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LA JURISDICCIN VOLUNTARIA, I
Expedientes de jurisdiccin voluntaria. Disposiciones generales: objeto y
mbito de aplicacin. Competencia. Legitimacin y postulacin. Interven-
cin del Ministerio Fiscal. Prueba. Tramitacin simultnea o posterior de
expedientes o procesos. Normas comunes de tramitacin. Expedientes
de jurisdiccin voluntaria en materia de personas: Autorizacin o apro-
bacin judicial del reconocimiento de la filiacin no matrimonial. La ha-
bilitacin para comparecer en juicio. El defensor judicial: nombramiento,
rendicin de cuentas, excusa y remocin. Expedientes sobre tutela, cura-
tela y guarda de hecho.
1. Rgimen jurdico
De conformidad a lo previsto en la Disposicin Derogatoria nica de la Ley 1/2000,
de 7 de enero, por la que se aprobaba la Ley de Enjuiciamiento Civil, el libro tercero
de la LEC de 1881 no se derogaba por la entrada en vigor de aquella, sino que se
mantiene subsistente hasta que se apruebe la Ley sobre Jurisdiccin Voluntaria a que
se refiere la Disposicin Final decimoctava de la LEC.Tal norma ha sido ya aprobada
de suerte que en la actualidad tal materia se encuentra regulada en Ley 15/2015, de
2 de julio, de la Jurisdiccin Voluntaria (LJV).
2. Concepto y naturaleza
A) Concepto
La jurisdiccin voluntaria viene definida en el art. 1.2 LJV cuando dispone que Se
consideran expedientes de jurisdiccin voluntaria a los efectos de esta Ley todos
aquellos que requieran la intervencin de un rgano jurisdiccional para la tutela de
derechos e intereses en materia de Derecho civil y mercantil, sin que exista contro-
versia que deba sustanciarse en un proceso contencioso.
B) Naturaleza jurdica
Una de las cuestiones comnmente tratadas por la dogmtica tradicional, ha sido
la relativa a la naturaleza jurdica de la jurisdiccin voluntaria, debatiendo los autores
acerca de si la intervencin del Juez constitua una funcin jurisdiccional o una acti-
vidad administrativa, sin faltar posturas intermedias.
La moderna doctrina, superando esta visin, se muestra de acuerdo en los siguien-
tes extremos:
1) Que debe abandonarse el planteamiento dualista entre jurisdiccin conten-
ciosa y jurisdiccin voluntaria que se basa en las notas distintivas de voluntariedad
y controversia, pues la primera es nota comn a todo el proceso civil, y la segunda
tanto puede estar presente en la llamada jurisdiccin voluntaria como ausente de la
contenciosa.
La jurisdiccin voluntaria, I 55 /2
2) Que dada la heterogeneidad de los actos que a lo largo del devenir histrico
se han venido configurando como de jurisdiccin voluntaria, resulta vano el intento
de elaborar una construccin dogmtica de todos los que hasta ahora se venan re-
gulando como tales en el derecho positivo, ya que:
a) Algunos tienen carcter contencioso y deberan regularse con tal carcter en la
Ley de Enjuiciamiento Civil (as se ha hecho, p. ej., en la LEC 1/2000 con las medidas
en relacin con los procesos matrimoniales);
b) Otros deberan pasar al mbito propio del acto de conciliacin;
c) Otros podran ser encomendados a otras instancias distintas de las judiciales
(subastas);
d) Aquellos en los que no intervenga un juez deberan quedar fuera del Derecho
procesal y regidos por el Derecho civil, el mercantil, el notarial o el registral; y
e) Otros, que se regulan extraprocesalmente, deberan serlo como verdaderos ac-
tos de jurisdiccin voluntaria.
3) Que, por regla general, la decisin de encomendar un acto de jurisdiccin vo-
luntaria a los jueces o a los notarios o registradores, es siempre contingente y respon-
de a circunstancias de tiempo y lugar, por lo que nada dice respecto de su naturaleza.
Ello no obstante, con independencia de que el Juez ejerza o no verdadera juris-
diccin (caracterizada por la actuacin irrevocable del derecho, respondiendo a una
pretensin y decidiendo una controversia), de lo que no cabe duda es del carcter
jurisdiccional de los actos realizados por los jueces en el ejercicio de las funciones
que legalmente les estn atribuidas, o al menos de la pertenencia de dichos actos a
lo que modernamente viene denominndose por un sector doctrinal Derecho Juris-
diccional. En este sentido es sumamente clarificador lo dispuesto en el art. 117.4, en
relacin con el 117.3 CE, que se reitera en el art. 2.2 LOPJ.
