LACONVENCIONDEBELEMDOPARA,LAVIOLENCIADE

GENEROYLOSDERECHOSYGARANTIAS1
PorMarioAlbertoJuliano2

El 7 dediciembre de 2010la Sala II dela Cmara Nacional de CasacinPenal3

resolvi un interesante caso4, donde por aplicacin de clusulas del derecho
internacional de los derechos humanos5 se terminan restringiendo derechos y
garantas de una persona imputada por la comisin de un delito comn,
colocandoencrisisambosintereses6.

El caso es sumamente atractivo para el anlisis, no solamente por las

consecuenciasprcticasyconcretas que sudoctrinapuedetraeraparejadaenel
juzgamiento de delitoscomunes,sinotambinporlavaloracinyprioridadquese
asigna a intereses quepuede encontrarseen tensin y que, de acuerdoal modo
enqueselosaborde,puedeimplicardistintosresultados7.

1
Agradezco las ideas y aportes realizados por Alberto Bovino, Gustavo L. Vitale, Rubn Quiones,
Marcelo Villanova, Jos Luis Cipolletti, Nicols Laino, Fernando Avila y Nicols Garca en el anlisis de
este tema.
2
Abogado y doctorando en derecho por la Universidad Nacional de Mar del Plata, juez del Tribunal en
lo Criminal 1 de Necochea y presidente de la Asociacin Pensamiento Penal
(mjuliano2004@yahoo.com.ar)
3
Integrada por W. Gustavo Mitchell, Luis M. Garca y Guillermo J. Yacobucci
4
Causa O.R.,V. s/Recurso de casacin (registro 17.700)
5
Concretamente, la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia
contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), hecha el 9 de junio de 1994 en la ciudad homnima,
Brasil.
6
La doctrina sentada en este caso tiene un antecedente en la causa C.A.,M. s/recurso de casacin
(registro nro 17.636) del 30 de noviembre de 2010 y de la misma Sala y tambin ha sido aplicada por
el Tribunal de Impugnacin Penal de Santa Rosa, provincia de La Pampa, en la causa Robledo,
resuelta el 1 de junio de 2011. Asimismo, hemos detectado que la Procuradora General de Ro Negro,
Liliana Piccinini, ha instruido a los fiscales que ante cualquier accin o conducta relacionada con los
supuestos contemplados por la Convencin de Belem do Par se abstengan de propiciar la aplicacin de
criterios de oportunidad o consentir beneficios a favor de quienes hayan vulnerado los derechos y bienes
jurdicos tutelados por la norma penal
(http://delitometro.com.ar/la-procuradora-general-instruyo-a-fiscales-y-defensores-a-aplicar-la-conve
ncion-belem-do-para/)
7
Nos referimos a la tensin existente entre los derechos de los imputados frente al proceso penal y los
compromisos asumidos por el Estado argentino de proteccin a las vctimas, disputa que se presenta
en forma frecuente y que ha merecido distinto tratamiento.
 a)Elcaso

De acuerdo alcontenido quesedesprende de lapropia sentenciaque se glosa,

resulta que el 18 deabril de2009,siendo aproximadamente las 22.50horas, en
la Estacin Once del Ferrocarril Sarmiento, en circunstancias en que la seora
C.L.S. se encontraba caminandoporel andn, elimputado se leacercyletoc
los pechos por sobre su ropa, tras lo cual la agredida dio inmediato aviso a
personal policial que se encontraba en las inmediaciones, quien procedi a la
detencindelagresor.

Como consecuencia del hecho narrado se form una causa por abuso sexual
simple, donde, en la etapa procesal oportuna, el imputado solicit acceder al
derecho a la suspensin del juicio a prueba (artculo 76 bis Cdigo Penal) por
encontrarsereunidosenelcasotodoslospresupuestoslegalesrequeridos.

Celebrada la audiencia prevista por el artculo 293 del C.P.P.N. a los fines de
atender dicha solicitud,la Fiscala extendisuconformidadparalaconcesindel
instituto,porentenderqueen caso de unaeventual condena,lamismapodraser
dejada en suspenso, no solo por la entidad del hecho, sino tambin por la
carencia de antecedentes penales del imputado, que de su legajo de
personalidad no se desprendan aspectos o manifestaciones negativas, haba
ofrecido una reparacin econmica por los daos causados y adems haba
propuestorealizartareascomunitarias.

