Rgimen Jurdico de las Instituciones Financieras

Luis AR. Jerez

I UNIDAD
Teora General de la personalidad Jurdica de las Instituciones Financieras.

1. LA PERSONALIDAD.
A. EL NACIMIENTO Y LA CAPACIDAD.
2. EL HECHO Y EL ACTO JURDICO.
A. EL HECHO.
B. HECHO JURDICO.
C. ACTO JURDICO.
D. EL NEGOCIO JURDICO.
4. EL CONTRATO.
A. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.
B. ETIMOLOGA.
C. CONCEPTO.
D. ELEMENTOS DEL CONTRATO.
E. EFICACIA DEL CONTRATO.
F. EL PORQU DEL CONTRATO O SU JUSTIFICACIN.
4. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
A. CONCEPTO.
B. ELEMENTOS DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
C. LMITES DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
5. La persona Jurdica.
A. Concepto.
B. Singularidades del Contrato de Sociedad Mercantil.
C. Elementos del Contrato de Sociedad Mercantil.
D. Clasificacin de las sociedades Mercantiles.
E. La Sociedad Annima.

1
1. LA PERSONALIDAD.

La persona es la parte fundamental y el porqu de la existencia del Derecho, separndonos

de la acepcin natural de persona, nos interesa su concepto en el mundo jurdico; el Derecho
Romano1 configuro este concepto como personaje, aquel que poda ser suceptible de muchas
facetas pero en un mismo ser, como padre, comerciante etc, as, persona procede de per sonare,
equivalente al trmino griego de prsopon (mscara), la mscara que se utilizaba en el teatro
romano, donde un individuo poda realizar muchos personajes.

Nuestra legislacin nos brinda el concepto legal de persona, as, el artculo 1 del Cdigo Civil
de Nicaragua, nos dice que persona "es todo ser capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones,
este concepto nos brinda dos elementos, primero el ser, y el segundo, el elemento de la
personalidad la capacidad.

El ser,2 jurdicamente debe ser entendido como aquello que existe, sea de existencia material
o no, aquello que es susceptible dentro del mundo jurdico, se habla de lo que esta, sin embargo,
dentro del concepto de persona, ser, es el ente que existe y que es propenso en sentido positivo de
derechos y negativo de obligaciones, nuestra legislacin nos dice que persona natural son todos los
individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin, esta
distincin es clave y parte de los requisitos de la personalidad que estudiaremos ms adelante, por
ahora diremos que es una condicin sine qua non, de no ser as, un objeto que es un ser por el hecho
de existir materialmente tendra personalidad.

1
En el vocabulario jurdico romano siempre aparece una distinta contraposicin entre caput y persona, es
decir, entre individuo y persona, y ms exactamente entre cabeza (caput) y mscara (persona). En efecto, la
mscara (persona) es la forma exterior por la que reconocemos la funcin, la personalidad, que corresponde
en el conjunto de la accin dramtica al actor en cuya cabeza (caput) se coloca aquella mscara (persona=
dramatis personae). As, pues, la cabeza (caput) es interior y la mscara (persona) es exterior: la cabeza (caput)
-sostiene- la personalidad. Por tanto, y por extrapolacin a la vida jurdica, la cabeza (caput) no es ms que la
individualidad humana natural. considerada aisladamente. En cambio, toda relacin de unos hombres con
otros que transcienda su pura naturaleza comn se refiere no a la individualidad humana natural (caput) sino
a la persona. Consecuentemente. la persona es individualidad humana en comunicacin o relacin
intersubjetiva o social con otros. En efecto. all donde existen relaciones intersubjetivas o sociales. all hay
personas (personae) y no meros individuos (capita). Por tanto. no se puede concebir sociedad alguna que no
est compuesta de personas, pero tampoco cabe concebir personas que no se encuentren integradas en
alguna forma de sociedad. La sociedad -toda sociedad- se compone, no de individuos o cabeza naturales
(capita) del gnero humano, sino de personas, es decir. de sujetos con nombre. As, pues, mientras la
individualidad humana natural es nica (caput), su personalidad puede ser vara segn la distinta relacin
social en que se integra (persona): unus homo plures personas sustinet. Por tanto, la personalidad tiene un
carcter esencialmente relativo; est en funcin de las relaciones intersubjetivas o sociales: homo homini
persona (Betancourt, 2007, p. 51).
2
Filosficamente es uno de los conceptos ms complejos, remite a lo que es, a cualquier realidad individual a
la que llamamos ente, y a la que consideramos un "ser", independientemente de que su existencia sea o no
fsica, pero tambin podemos considerar que remite a lo que hace que una cosa sea, es decir, al elemento
comn que comparten todas las cosas que son, de las que decimos que tienen ser, y en este sentido
consideramos al ser como el fundamento ltimo de la realidad.

2
 Por lo que hace a la capacidad, hay que distinguir entre capacidad jurdica y capacidad de
obrar, la capacidad jurdica es ser titular de derechos y obligaciones, implica la posibilidad, aptitud
o idoneidad para ser titular de relaciones jurdicas.

La capacidad de obrar, es la capacidad para poner en prctica los derechos y obligaciones

que representa la capacidad jurdica, implica pues, la posibilidad y la aptitud para el ejercicio de los
derechos subjetivos y de los deberes jurdicos.

