de un mecanismo que no rie con las normas de orden pblico, de
las buenas costumbres y que, por el contrario, tiene por venero la misma ley as el
Por otra parte, no debe perderse de vista que por imperativo legal el pago, para que
legales debe ser ntegro o total (artculo 1649 del Cdigo Civil), como tambin la de
que el acreedor no est obligado a recibir otra cosa que la que se le deba y, adems
No en todo gnero de contratos civiles se encuentra la va expedita para que las partes
tengan en cuenta las fluctuaciones del poder adquisitivo de la moneda, aquellos que se
encuentren controlados e intervenidos en el precio y pago de obligaciones dinerarias
escapan a la libre regulacin de las partes y por ende a los pactos de ajuste.
tenido valor constante, tan slo algunos elementos de la misma van a poder ingresar a
las obligaciones dinerarias nacidas del contrato en valores reajustados con correccin
monetaria.
las relaciones contractuales, las estipulaciones que se han ideado para combatir en los
108 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACION CIVIL. Sentencia del 24 de abril de 1979.
Magistrado ponente. Alberto Ospina Botero.
stricto sensu y las clusulas monetarias lato sensu; las primeras pertenecen las
llamadas clusulas oro, de valor oro y la de pago en moneda extranjera, las segundas
Las clusulas monetarias stricto sensu contraran la voluntad del Estado manifestada
derecho pblico.
En cuanto a las clusulas lato sensu, han sido aceptadas con mucha ms flexibilidad
por la jurisprudencia.
En este caso, las partes, sin desafiar el derecho pblico nacional tratan de evitar la
debindose aceptar incluso que de quien paga con moneda desvalorizada no se puede
se haya sujeto.
general a todas las clusulas de reajuste monetario de las llamadas lato sensu.
dichas corporaciones.
no con carcter general, sino con carcter limitado a la rbita del encauzamiento del
crdito109.
109 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Salvamento de voto Sentenccia del 24
de abril de 1979. Magistrado: doctor Humberto Murcia Balln.
Sentencia del 9 de julio de 1979.
perjuicio a la desvalorizacin, sino en que sta no puede ser tenida en cuenta, por no
haber sido contemplada por las clusulas del contrato; para la Corte, lo anterior
resolucin, que es un asunto bien distinto. Aceptar esa posicin del tribunal conducira
equilibrio econmico del mismo, y en claras razones de equidad, la cual exige que se
guarde simetra entre las mutuas prestaciones de las partes, simetra que debe referirse
liquidacin de los perjuicios, basta tan slo que forme parte integrante de los mismos.
que, en caso de incumplimiento total o parcial, o de retardo, define sin tal limitacin
favor de su contraparte, y del artculo 1614 del mismo que define, tampoco sin la
la ha considerado como carga a quien debe restituir una suma de dinero que ha
recibido en virtud del contrato posteriormente declarado nulo, sin que exista
posicin de la Corte:
parte del precio, pues la accin real es ajena por completo a eventuales contratos de
anticipado parte del precio. La equidad impone entonces que as como se va a ordenar
110 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 9 de julio de 1979.
Magistrado ponente: doctor Hctor Gmez Uribe.
la restitucin del inmueble a los herederos del dueo y prometiente vendedor, se
precio que pag al celebrar el contrato que ha devenido nulo. Pero como el valor del
cual fue negociado hace quince aos, tambin habr de ordenarse que la devolucin
del precio anticipado, que ahora queda sin causa, se haga al valor adquisitivo que tena
El artculo 1617 del Cdigo Civil es claro en el sentido de que el acreedor que slo
igualmente que aunque es sana la doctrina que ensea que para ordenar la correccin
equilibrio de las prestaciones a que estn obligadas las partes, de conservar el poder
111 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 8 de septiembre de 1982.
Magistrado ponente: doctor Jorge Salcedo Segura.
adquisitivo de la moneda, sino de reconocer la indemnizacin de un dao cierto
La Corte acoge la tesis relativa a que como el lucro cesante se supone legalmente
cuando hay mora en obligaciones de pagar una suma de dinero y cmo, por el
debida, no puede el fallador reconocerle otros que no fueran pedidos por l112.
112 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL Sentencia del 5 de octubre de 1982.
Magistrado ponente: doctor Germn Giraldo Zuluaga.
Sentencia del 24 de marzo de 1984
los damnificados estn exentos de prueba, mxime cuando el Estado reconoce este
adquisitivo constante.
muy especiales de los artculos 1525 y 1746 del Cdigo Civil y que, en consecuencia,
si con motivo del fallo de nulidad a una de las partes le corresponde devolver
determinada suma de dinero y por el tiempo transcurrido entre el recibo de dicha suma
y su restitucin no mantiene su valor real del cambio, por cuanto ha sido afectado por
incumplido; as, no hace parte la correccin monetaria del perjuicio sino se reconoce
continuacin.