La Fiscala, en su dictamen, hace alusin a que si bien ladamnificada sehaba

opuesto al otorgamientodelasuspensindeljuicioaprueba,sunegativapasaba
por unacuestin vinculada ala reparacin econmicaysuvoluntaddedemandar
en otra sede, toda vez que la explicacin del rechazo estuvo relacionada
directamente con la exigencia o pretensin econmica. Sin embargo, en la
resolucin que se comenta se hace notar que la denunciante haba presentado
una aclaracin en la misma fecha de la audiencia, dondehaca saber queno le
interesaba ningn resarcimiento econmico, que quera que pagara lo que le
haba hecho y que no tuviera oportunidad de reiterar hechos de ese tipo,
quedndoleantecedentes.
El tribunalinterviniente8, con voto de losjueces JavierAnzoteguiyAnaDietade
Herrero,rechazael pedido deaplicacin delasuspensindeljuicioapruebapor
entender que ms all de que la pena prevista para el delito de abusosexual
simple admite la eventual imposicin de una condena de ejecucin
condicional, lo cierto es que la naturaleza de la accin imputada y las
circunstancias en quehabra sidollevada a cabo,impideafirmarqueeldeeste
proceso se trate de un suceso que el Estado puedacalificarcomo deescasa
trascendencia penal, inaugurando de estemodouna nuevacategoradentro de
las causales obstativas al progreso del instituto, constituida por la causas de
escasa trascendencia penal (que segn el tribunal interviniente admitiran la
suspensin del juicio a prueba) y las causas de cuantiosa trascendenciapenal
(por oposicin, su antnimo)quenoadmitiranser suspendidasaprueba.Criterio
completamente arbitrario y discrecional, que se coloca por encima de las
causales previstas por la ley, asumiendo el organismo jurisdiccional funciones
legislativas.

Contra este pronunciamientose levanta la defensaoficial,quededucerecursode

casacin, ingresando la causa a la consideracin de la Sala II,que producir la
doctrinaquenosinteresaanalizar.

Con voto de GuillermoYacobuccial queadhieren Mitchell y Garca luego de

algunas consideracionesacercadelosalcancesdelinstitutodelasuspensindel
juicio a prueba, que no vienen al caso de este comentario, se sostiene que los
sucesos imputados constituyen hechos de violencia especialmente dirigidos
contra lamujer, recordando queparalaConvencinInteramericanaparaprevenir,
sancionar y erradicar la violencia contralamujer(ConvencindeBelmdoPar),
esaviolencia se concreta atravsdecualquier accinoconducta,basadaensu
gnero, que cause muerte, dao o sufrimientofsico, sexualopsicolgicoala
mujer,tantoenelmbitopblicocomoenelprivado(artculo1).

Secontinadiciendoque

Entantolasuspensindejuicioapruebaobstaalaefectivadilucidacin
opersecucindehechosqueconstituiranundelitoimpunidad,ese
institutodebeserconsideradoenrelacinconlasobligacionesasumidas
respectodelaconcretarespuestafrenteasucesoscomolosque
conformanelobjetodelrequerimientofiscal.Observo,enesalnea,que el
8
Tribunal Oral en lo Criminal N 9 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
artculo7delaConvencindeterminaquelosEstadosPartes condenan
todaslasformasdeviolenciacontralamujeryconvienenen adoptar por
todoslosmediosysindilaciones,polticasorientadasa prevenir,sancionar
yerradicardichaviolenciayenllevaracabolo siguiente: a. abstenerse
decualquieraccinoprcticadeviolencia contra la mujer y velar por que
lasautoridades,susfuncionarios, personal y agentes e instituciones se
comprometandeconformidadcon esta obligacinb. actuarconladebida
diligenciaparaprevenir, investigar y sancionarla violenciacontra lamujerc.
incluirensu legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as
como lasdeotranaturalezaqueseannecesariasparaprevenir,sancionary
erradicarlaviolenciacontralamujeryadoptarlasmedidas
administrativasapropiadasqueseandelcasod.adoptarmedidas jurdicas
paraconminaralagresoraabstenersedehostigar,intimidar, amenazar,
daaroponerenpeligrolavidadelamujerdecualquier forma que atente
contrasuintegridadoperjudiquelapropiedade.tomar las medidas
apropiadas,incluyendomedidasdetipolegislativo,para modificar o abolir
leyesyreglamentosvigentes,oparamodificar prcticas jurdicas o
consuetudinariasquerespaldenlapersistenciaola tolerancia de la violencia
contralamujerf.establecerprocedimientos legales y eficaces para lamujer
quehayasidosometidaaviolencia,que incluyan, entre otros, medidas
deproteccin,unjuiciooportunoyel accesoefectivoatalesprocedimientos
g.establecerlosmecanismos judiciales y administrativos necesarios para
asegurarquelamujerobjeto de violencia tenga acceso efectivo a ese
resarcimiento,reparacindel daou otros mediosde compensacinjustos
yeficaces,yh.adoptarlas disposiciones legislativas o de otrandole quesean
necesariaspara hacerefectivaestaConvencin.