2. Competencia
A) Competencia objetiva
La competencia objetiva viene atribuida en la LJV y en la LOPJ a favor de los Juzga-
dos de Primera Instancia o de lo Mercantil que, segn el caso, conocern y resolvern
los expedientes de jurisdiccin voluntaria. El impulso y la direccin de los expedien-
tes corresponder a los Secretarios judiciales, atribuyndose al Juez o al Secretario
judicial, segn el caso, la decisin de fondo que recaiga sobre aquellos y las dems
resoluciones que expresamente se indiquen por esta Ley.
Cuando no venga atribuida la competencia expresamente a ninguno de ellos, el Juez
decidir los expedientes que afecten al inters pblico, al estado civil de las personas,
los que precisen la tutela de normas sustantivas o puedan deparar actos de disposicin,
reconocimiento, creacin o extincin de derechos subjetivos, as como cuando afec-
ten a los derechos de menores o personas con capacidad modificada judicialmente. El
resto de expedientes sern resueltos por el Secretario judicial (art. 2.1 y 3 LJV).
No hay que olvidar que la LJV regula exclusivamente los expedientes de jurisdiccin vo-
luntaria que se mantienen en el seno de la Administracin de Justicia, de modo que, habiendo
supuestos de jurisdiccin voluntaria sin contenido jurisdiccional (por no quedar afectados
directamente derechos fundamentales o suponer afectacin de intereses de menores o perso-
nas que deben ser especialmente protegidas), su conocimiento ha sido atribuido por el Legis-
lador a operadores jurdicos no investidos de potestad jurisdiccional, tales como Secretarios
Judiciales, Notarios y Registradores de la Propiedad.
En el seno de la Administracin de Justicia se reserva la decisin de fondo al Juez de
aquellos expedientes que afectan al inters pblico o al estado civil de las personas, los que
precisan una especfica actividad de tutela de normas sustantivas, los que pueden deparar ac-
tos de disposicin o de reconocimiento, creacin o extincin de derechos subjetivos o cuando
estn en juego los derechos de menores o personas con capacidad modificada judicialmente.
De este modo, el Juez es el encargado de decidir, como regla general, los expedientes de
jurisdiccin voluntaria en materia de personas y de familia, y tambin alguno de los expedien-
tes en materia mercantil y de Derecho de obligaciones y sucesorio que no se encomiendan a
Secretarios judiciales (EM de la LJV).
B) Competencia funcional
La competencia para el conocimiento de los recursos contra las resoluciones en
materia de jurisdiccin voluntaria que dicte el Juez de Primera Instancia se atribuye
a la Audiencia Provincial respectiva, y contra las que dicte el Secretario Judicial al
Juez de Primera Instancia al que se halle adscrito, en los trminos establecidos en la
LOPJ y la LEC.
C) Competencia territorial
En los expedientes de jurisdiccin voluntaria la competencia territorial vendr
fijada por el precepto correspondiente en cada caso, a la que luego se har referen-
cia en el estudio de cada uno de los expedientes de jurisdiccin voluntaria, sin que
quepa modificarla por sumisin expresa o tcita (art. 2.2 LJV).
4. Legitimacin y postulacin
A) Legitimacin
Podrn promover expedientes de jurisdiccin voluntaria e intervenir en ellos
quienes sean titulares de derechos o intereses legtimos o cuya legitimacin les ven-
ga conferida legalmente sobre la materia que constituya su objeto, sin perjuicio de
los casos en que el expediente pueda iniciarse de oficio o a instancia del Ministerio
Fiscal (art. 3.1 LJV).
B) Postulacin
Tanto los solicitantes como los interesados debern actuar defendidos por Letra-
do y representados por Procurador en aquellos expedientes en que as lo prevea la
presente Ley. No obstante, aun cuando no sea requerido por la ley, las partes que lo
deseen podrn actuar asistidas o representadas por Abogado y Procurador, respecti-
vamente.
En todo caso, ser necesaria la actuacin de Abogado y Procurador para la presen-
tacin de los recursos de revisin y apelacin que en su caso se interpongan contra
la resolucin definitiva que se dicte en el expediente, as como a partir del momento
en que se formulase oposicin (art. 3.2 LJV).
5. Prueba
El Juez o el Secretario judicial, segn quien sea el competente para el conoci-
miento del expediente, decidir sobre la admisin de los medios de prueba que se le
propongan, pudiendo ordenar prueba de oficio en los casos en que exista un inters
pblico, se afecte a menores o personas con capacidad modificada judicialmente, lo
estime conveniente para clarificar algn elemento relevante y determinante de la
cuestin o expresamente lo prevea la ley (art. 5 LJV).
tribunal que est conociendo del proceso jurisdiccional para que lo incorpore a los
autos.
Se acordar la suspensin del expediente cuando se acredite la existencia de un
proceso jurisdiccional contencioso cuya resolucin pudiese afectarle, debiendo tra-
mitarse el incidente de acuerdo con lo dispuesto en el art. 43 LEC (art. 6 LJV).