113 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 24 de marzo de 1984.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
Sentencia del 21 de febrero de 1984
Es por eso por lo que la jurisdiccin, cuando ordena tal tipo de restituciones, no puede
desconocer dicha evidencia, pues de lo contrario el pago no sera ntegro o total como
lo exige la ley.
pagado junto con los intereses legales de dicha suma, a partir de la ejecutoria de esta
moratorios.
114 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 21 de febrero de 1984.
Magistrado ponente: doctor Horacio Montoya Gil
Sentencia del 30 de marzo de 1984
Para que el pago extinga la obligacin debe ser completo y, en consecuencia debe
comprender, segn las voces del artculo 1646 del Cdigo Civil, los intereses e
dinero no se da el evento del pago completo cuando pagan con moneda desvalorizada
que tan duramente azota economas como la nuestra para obligar al acreedor a recibir
equivalente.
Quien incurre en mora, existiendo una situacin inflacionaria inequvoca, causa dao al
acreedor y est obligado a repararlo sin que se requiera prueba de la inflacin, ya que
Los perjuicios materiales y morales que no se han demostrado son aquellos que
requieran prueba y no los que se derivan de la correccin monetaria que, por tratarse
como haba sido dicho, de un hecho pblico y notorio, no requieren prueba alguna115.
115 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 30 de marzo de 1984.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero
Sentencia del 6 de agosto de 1985
Cuando los agentes del dao participan en la realizacin del mismo sin que parezca
establecido claramente el monto de los perjuicios causado por cada cual, lo equitativo
Si el autor de un hecho daino indemniza a la vctima en una parte del dao y en las
de perjuicios, aunque no generaliza su aplicacin a todos los casos. Por esta razn,
juez.
116 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 6 de agosto de 1985.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
Sentencia del 19 de marzo de 1986
monetaria ante la falta de textos legales que regulen la materia y se ha situado este
causan al acreedor al recibir una prestacin no acorde con su real valor frente a una
restitucin recproca....
Entre las mltiples razones que sirven a su juicio para sustentar el reconocimiento de
117 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 19 de marzo de 1986.
Magistrado ponente: doctor Jos Alejandro Bonivento.
restituciones recprocas por lesin enorme, cuando se trata de ajustes de precio que
restituciones mutuas que deben hacerse las partes que han intervenido en un contrato,
deben hacerse con apoyo en la equidad, y no como frutos, que hagan as imperar la
esa declaratoria oficiosa, las consecuentes restituciones que deben hacerse las partes se
En relacin con los frutos de conformidad con el artculo 964 del Cdigo Civil, la
restitucin de los mismos debe limitarse a su valor al tiempo en que fueron percibidos,
ubicar ese factor en el campo del dao emergente componente de perjuicio que debe
la moneda.
Todos los casos en que se han encontrado prsperas las condenas al pago de la
entendido de que la simple prdida del poder adquisitivo del peso colombiano encierra
118 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 22 de julio de 1987.
Magistrado ponente doctor Eduardo Garca Sarmiento
119 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de agosto de 1987.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento
la correccin monetaria del simple hecho de la prdida de las mercancas y de las
Procede la correccin monetaria a favor del contratante cumplido, con respecto a las
oficio la condena al pago de correccin monetaria una que propende por la afirmacin
de que ello es posible basadas en que el juez debe aplicar al caso las normas que lo
gobiernan, independientemente de que sean o no invocadas por las partes, y otra que
establece que las sentencias deben estar en consonancia con lo pedido por las partes;
reconocida como perjuicio cuya equivalencia resulta del mismo proceso econmico y
tener su origen en una concreta disposicin legal y que, salvo algunas concretas
120 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 10 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Jos Alejandro Bonivento.
situaciones de carcter procedimental, en materia de condena al pago de perjuicios no
jurdico; estas situaciones, a su vez, tienen la salvedad de los casos en que la misma ley
ningn tipo, como sucede en el caso de las prestaciones mutuas a que da lugar la
posibilidad de orientar el debate probatorio para discutir ese concreto aspecto del
proceso.
Del Cdigo de Comercio que consagra dos acciones; una, la accin redhibitoria y otra
como en la accin resolutoria comn, sino del conocimiento que haya podido tener el
vendedor de los defectos a que dan lugar estas acciones especiales. No cabe per se
que entraa en un momento dado la orden que eventualmente puede darse a los
particulares de restituirse cosas que mutuamente se han dado con anterioridad, cuando
una de esas cosas es dinero y la otra un bien distinto; en tal caso la desventaja de quien
indicando que la aplicacin del mismo incluso por va oficiosa, esto es, sin que sea
121 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 12 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo.