Finalmente,seconcluyeque:

Entalinteligencia,ysiendoquelaRepblicaArgentinaaprobesa
Convencinatravsdelaley24.632,elconsentimientofiscalparala
suspensindeljuicoapruebadebeserponderadoporlainstancia
jurisdiccionalenrelacinconlasobligacionesdeprevenir,investigary
sancionarhechoscomolosaquconsiderados,puesestosaspectos
hacenalcompromisoasumidoporelEstadoalaprobarla.Enesemarco la
opininfiscalfavorablealasuspensindeljuicioapruebaentraen
colisinmanifiestaconlasobligacionesasumidasporelEstado argentino.
Enconsecuencia,existebiceformaldenaturalezalegalque impide al
MinisterioPblicodisponerdelapersecucinpenal.
Anticipamos nuestra discrepancia conceptual con la solucin arribada por el
tribual casatorio, no obstante coincidir con los objetivos de la Convencin
Interamericana, enelsentidodeprevenir,investigarysancionarlaviolenciacontra
lamujer,delmismomodoquedebenprevenirse,investigarseysancionarsetodos
aquellos hechos de violencia de los cualespuedan ser sujetos pasiblessectores
especialmente vulnerables denuestra sociedad,comoesel casodenios,nias
y adolescentes, ancianos, trabajadores bajo relacin de dependencia, sectores
marginales y excluidos de los beneficios de la vida en sociedad, poblaciones
originarias, inmigrantes, personas con capacidades diferentes, individuos
sometidosatratadepersonas,privadosdelalibertad,etctera.

Pero creemos que estos objetivos, lcitos, legales y convencionales, asumidos

oportunamenteporel Estado como un deberdeobrar, no son incompatiblescon
resoluciones alternativas a los conflictos penales. Del mismo modo que
encontramos incompatible que, en nombre de losderechoshumanos,sepuedan
restringir solucionesquelos privilegien, optando por un derecho penal prioritario,
queseconstituyaenlaprincipalfuentedesolucindelosconflictos.

b)Elsistemadeproteccindelosderechoshumanosylosinteresesen
conflicto.

El sistema de proteccin delosderechoshumanosseintegraconnormasquese

ocupan tanto de vctimas9 como de imputados10 .Como es obvio, la atencin de
interesesusualmentedispares provocafrecuentestensionesalmomentodetener
queconciliarlosensuvigencia.

Estas situaciones conflictivas se detectancon habitualidad.Podemosrecordar,a

modo deejemplo, lacontradiccinexistenteentreelderechodelosfamiliares de

9
Convencin sobre la prevencin y la sancin del delito de genocidio, Convencin internacional sobre
la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial, Convencin sobre la eliminacin de todas
las formas de discriminacin contra la mujer, Convencin contra la tortura y otros tortura y otros
tratos crueles, inhumanos y degradantes, Convencin sobre los derechos del nio (la que tambin
reconoce derechos a los nios imputados por la comisin de delitos)
10
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin Universal de Derechos
Humanos, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
vctimas de delitos particularmente graves (caso Bulacio vs Argentina11 ) a
conocerlaverdaddeloacontecido,sinobstculosdeordeninterno(prescripcin)
que impida la investigacin ysancin delos responsables de laviolacindelos
derechos humanos12 y el derecho de los imputados (el propio imputado de la
causa Bulacio) a la realizacin de un debido procesoquedefina su situacin en
un plazo razonable, sin dilaciones indebidas13 . Contradiccin que, en principio,
aparece como de difcil resolucin, ya que los instrumentos internacionales de
proteccin de los derechos humanos no hacen distincin si los inculpados se
encuentran acusadosporla comisin de delitos comunes o por delitos donde se
involucran graves violaciones a los derechos humanos almomento de reconocer
susgarantas14 .

Tambin la tensin existente entre el derecho a la proteccin de la honra y la

reputacinyel reconocimientode ladignidad de laspersonas15 , por unlado,yla
libertad de pensamientoyexpresin,yconsecuente derecho a publicar lasideas
16
,porotraparte(casoKimelvsArgentina17 ).

Los sistemas normativos18 presentan ladificultad intrnseca a todo rgimen legal

de respetar propiedades sin los cuales difcilmente podran ser considerados
como tales, como es el caso de la completitud19 , la independencia20 y la
coherencia21 . Estos presupuestos son metas difciles sino imposibles de
alcanzar y en los hechos provocan severos inconvenientes a la hora de exigir
racionalidadenlasolucindeloshechossometidosasuconsideracin.

11
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_100_esp.pdf
12
Pargrafo 116 de la sentencia Bulacio de la CtIDH
(http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_100_esp.pdf)
13
Artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
14
Admitir lo propio (que existe un sistema de garantas diferenciado, de acuerdo al tipo de delitos que
se trate), implicara admitir que existe un derecho penal para los enemigos, o un derecho penal para
cierto tipo de autores.
15
Artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
16
Artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
17
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_177_esp.pdf
18
Tomamos en este caso al sistema de proteccin de los derechos humanos como un sistema
normativo
19
El ideal de abarcar todos el campo de conductas posibles, de tal manera que no queden lagunas
20
El ideal de no ser redundantes, es decir, que no aborden el mismo problemas con las mismas
soluciones
21
El ideal que un mismo caso no pueda ser solucionado por dos normas que se contradicen.
Justamente, en la aludida causa Kimel la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sehacecargodeestetipodecontradiccionesentrederechosenpugna
y el modo de dirimirlas, sosteniendo que en esos casos debe hacerse una
ponderacin de los intereses en juego a los fines de conciliarlos y, en su caso,
determinar cul de ambos debe prevalecer sobre el otro, de acuerdo a unjuicio
de proporcionalidad22 . Frmula que, convengamos, si bien adolece de
rigurosidad, al menos proporciona pautas interpretativas que permiten dar
respuestasmedianamentecoherentesalosconflictosdeinteresesindicados.

Respecto del caso que suscita este comentario, es incuestionable que la

Convencin de Belmdo Par tiene por objetivo primordial prevenir,sancionar y
erradicar toda forma de violencia de gnero. Sin embargo, su normativa, que
obliga al Estado argentino desde el momento que ha suscripto y aprobado la
Convencin respectiva23 , debe ser conjugada en forma armnica con otras
disposiciones del sistema de proteccin de los derechos humanos que,
justamente, ponen en tela de juicio que todos los delitos deban ser llevados a
juicio, como asimismo que la pena sea la reaccin estatal aconsejable, como
parecesugerirloeltribunaldecasacin.

Tal loprevistoporelartculo18delasDirectricessobrelafuncindelosfiscales
24
,quedispone:

Deconformidadconlalegislacinnacional,losfiscalesconsiderarn
debidamentelaposibilidadderenunciaralenjuiciamiento,interrumpirlo
condicionaloincondicionalmenteoprocurarqueelcasopenalnosea
considerado porelsistemajudicial,respetandoplenamentelosderechos
delsospechosoydelavctima.Aestosefectos,losEstadosdeben
explorarplenamentelaposibilidaddeadoptarsistemasparareducirel
nmerodecasosquepasanlavajudicialnosolamenteparaaliviarla carga

22
Del pargrafo 51: La Corte reconoce que tanto la libertad de expresin como el derecho a la honra,
acogidos por la Convencin, revisten suma importancia. Es necesario garantizar el ejercicio de ambos.
En este sentido, la prevalencia de alguno en determinado caso depender de la ponderacin que se
haga a travs de un juicio de proporcionalidad. La solucin del conflicto que se presenta entre ciertos
derechos requiere el examen de cada caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias, para
apreciar la existencia e intensidad de los elementos en que se sustenta dicho juicio.
23
Ley 24.632 (B.O. 9 de abril de 1996)
24
Aprobadas por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento
del Delincuente, celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990.
excesivadelostribunales,sinotambinparaevitarelestigmaque significan la
prisinpreventiva,laacusacinylacondena,ascomolos posibles efectos
adversosdelaprisin.