122 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 25 de agosto de 1988.
Magistrado ponente: doctor Rafael Romero Sierra.
No se admite la correccin monetaria cuando existe una condena al pago de
originariamente en una cantidad de dinero de curso legal siempre que se pague dicha
obligacin oportunamente. En caso contrario, rigen las disposiciones del artculo 1617
del Cdigo Civil, que establece una indemnizacin principal u ordinaria por mora, que
de esa disposicin.
debe olvidarse que: ...cuando los jueces condenan al pago de intereses de esta
por la prdida del poder adquisitivo del dinero, luego tampoco sera justo ni
equitativo, esta vez con el deudor, hacer gravitar nuevamente y de manera arbitraria el
deterioro del signo monetario, imponindole una condena adicional que vendra a
para cubrirla.
As cuando habla el Cdigo Civil (artculo 1617) de que el pago total comprende el de
pago de intereses comerciales de mora, que, por s solo, contiene todo el resarcimiento
o comprensin del dao, por el crecido significado econmico que se extrae con su
reconocimiento. Tampoco, por esta misma potsima razn, se puede considerar que es
monetaria.
oficiososa por el juez, en este caso son las partes las que tiene la obligcacin de
123 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 24 de enero de 1990.
Magistrado ponente: doctor Alejandro Bonivento Fernndez.
Sentencia del 6 de junio de 1991
esta facultad se debe contar con una peticin de parte expresa o tcita en la demanda
Cert, no hay lugar de oficio, o a solicitud de parte, para que opere la revalorizacin
judicial, cuando en una entidad financiera intermediaria del exportador los recibi
correccin puede concederse de oficio por el juez siempre que se trate de las
restituciones mutuas que se generan entre los contratantes, pero solo en favor de la
124 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 6 de junio de 1991.
Magistrado ponente: doctor Pedro Lafont Pianetta.
125
En esta divisin la fuente es CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACION CIVIL.
SENTENCIAS. 1992-1998.
Debe reconocerse, aun sin peticin de parte la correccin monetaria cuando es el
deudor.
dos contratantes.
La sentencia de nulidad produce efectos retroactivos, y por ende cada parte tiene que
devolver a la otra lo que ha recibido como prestacin del negocio jurdico anulado, o
126 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 21 de septiembre de 1992.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
127 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 14 de diciembre de 1992.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo.
debe restituir por cada una de las partes por razn de la declaratoria de nulidad de un
negocio jurdico consiste en una suma dinero, cuyo valor nominal se ha envilecido, su
ajuste monetario, an ex oficio, no slo debe restituirse la parte del precio pagado con
correccin monetaria, sino los intereses que como consecuencia normal habra de
corriente129.
la frmula para aplicar ese reajuste sera la siguiente: cada suma constituye la base que
debe ser objeto de reajuste, la actualizacin surge de sumar a esta base la variacin
ocurrida entre al fecha de pago y la del ltimo ndice certificado por el DANE (base +
128 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 1 de febrero de 1994.
Magistrado ponente: doctor Alberto Ospina Botero.
129 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 7 de marzo de 1994.
Magistrado ponente: Alberto Ospina Botero.
variacin). Al capital nominal a restituir se debe sumar la depreciacin ocurrida, a ese
todos los casos, porque no siempre hace referencia a una misma situacin131.
-por negacin injustificada del librado a pagar un cheque o no haga el ofrecimiento del
monetaria132.
Nulidad de contrato. Las restituciones mutuas deben ser ordenadas y el juez de oficio
130 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 14 de marzo de 1994.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
131 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 3 de mayo de 1994.
Magistrado ponente: doctor Eduardo Garca Sarmiento.
132 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 20 de noviembre de 1994.
Magistrado ponente: doctor Nicols Bechara.
133 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 31 de noviembre de 1994.
Magistrado ponente: doctor Hctor Marn Naranjo
Con esta sentencia la Corte niega la correccin monetaria de oficio por restituciones
mutuas cuando el texto legal le seala al juez de una manera especfica el cauce por el
El inters legal mercantil fijado para la mora equivale al doble del bancario corriente
prdida del poder adquisitivo del dinero lo que descarta que en este caso se imponga la
acreedor136.
134 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 28 de agosto de 1995.
Magistrado ponente: doctor Nicols Bechara Simancas.
135 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 27 de marzo de 1996.
Magistrado ponente: Pedro Lafont Pianetta.