Directriz que contradice laafirmacin de losjueces quesuscriben elfalloquese

comenta, cuando afirman que la opinin fiscal favorable a la suspensin del
juicio a prueba entraen colisinmanifiestaconlas obligaciones asumidas por
el Estado argentino. Por el contrario, si bien, en principio y en apariencia, la
opininfavorable delfiscal a lasuspensindeljuicioapruebapareceraentraren
contradiccin con laConvencin deBelm do Par, coincideplenamenteconlos
objetivos de las directrices de NacionesUnidasquenuestropas,comomiembro
deesaorganizacininternacional,porlomenostieneeldeberdeobservar.

No solo eso. Naciones Unidas, a travs de sus organismos pertinentes, se ha

ocupado en forma detenidadeponerenclaroqueelsistemapenalconstituyeuna
opcin de ultimaratioparalaresolucindelosconflictos,yqueentodomomento
se deben privilegiar las reacciones estatales que eviten eljuicio y la posibilidad
dela prisin.As,lasReglasMnimasdelasNacionesUnidassobrelasmedidas
noprivativasdelalibertad(ReglasdeTokio)25 ,estableceque:

1.5LosEstadosMiembrosintroducirnmedidasnoprivativasdela
libertadensusrespectivosordenamientosjurdicosparaproporcionar
otrasopciones,ydeesamanerareducirlaaplicacindelaspenasde
prisin,yracionalizarlaspolticasdejusticiapenal,teniendoencuentael
respetodelosderechoshumanos,lasexigenciasdelajusticiasocialy
lasnecesidadesderehabilitacindeldelincuente.

2.1 Las disposiciones pertinentesdelas presentesReglasseaplicarna

todaslaspersonassometidasaacusacin,juicioocumplimientodeuna
sentencia,entodaslasfasesdelaadministracindelajusticiapenal.A
losefectosdelasReglas,estaspersonassedesignarn"delincuentes",
independientementedequeseansospechososodequehayansido
acusadosocondenados.

2.2LasReglasseaplicarnsindiscriminacinalgunapormotivosde
raza,color,sexo,edad,idioma,religin,opininpolticaodeotrandole,

25
Aprobadas por la Asamblea General de Naciones Unidas en su Resolucin 45/110 de 14 de diciembre
de 1990.
 origennacionalosocial,patrimonio,nacimientoocualquierotra
condicin.

Reglas que, como se advierte, niegan la posibilidad de la persecucin penal

irrenunciable e infinita de los delitos,sin establecer discriminaciones de ninguna
naturalezaconrelacinalosdelitosalcanzados.

Puede aducirse, con buenas razones, que no es posible comparar la jerarqua

normativa de las reglas y directrices sealadas con los alcances y vinculacin
jurdicade un tratadointernacional26 ,comoeselcasodelaConvencindeBelem
do Par. Sin embargo, no puede perderse de vista que las aludidas reglas y
directrices, emanadas de las instancias internacionales ms elevadas,
constituyen reglas interpretativas y buenas prcticas aconsejadas para una
racional aplicacin de la leypenal y a las que nuestro pastambinse encuentra
sujeto. Soslayar estas reglas y directrices colocara al Estado argentino en
contradiccinconelidealpropuestoporlacomunidadinternacional.

Una comprensin del orden jurdico que en forma acrtica ignore al resto de las
normas que lo integran es sesgada,parcialeincompleta.Lainterpretacindelos
regmenes legales debe ser compatibilizada en su integridad para posibilitar su
armnico funcionamiento, mxime cuando se trata del sistema jurdico de
proteccindelos derechoshumanos, evitandoque dosnormasquelocomponen
resuelvanunamismasituacinenformacontradictoria.

Un tratado o convencin interamericano (como loesla Convencinde Belmdo

Par) no puede anular o modificar directrices emanadas de un organismo
internacional de la jerarqua de las Naciones Unidas y, antes bien, todos los
acuerdos que se celebren entre los Estados, deben adecuarse a la orientacin
general que proporciona la comunidad internacional organizada. Lo contrario
implicara ingresar en insalvables contradicciones que tornaran anrquica la
coexistenciainternacional27 .

c)UnainterpretacindelaConvencindeBelemdoParcompatible

26
Artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el derecho e los tratados: Pacta sunt servanda. Todo
tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe
27
Ms anrquica de lo que es en nuestros das
 conunderechopenaldemnimaintervencinyconlosderechosdelas
vctimas.

Los intereses de vctimas e imputados por un mismo delito normalmentesuelen

encontrarse contrapuestos. Ello es la lgica consecuencia de la dialctica que
entraa el conflicto penal. Sin embargo, a diferencia de lo que sostiene la
Casacin en la resolucin que se comenta, discrepamos con la idea que, en
realidad, exista esta colisindeintereses entre la obligacin estatalde prevenir,
investigar y sancionar las conductas que comporten violencia de gnero y el
derechodelos imputadosporlacomisindeestetipodedelitosaunaresolucin
alternativaalosconflictosdeestandole.

Desde nuestra ptica, a diferencia de criterio sustentado por los jueces

Yacobucci, Mitchel y Garca, la obligacin de sancionar losdelitosrelacionados
con la violencia de gnero no debe ser entendida como la obligacin de penar
esasconductas, esto es,realizarsiemprejuiciosqueculminenconunasentencia.
Antes bien, el referido compromiso internacional de sancionar debe ser
entendido como laobligacinestatal delegislartipos penales quecontemplenla
punicin de esas conductas, independientemente del trmite que tengan los
juicios que se sustancien por esas causas, los cuales debern ajustarse a las
pautasyparmetrospropiosdeldebidoprocesolegal(artculo18constitucional).

La obligacin internacional aludida es un mandato dirigido a los legisladores,a

quienes se les imponeel deber de nodejar fueradel catlogopenallarepresin
de este tipo de conductas, que los Estados signatarios de la Convencin han
reputado particularmente graves. Pero en forma alguna ese mandato puede
reputarse como dirigido a los jueces, lo cual implicara condicionar su
imparcialidad y su independencia que, como se sabe, son valores sobre los
cuales reposa la legitimidad misma del sistema republicano y de la
administracindejusticia.

Una comprensin diferente delcompromisointernacional (lacomprensinque de

este compromiso hace la Sala II de la Casacin) conduce a soluciones
irracionales que indefectiblemente colocan al sistema legal en contradicciones
insalvables,comolasquesevienenanotando.
Uno de lospeoreserrores en quepuedeincurrirlahermenuticajurdicaesaislar
una norma del contexto en el cual se encuentra inserta (descontextualizarla),
prctica que, las ms de las veces, conducir a soluciones parciales y
equivocadas28 .

El propio texto de la Convencin de Belem do Par es compatible con la

interpretacin precedente. De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 7.b dela
Convencin de Belemdo Par,elEstadoargentinosehacomprometidoaactuar
condiligencia paraprevenir,investigarysancionarlaviolenciacontralamujer.Sin
embargo, segn loprevistoporel apartado g delmismoartculo 7,resultaque el
Estado tambin se compromete a establecer los mecanismos judiciales y
administrativosnecesariosparaasegurarquelamujerobjetodeviolenciatenga
acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de
compensacinjustosyeficaces.

Comono puede serdeotramaneraparauncontextocaracterizadoporelrespeto

alos derechos humanos, noesverdadque,comoparecesugerirlolaCasacin29 ,
la Convencin establezca una disyuntva de hierro: juicioindefectibleycondenao
absolucin. Muy por el contrario, de modo expreso se contemplan medios de
compensacin justos y eficaces, diferentes al juicio propiamente dicho, que en
nuestro pas se identifican, justamente, entre otros institutos alternativos, con la
suspensindeljuicioaprueba.

La misma direccin de poltica criminal encarna la ley 26.485 de Proteccin

Integral a lasMujeres30 , quesibientienerangonormativoinferioralaConvencin
de Belem do Par, entendemos que debeserreputada como complementariae
integrativa de su texto y utilizable para interpretar todos aquellos aspectos que
pudierenresultarconfusosoconflictivos,comosucedeenestecaso.