136 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 30 de mayo de
1996. Magistrado ponente: doctor Carlos Esteban Jaramillo.
En esta sentencia la Corte reconoce la actualizacin monetaria en el caso de avalo
casos:
b. Se reconoce como parte del perjuicio en el dao emergente que se le haya causado
b. Procede en las restituciones mutuas que deben hacerse las partes cuando se
137 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. Sentencia del 29 de abril de
1997. Magistrado ponente: doctor Rafael Romero Sierra.
d. En las restituciones de dinero a que da lugar la declaratoria de nulidad de un
de quien debe restituir una suma de dinero que ha recibido en virtud del contrato
posteriormente declarado nulo sin que exista obligacin indemnizatoria alguna para el
de septiembre de 1982 Pon. Dr. Jorge Salcedo, 24 de marzo de 1984 Pon. Dr. Alberto
Ospina Botero, 25 de agosto de 1988 Pon. Dr. Rafael Romero Sierra, 14 de diciembre
de 1992 Pon. Hector Marn Naranjo, 1 de febrero de 1994, 7 de marzo de 1994 Pon.
Dr. Alberto Ospina Botero, 31 de noviembre de 1994 Pon. Dr. Hector Marn Naranjo.
por dao emergente en los casos en que existen obligaciones dinerarias derivadas de
ilcito y el rompimiento del equilibrio contractual, y lograr que el pago sea ntegro.
Por otro lado, el mximo tribunal de la justicia ordinaria considera que no procede la
correccin monetaria:
lesin enorme.
b. No hay correccin monetaria sobre el valor del precio de los frutos que deben
por cualquier otra causa, porque el artculo 964 del Cdigo Civil limita el valor de
derivada de un contrato, siempre que se cobren intereses, pues quien cobra los
intereses no est obligado a probar otros perjuicios, pero si cobra otros prejuicios debe
moratorios a la tasa legal comercial (actualmente, uno y medio del bancario corriente),
pues por el monto elevado de dichos intereses ellos cubren la indemnizacin por
Sentencia del 21 de marzo de 1995, en la cual explica que con la correccin monetaria
no se debe demostrar ni generar un dao, pues con ella simplemente se toma el valor
base en ella, cules son los campos en los que puede actuar dentro del conjunto de las
relaciones obligacionales de acuerdo con las diferentes fuentes de las cuales dichas
criterio que debe orientar la jurisprudencia de casacin es, ms que la solucin del
futuros140.
b. Consejo de Estado
correccin monetaria:
desvalorizacin monetaria.
El consejo de Estado afirma que toda indemnizacin debe ser ntegra y completa, de
modo que compense para su acreedor el dao que se le produce con el no pago
Se admite la correccin monetaria y los intereses, pero estos ltimos no pueden ser
monetaria, por esta razn se utiliza un inters tcnico o puro cuya concurrencia con la
de las actas parciales de obra. Los reajustes por no pago oportuno no buscan sino
mantener el poder adquisitivo del peso en trminos reales; o sea pagar siempre lo que
se debe. Para el Consejo de Estado, pagar una suma actualizada no implica ni pagar
adquisitivo del peso en tal forma que hoy se le pague al acreedor una suma con un
143 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia de 13 de mayo de 1988. Magistrado ponente:
Carlos Betancur Jaramillo.
est encaminada a restituir el patrimonio del perjudicado. El sentido reparador de la
condena144.
intereses145.
En el campo arbitral los rbitros tienen una competencia estricta y taxativa, de tal
modo que las partes le impiden al tribunal ocuparse y resolver sobre el fenmeno
144. CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia 7 de julio de 1990 Magistrado ponente:
Gustavo Greiff Restrepo.
145 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA Sentencia del 23 de abril de 1992- Magistrado ponente:
Julio Csar Uribe
indexatorio. No puede ste de oficio resolverlo, esto si es de recibo en campos
atendiendo al artculo 178 del Cdigo Contencioso Administrativo, que toma como
146. CONSEJO DE ESTADO. SECCIN TERCERA. Sentencia del 15 de mayo de 1992. Magistrado ponente:
Daniel Surez Hernndez
147 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN CUARTA. Sentencia del 4 de septiembre de 1992. Magistrado
ponente: Consuelo Sarria Olcos.
148 CONSEJO DE ESTADO. SECCIN CUARTA Sentencia del 4 de abril de 1994
. El Consejo de Estado ha aceptado la correccin monetaria diferenciandola
moneda tanto en los salarios como en las pensiones, teniendo en cuenta que ese
149. En materia pensional las leyes 10 de 1972 y 4 de 1976 ordenaban el reajuste de pensiones de vejez,
invalidez y de sobrevivientes de acuerdo con el salario mnimo.
el costo de vida. Despus de la Constitucin de 1991, se abri mucho ms el camino a
y mvil que se debe mantener a los trabajadores colombianos. Las fuentes de este
menciona el ajuste.
econmico de la inflacin.