A este respecto, el artculo 2 establece como objetivos de la ley nacional

promover y garantizar: a) La eliminacin de la discriminacin entre mujeres y

28
Lo propio se advierte en mltiples aplicaciones del derecho penal sustantivo y adjetivo, cuando se
ignoran los insoslayables principios constitucionales y convencionales que deben servir de filtro para
el poder punitivo.
29
Que existe bice formal de naturaleza legal que impide al Ministerio Pblico disponer de la
persecucin penal.
30
B.O. 1 de abril de 2009
varones en todos los rdenes de la vida b) El derecho de las mujeresa vivir
una vida sin violencia c) Las condiciones aptas para sensibilizar y prevenir,
sancionar y erradicar la discriminacin y la violencia contra las mujeres en
cualquiera de sus manifestaciones y mbitos d) El desarrollo de polticas
pblicas de carcter interinstitucional sobre violencia contralas mujerese)La
remocin de patrones socioculturales que promueven y sostienen la
desigualdaddegneroylasrelacionesdepodersobrelasmujeresf)Elacceso
a la justicia de las mujeres que padecen violenciayg) Laasistencia integral a
las mujeres que padecen violencia en las reas estatales y privadas que
realicen actividades programticas destinadas a las mujeres y/o en los
serviciosespecializadosdeviolencia.

Pero, fundamentalmente, el artculo 16, que reglamenta losderechos y garantas

mnimas de losprocedimientosjudicialesyadministrativos,establecequedeber
garantizarse a las mujeres lossiguientesderechosygarantas:a) Ala gratuidad
de las actuaciones judiciales y del patrocinio jurdico preferentemente
especializado b) A obtener una respuesta oportuna y efectiva c) A ser oda
personalmente por el juez y por la autoridad administrativa competente d) A
quesuopinin sea tenidaen cuenta almomentode arribara unadecisinque
la afecte e) A recibir proteccin judicial urgente y preventiva cuando se
encuentren amenazados o vulnerados cualquiera de los derechosenunciados
en el artculo 3 de la presente ley f) A la proteccin de su intimidad,
garantizando la confidencialidad de las actuaciones g) A participar en el
procedimiento recibiendo informacin sobre el estadode lacausa h) Arecibir
untratohumanizado,evitandolarevictimizacini)Alaamplitudprobatoriapara
acreditar los hechos denunciados, teniendo en cuenta las circunstancias
especiales en las que se desarrollan los actos de violencia y quienes son sus
naturales testigos j) A oponerse a la realizacin de inspecciones sobre su
cuerpopor fuera delestricto marcodelaordenjudicial.Encasodeconsentirlas
y enlos peritajesjudicialestiene derecho a ser acompaadaporalguiendesu
confianza y a que sean realizados por personal profesional especializado y
formado con perspectiva de gnero y k) A contar con mecanismos eficientes
para denunciar a los funcionarios por el incumplimiento de los plazos
establecidosydemsirregularidades.

Es decir, la ley domstica, enconsonanciacon la interpretacinquepostulamos

asignar a la Convencin de Belem do Par, en ningn momento exige que los
conflictos que entraen violencia de gnero deban de ser resueltos en juicio
medianteeldictadodeunasentencia.

En este entendimiento, sostener que el instituto de la suspensin del juicio a

prueba es una forma de impunidad (como de modo expreso lo postula el juez
Yacobucciensu voto) es pocomenosque ignorarlosalcancesdelartculo76bis
del Cdigo Penal y los alcances mismos del sistema penal en su conjunto, que
actualmente reconoce, sinlugar a dudas, laimposibilidadmaterialdeprocesarla
totalidad de laconflictiva queingresa alsistemaporla vadel juicio propiamente
dicho y la necesidad y conveniencia de prever formas alternativasderesolucin
de los conflictos, donde la vctima tambin debe ser protagonista, en la
comprensinquelapenanoeslamejorherramientapararestaurarlapazsocial.

d)Lasdeletreasconsecuenciasdeladoctrinadelfalloquesecomenta.

La aplicacin de la doctrina que se critica implica que todos los delitos que
tengan como vctimaauna mujer y que representen alguna forma deviolenciade
gnero no son susceptibles de una solucin alternativa al conflicto y deben
concluir en juicio y sentencia. Una interpretacin de la ley de esta ndole traera
aparejadas solucionesverdaderamenteirracionales,msirracionalesquelasque
proponeel sistema penal en smismo, queculminaraconunaseriededelitosde
menor entidad (amenazas, abusos de armas, lesiones leves, etctera), que
habitualmente son dirimidos por vasalternativas, enla realizacindejuicios que
el sistema difcilmente podra procesar con los recursos con que cuenta en la
actualidad y que, en definitiva, ni siquiera es conveniente resolver deesemodo
(racionalizacin de recursos escasos con el propsito dereorientarlosacausas
demayorcomplejidad).