Captulo III
LA CORRECCIN MONETARIA Y LA ACCIN SUBROGATORIA
DERIVADA DEL CONTRATO DE SEGUROS
fenmeno.
Para Antigono Donati autor citado por el profesor Efren Ossa Gmez, cuando por el
transcurso del tiempo entre el pago hecho por la aseguradora y su recobro al tercero
clculo de esa prdida de poder adquisitivo, puesto que se est en presencia de una
153 BENCLOWICZ, scar. Sobre la subrogacin del asegurado y la depreciacin monetaria. En: Asociacin
Colombiana de Derecho de Seguros.VII Encuentro Nacional Ob. cit. p. 101.
obligacin del tercero que caus el dao, cualquier otra interpretacin impedira la
del asegurado (artculos 767 y 771 del Cdigo Civil; artculo 80 Ley 17.418) pasando
a ocupar su lugar, es obvio que puede reclamar todo aquello que hubiese podido
sino una adecuacin de la misma suma pagada a los fines de mantener su valor
recuperar el valor exacto de lo que pagara, sin que la posibilidad de cubrirse por las
culpable 154.
otro ngulo, cabe sealar que el crdito que tiene el asegurador que ha satisfecho la
del que tena el damnificado contra el responsable, es decir, constituye una deuda de
valor.
Trtese en el caso de una tpica obligacin de valor que se encuentra marginada del
principio nominalista del artculo 619 del Cdigo Civil, cuando es la compaa
sostenida por el Superior Tribunal de Justicia de esta provincia ( Conf . SCBs, As 20-
contrato y tampoco la voluntad de las partes, sino que por el contrario, tiende a
nominal para adecuarla a la realidad de los valores que originalmente con aqul fueron
conmutativa 157.
que sta se produce ope legis, por el solo hecho del pago y vale tanto para un pago
total como para uno parcial. Tampoco el asegurador debe obtener lucro con motivo
los derechos del mismo; sinembargo, no se puede olvidar que en ambos preceptos, el
subrogacin, se aade que ella operar en los derechos del asegurado contra los
As, el asegurador asume derechos o crditos ajenos, es decir, los mismos que
tales derechos por todo el tiempo en que no obtenga reembolso por parte del tercero
157 DOMINGUEZ Oscar. La subrogacin del asegurador y la correccin monetaria. Ob. Cit. p. 297
158 DAZ BRAVO, Arturo. Notas sobre la subrogacin del asegurador en el derecho mexicano y comentarios a
la sentencia de la Corte Suprema de Justicia colombiana de fecha 23 de septiembre de 1993 Ob. cit. p. 256.
En este punto, el autor citado se plantea el interrogante sobre cules son los derechos
que tiene el asegurado en contra del tercero cuando obtuvo el pago por parte del
asegurador, siempre dentro del monto de la suma pagada por este ltimo. As
concluye que esos derechos seran tanto el derecho al pago de los daos entendiendo
asegurador tiene ante s los referidos derechos, y poco importa que el punto de
arranque sea la suma pagada al asegurado, el cual, dentro del referido importe, podra
monto del perjuicio, o sea la ganancia lcita que pudo obtenerse mediante el empleo de
este caso el tercero que caus el dao. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia
ha reconocido la depreciacin monetaria como un hecho notorio y que es factor
siniestro, puede pedir del tercero la actualizacin del valor pagado por concepto de
indemnizacin.
El lmite que establece el artculo 1096 del Cdigo de Comercio se debe interpretar al
seguros, que debe ser interpretada como valor real, lo que incluye su capacidad
adquisitiva159.
ltimos, puesto que este rubro proviene de su propia demora; cosa que es muy distinta
posicin de la Corte Suprema de Justicia, la cual sostiene que en la lectura del artculo
1096 del Cdigo de Comercio slo es posible admitir una interpretacin nominalista,
es decir, basada en los parametros del artculo 27 del Cdigo Civil. En respuesta a lo
que significa que la parte del dao no cubierta por el seguro queda en cabeza del
asegurado y que puede ser cobrada al tercero. De otra parte, la suma pagada y por la
de fuerza, que impide consultar nicamente la interpretacin literal de tal manera que
se ignore el resto del orden jurdico. A su vez el artculo 30 del mismo estatuto exige
que la ley se interprete contextualmente, por lo cual si en otras instituciones del orden
161 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL Sentencia del 18 de octubre de 1995.
Expediente. 3986. Magistrado ponente: Hector Marn Naranjo. Con salvameto de voto del doctor Javier Tamayo
que debe ser actualizada debido al transcurso del tiempo que se presenta, entre el
4. El mismo artculo ( 1096 del Cdigo de Comercio) habla de los derechos del
sumas de dinero, por lo tanto no pueden limitarse el valor de esos derechos al del da
manteniendo el valor intrnseco de la indemnizacin que debi pagar y que por virtud
valor intrnseco del dao exacto, de donde se desprende que no existe enriquecimiento
ganancia o riqueza, y por tanto, nunca puede obtener del autor del dao un mayor
valor del realmente pagado. Fundamento que olvida, que ese carcter indemnizatorio
Jaramillo.
que tiene el seguro de daos slo se aplica al asegurado, quien no puede recibir una
indemizacin superior al valor del dao realmente sufrido, pero que eventualmente
oportunamente.
7. Finalmente desde el punto de vista nmerico el asegurador sufre una prdida con la
proporcin entre las primas pagadas y el valor del siniestro. De la misma manera, que
En primer lugar, la Corte fundamenta la subrogacin del artculo 1096 del Cdigo de
ste sufre como consecuencia del riesgo. Teniendo en cuenta lo anterior, se empez a
por el riesgo cuando ste era provocado por un tercero distinto del asegurado, en ese
Por regla general, el contrato de seguro persigue como objetivo especfico que el
asegurador indemnice al asegurado el perjuicio que ste sufre con la ocurrencia del
siniestro.
derecho de subrogacin de los derechos de ste para recuperar esa misma cosa, o para
ejercer contra quien haya lugar las acciones correspondientes sobre la indemnizacin,
fuente en el acto daoso del tercero responsable; o que ste, por la sola existencia del
entendiendla como un derecho en virtud del cual el asegurador ocupa el lugar del
asegurado con respecto del tercero responsable del siniestro ya indemnizado, hasta
Y para buscar la necesaria eficacia del derecho as instituido, esos mismos legisladores
establecieron que el asegurado no puede ejecutar ningn acto jurdico o material que
Esta norma (art. 1096) no dispone, que las compaas aseguradoras cuando pagan
mismo valor, de tal modo que puedan exiguir pago de igual suma a la persona
responsable del siniestro, sin otra prueba que la de que pagaron al asegurado cantidad
igual.
Lo que la norma consagra no es otra cosa que la subrogacin, por ministerio de la ley,
en los derechos del asegurado frente al responsable del siniestro, para demandar de
prueba del quantum del perjuicio se demuestra que ste fue superior a la cantidad
exceda del valor pagado al asegurado. Y si, por el contrario, se demuestra que el
evento slo se deber a sta aquella suma y no la que ella pag al tomador del seguro.
comentado, slo puede recuperar hasta la suma pagada al asegurado, pero nunca una
mayor.
dao sufrido por ste y de cuyo pago es responsable el demandado, tiene valor
exenta la compaa aseguradora del deber de aportar la prueba del monto del perjuicio
sufrido por el asegurado y, por ende, con la sola demostracin de haberse pagado el
seguro no queda acreditado el quatum del dao resarcible a cargo del responsable del
siniestro163.
163CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL. Sentencia 17 de marzo de 1981 Magistrado
ponente: Germn Giraldo Zuluaga.
En cuanto a los requisitos para el ejercicio de la accin subrogatoria derivada del
Aun cuando del texto del referido artculo 1096 pareciera deducirse que el nico
la nocin misma que de subrogacin da el artculo 1666 del Cdigo Civil, ha sealado
referido contrato; c) que el dao producido por el tercero sea de los cubiertos o
amparados por la pliza, y d) que una vez ocurrido el siniestro surja para el asegurado
correccin monetaria en la suma que debe pagar el tercero responsable del siniestro al
asegurador, cuando ste se subroga por disposicin del artculo 1096 del Cdigo de
Corporacin.
En orden a precisar los alcances de la subrogacin legal que consagra el artculo 1096
asegurador estar determinada por el valor del dao derivado del siniestro, evaluado al
momento de su concurrencia e indemnizado en trminos del contrato, lo cual excluye,
desde luego, los intereses o perjuicios moratorios que el artculo 1080 impone al
suma que limita el derecho del asegurador, transmitido ope legis por el asegurado,
Si con miras a la correcta interpretacin del citado artculo 1096 se consultan sus
Civil, ser necesario insistir que la expresin hasta concurrencia del importe no
puede tener alcance distinto al que indica su tenor literal. Ello es as por cuanto, el
164 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL. Sentencia 6 de agosto de 1985 Magistrado
ponente: Horacio Montoya Gil.