Una controversia adicionalsepresentaenaquellos casosenloscuales lavctima

(la mujer) no demuestre inters en lapersecucin penal y,an ms, semuestre
satisfecha con una solucin alternativa al conflicto: incumplir el Estado
argentino los compromisos internacionales contrados?De acuerdoal criterio de
la Casacin, cualquier solucin que no culmine en una sancin (en caso de
corresponder) implicara impunidad, ya que sera una solucincontraria a la letra
dela Convencinyportanto inadmisible paranuestrosistema legal, razn porla
cual elcasodeberaser llevadoajuicio,an contralavoluntadde susprincipales
interesados(vctimaeimputado),convirtiendoalaexpropiacindelconflictoenun
dogma. Una alternativa de esta especie implicara una forma indirecta de
discriminacin contra la mujer,reputadacomo unmero objeto, incapaz de tomar
decisionesporsmisma,alacualelEstadodebesuplirensuvoluntad.

Latesissostenida por laCasacin conduce aafirmarque elsistemapenal es la

herramienta idnea para solucionar losproblemasde violenciacontrala mujer,lo
queempricamente seencuentrademostradocomofalso,yaquelejosde asignar
dicha propiedad a la pena, la misma se ha mostrado como reproductora de
violenciayraramentereparadoradelapazsocialquebrantadaporeldelito.

Lo precedente nos inclina a pensar que, tal como lo postulan los principios
rectores de la ley 26.48531 , la Convencin de Belem do Par debe ser
prioritariamente interpretada como el compromiso estatal de promover polticas
pblicas tendientes a prevenir, investigar y sancionartodaformade violenciade
gnero, ms all de una estricta literalidad de sus trminos. Lo cual no implica
sostener que los conflictos relacionados conla violencia de gnero nodebanser
llevados a juicio. Lo que se sostiene es que los conflictos relacionados con la
violencia de gnero no deben ser excluidos de los mecanismos tendientes a
minimizar las consecuencias del poder punitivo, donde el derecho penal es una
herramientacontingenteysubsidiaria,deultimaratio.

Noobstantelatrascendenciaeimportancia querevisteyasignamosalaevitacin
de la violencia de gnero para laconstruccin de unasociedad verdaderamente
democrtica y plural, ello, por s solo, no convierte al derecho penal en una
herramienta idnea para laresolucindeese tipo deconflictos.Elderechopenal
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ARTICULO7Preceptosrectores.LostrespoderesdelEstado,seandelmbitonacionalo
provincial,adoptarnlasmedidasnecesariasyratificarnencadaunadesusactuacioneselrespeto
irrestrictodelderechoconstitucionalalaigualdadentremujeresyvarones.Paraelcumplimientodelos
finesdelapresenteleydeberngarantizarlossiguientespreceptosrectores:a)Laeliminacindela
discriminacinylasdesigualesrelacionesdepodersobrelasmujeresb)Laadopcindemedidas
tendientesasensibilizaralasociedad,promoviendovaloresdeigualdadydeslegitimacindelaviolencia
contralasmujeresc)Laasistenciaenformaintegralyoportunadelasmujeresquepadecencualquiertipo
deviolencia,asegurndoleselaccesogratuito,rpido,transparenteyeficazenservicioscreadosatalfin,
ascomopromoverlasancinyreeducacindequienesejercenviolenciad)Laadopcindelprincipiode
transversalidadestarpresenteentodaslasmedidasascomoenlaejecucindelasdisposiciones
normativas,articulandointerinstitucionalmenteycoordinandorecursospresupuestariose)Elincentivoa
lacooperacinyparticipacindelasociedadcivil,comprometiendoaentidadesprivadasyactores
pblicosnoestatalesf)Elrespetodelderechoalaconfidencialidadyalaintimidad,prohibindosela
reproduccinparausoparticularodifusinpblicadelainformacinrelacionadaconsituacionesde
violenciacontralamujer,sinautorizacindequienlapadeceg)Lagarantadelaexistenciay
disponibilidadderecursoseconmicosquepermitanelcumplimientodelosobjetivosdelapresenteleyy
h)TodaslasaccionesconducentesaefectivizarlosprincipiosyderechosreconocidosporlaConvencin
InteramericanaparaPrevenir,SancionaryErradicarlaViolenciacontralasMujeres.
seguir siendo, a pesar de nuestras mejores intenciones, un discurso brutal,
plagado de contradicciones, que nosemejorarpor someterasuconocimiento
causasquereputemosjustas.