Sentencia del 13 de octubre de 1985
fuera, no se sabra, entonces, qu papel jugara la prima dentro del contrato de seguro.
doble pago del perjuicio. El carcter indemnizatorio lo fija la ley para la prestacin a
favor del asegurado, desde luego, para evitar all tambin que la ocurrencia del
patrimonial para ste. Todo lo cual se halla inspirado en ntidos principios de moral
dentro del marco de su propia erogacin, no solo por lo ya dicho, sino tambin porque
pagarle una suma determinada por razn de la prdida sufrida por ste, l si pueda
exigirle al causante del dao una correccin monetaria que no ha cubierto, mxime
La subrogacin prevista en el 1096 es, en cierta forma, sui generis puesto que no tiene
como presupuesto el pago de una deuda ajena, esto es, la del tercero responsable,
sino, de una propia por la cual ha obtenido como contraprestacin el pago de una
prima, peculiar caracterstica que llev al legislador a sealarle el lmite que le design
y que una vez cubierta por el responsable implica un pago total y vlido al
asegurador165.
es decir, ni el tercero puede quedar impune en frente del hecho realizado pues debe
165 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA CASACIN CIVIL Sentencia 13 de octubre de 1995 Magistrado
ponente: Hctor Marn Naranjo. En igual sentido Sentencias 9 de octubre de 1980, 16 de junio de 1988, 20 de
octubre de 1988, 22 de enero de 1991.
pagar al asegurador, ni el asegurado puede cobrar dos veces el perjuicio sufrido, ni
c. No se admite la correccin monetaria sobre la suma que el causante del dao debe
de la subrogacin legal, debe "ser el mismo valor real" que desembols la aseguradora
Debera ser el mismo valor real efectivamente pagado por la aseguradora demandante,
pues no es dable pensar que en el estado actual del pensamiento jurdico universal,
sentar el precepto que se contiene en el artculo 1096 del Cdigo de Comercio busc
indemniz, recibiera del autor del dao el mismo valor que desembols para cubrir el
cubierto por la aseguradora tiene para con sta una obligacin de resarcimiento, no
aseguradora para recuperar, adems del monto nominal pagado al asegurado, el valor
de la correccin monetaria causada sobre esa suma, a partir de la fecha del pago del
reembolso.
Como puede verse, la Corte Suprema de Justicia ha examinado este tema con un
literalmente por el artculo 1096 del Cdigo de Comercio. Se entiende que el espritu
ste finalmente se basaba en la proteccin del que pag bien sea porque lo quiso, lo
pact, o porque legalmente tiene ese derecho de subrogarse cuando realiza ciertas
especial y tambin en ella se quiere proteger al que pag, en este caso la aseguradora;
claro est que la aseguradora no lo hace por mera liberalidad o con un fin loable, lo
hace en virtud del contrato de seguro en el cual est obligada a cubrir el dao
subrogacin legal, teniendo en cuenta que su objeto no es reparar un dao sufrido por
En este punto es necesario discernir las relaciones jurdicas que se presentan en torno a
esta figura.
delimitada por el contrato de seguros, por tanto, el pago que hace la compaa de
retribucin que tiene que hacer por la capitalizacin de las sumas recibidas por
parte del asegurado, las llamadas primas, que desde un primer comienzo tenan
del siniestro.
b. Relacin del tercero responsable del siniestro y del asegurador: opera por el
mismas acciones que tena la vctima del dao contra el autor del hecho ilcito o
por el hecho ilcito que comete el primero contra este ltimo o por el
De la lectura del artculo 1096 del Cdigo de Comercio se establece que el asegurador
se subroga en ... los derechos del asegurado contra la persona responsable del
siniestro.... Como se demostr, la relacin que exista entre estos dos poda ser de
suma, por ser como ya se dijo, una obligacin de valor, carcter que deriva de la
responsabilidad civil extracontractual derivada del hecho ilcito, pero tambien puede
contrato de seguros no es solo por el hecho de un tercero que realiza el hecho daoso
tercero implicado en una relacin de carcter contractual que genero dao, como lo
sera en el caso en que mediara un contrato de transporte por el cual se celebro otro
civil contractual como extracontractual167, asi las cosas aunque lo destruido por el
tercero sea una suma de dinero la obligacin es indemnizar la totalidad del dao, lo
167 En el mismo sentido Guillermo Borda , Tratado de derecho Civil Obligaciones. Editorail Abeledo Perrot .
Buenos Aires.1976. pp 471. Adriano de Cupis, citado por Javier Tamayo Jaramillo. Ob cit. p 265.
168 CONSEJO DE ESTADO, sentencia del 9 de febrero de 1977. En igual sentido CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA. SALA DE CASACIN CIVIL. sentencia del 19 de noviembre de 1979, SALA DE NEGOCIOS
GENERALES, sentencia del 31 de enero de 1952, en Gaceta Judicial. Tomo LXXI.
Se admite no solo la indexacin de las deudas dinerarias sino tambien de las de valor,
entre estos casos tenemos los contratos de depsito, cuando las cosas depositadas
condiciones, slo cambia uno de los sujetos, en este caso el acreedor, pero sin
que en esta situacin es la misma que tena la vctima con el tercero, la cual no es otra
jurisprudencia y la doctrina.
los parmetros de justicia y equidad en desmedro de una de las partes del contrato: el
asegurador.
Tampoco son de recibo los argumentos por los cuales se endilgue una posicin
obtenido por la subrogacin con todas las perspectivas econmicas de sus clculos
actuariales, pues como comerciantes que son estn en todo su derecho de tener
de esta obra no cabe duda que el fenmeno inflacionario es un dao que azota a todos
En este punto es necesario hacer la aclaracin, de que ese mximo ser lo que el
Justicia, se encuentra procedente, por los autores de este trabajo, la aplicacin de este
dao. Asi las cosas, se pregunta por que si el asegurado tiene esa posibilidad, y la
aplica los postulados de justicia y equidad para todos los miembros de la comunidad,
es quien dinamiza la norma; por tanto, es incompresible una aplicacin tan rgida y
absoluta al principio nominalista, que si bien es cierto rige nuestro Cdigo Civil, no es
momentos en que las economas no eran afectadas tan despiadadamente por la prdida
Este trabajo centra sus esfuerzos en demostrar la fallida interpretacin de los trminos
del artculo 1096 del Cdigo de Comercio, para encaminarlos a unos parmetros ms
todo el peso de la prdida de poder adquisitivo de la moneda, sin que ello implique la
siendo uno de los pilares en los que descansa el sistema econmico actual.
pagada por la realizacin del siniestro constituye a todas luces y como ha quedado
principio de la equidad, la buena fe, el abuso del derecho, la reparacin integra, entre
otros.
Este ltimo concepto resulta contradictorio cuando lo que se pretende pagar con la
indemnizacin es el valor del dao, para dejar en las mismas condiciones al sujeto
como si no lo hubiera sufrido es decir, dejarlo pleno, ntegro. Entonces, a toda costa
resulta incomprensible la posicin del legislador en permitir que el tercero causante del
ley al caso concreto siempre propende la equidad y la justicia sin salirse de los
parmetros que el legislador ha impuesto, se sugiere que se realice por parte de los
2. Esa correccin monetaria puede ser indexada es decir con base en un ndice
169 Al respecto se menciona la Ley 510 de 1999, que establece el ndice de precios al consumidor IPC como el
mecanismo adecuado para ajustar las obligaciones generadas en el contrato de prestamo de vivienda a largo
plazo.
captulo pertinente al hablar de la subrogacin, no es justo que el asegurador
A esta tesis se podra alegar que el asegurador prueba el dao del asegurado y
por tanto tal prescripcin debera correr desde ese momento. Sin embargo, se
determinada para el efecto, distinta de los dos aos que rige para el contrato de
subrogacin legal que se deriva del contrato, pero sin igualarse a la del mismo. Esa
subrogacin se realiza en las mismas condiciones y con las acciones que tendra el
El campo de los seguros es un terreno vasto que en nuestro pas, ha ido tomando
A nivel acadmico, son varios los temas de seguros que suscitan polmica y causan
En la presente tesis se ha abordado uno de ellos que toca directamente con el derecho
pagada por la compaa aseguradora, como una obligacin dineraria o una obligacin
de valor, por cuanto lo que se persigue con el recobro de ella es la obtencin de una
suma igual en el tiempo, una suma que le sea equivalente a pesar de las fluctuaciones
recursos, que les permite compensar en alguna medida, sus costos operativos. Los
De igual manera, una persona responsable por un hecho, como por ejemplo, un
accidente de trnsito.
Sin embargo, es claro que el recobro tiene que estar actualizado, esto es, la
indemnizacin pagada por la compaa aseguradora tiene que estar a valor presente,
presente trabajo.
Sera deseable, hacia el futuro, que en alguna reforma de normas financieras que tocan
normas mercantiles, como acaba de suceder con la Ley 510 de 1999, se estableciera en
desde la fecha de pago de la indemnizacin, ya que en algunos casos, como sucede por
Los autores de esta obra confan en haber contribuido con este trabajo en el anlisis
- OSSA .J. Efrn. Teora general del seguro. Editorial Temis. Bogot. 1984.
p.194.