As la capacidad plena en Nicaragua la tienen los mayores de edad, es decir, los que tienen
dieciocho aos, cabe sin embargo sealar, que existen excepciones, y as lo expone el cdigo de
familia3.

A. EL NACIMIENTO Y LA PERSONALIDAD.

De lo dicho anteriormente, personalidad y capacidad, es necesario que exista un ser capaz

de ejercer los derechos y obligaciones, as podemos decir, que en el mundo jurdico el hecho de
nacer da origen a la personalidad y la muerte el fin de esa personalidad, con consecuencias jurdicas.

Nuestro cdigo civil nos dice que la existencia legal de toda persona comienza al nacer (arto.
5 C.), as, nacer es la expulsin o extraccin del cuerpo de la madre del producto de la concepcin,
independientemente de la duracin del embarazo, ahora bien, como hemos dicho no solo es nacer,
se debe nacer vivo, a este respecto nuestro cdigo nos dice que, si murieren antes de estar
completamente separados del seno materno, se reputarn no haber existido jams (arto. 20 C.), esto
responde a la teora de la vitalidad y la viabilidad, la primera, la vitalidad, proveniente del derecho
romano, es decir que se nazca con vida, aunque sea por unos instantes; y la teora de la viabilidad
estipulada por el derecho feudal o brbaro, en la cual se exige condiciones de vida ms prolongada
para que el individuo tenga personalidad. Nuestra legislacin acoge el sistema de la vitalidad, y ser
persona todo aquel que haya nacido con vida luego de haber sido separado completamente de la
madre.

En nuestro sistema jurdico, un ser, es persona s nace vivo luego de haber sido separado
completamente de la madre, a este respecto podemos sealar cuatro elementos: 1. Pertenecer a la
especie Humana; 2. Que el nio sea separado de su madre; 3. Que la separacin sea completa; y
4. Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.

3
Art. 21, cdigo de familia, ley 870 de la Repblica de Nicaragua: Capacidad jurdica plena: Tienen pleno
ejercicio de la capacidad para adquirir derechos, contraer obligaciones y disponer libremente de su persona y
bienes: a) Las personas de dieciocho aos de edad cumplidos, no declaradas incapaces, sin distincin de sexo,
origen tnico o posicin econmica, social o cualquier otra condicin; b) Las personas emancipadas por
matrimonio o por declaracin judicial de la mayora de edad o por autorizacin del padre o la madre; y c) La
madre y el padre menor de dieciocho y mayor de diecisis aos. La Ley, no obstante, puede establecer edades
especiales para realizar determinados actos. La condicin de adolescente mayor de edad, no excluye que siga
siendo sujeto de proteccin especial por parte del Ministerio de la Familia, Adolescencia y Niez.

3
1. Pertenecer a la especie humana.

El legislador se ha encargado de sealar que son personas todos los individuos de la especie
humana (art. 2 C.), no aadi otro requisito a este respecto, como la legislacin espaola, donde se
exige adems que el feto tenga figura humana. Nuestra legislacin no exige la figura humana4. Ante
el conocimiento cientfico de la imposibilidad de fecundacin entre la especie humana y animales,
entendemos que debe considerarse como individuo de la especie humana todo ser nacido de mujer,
por ese solo hecho natural; sin otra exigencia toda vez que por haber nacido de esta debe ser
considerado como perteneciente a la especie humana.

2. Que el nio sea separado de su madre.

Nuestra legislacin nos dice que sea separada la criatura del seno materno. La separacin
hace referencia al desprendimiento del feto del claustro materno, y este puede obtenerse natural o
artificialmente (cesrea). Nuestra ley no hace distincin alguna.

3. Que la separacin sea completa.

En cuanto a la separacin completa debemos preguntarnos si se trata de separacin material

o fisiolgica, a este respecto existen dos teoras, la teora de la separacin material y la teora de la
separacin fisiolgica.

Debemos de estar claros, que nuestra legislacin estipula la separacin completa, es decir,
fuera del seno de la madre, cabe la pregunta, qu se debe entender por seno materno, en principio,
la vida del ser humano inicia en el vientre de la mujer, esto es lo que debemos de entender por seno
materno, el lugar donde se gesta el individuo, nuestra legislacin expone que son personas por nacer
las que estn concebidas en el vientre materno (arto. 11 C.), de esto, debe quedar claro, que es all

4
Esto conlleva el estudio de las malformaciones y su repercusin en la posesin del requisito de la figura
humana, ya que si no existe, no se adquirira la personalidad, como as tampoco se poseera capacidad alguna.
El problema mdico-legal se presenta con el nacimiento de monstruos, con forma o sin forma humana: los
que pueden tener dos cuerpos con una sola cabeza o bien dos cabezas con un solo cuerpo. El Derecho clsico
acept que el ser monstruoso fuera estimado persona, siempre que tuviese forma humana, Legislaciones
posteriores medievales mantuvieron la figura humana como lmite de la monstruosidad, pasando esta
conceptualidad a las legislaciones actuales, que exigen la figura humana. Para A. Lacassagne, existen
monstruos agensicos, por dficit de rganos; hipergensicos, por exceso: de monstruosidades dobles o
diplogenticos o bien por error en las deformidades, como los heterogenticos. Tambin este autor distingue
entre las anomalas simples y las complejas. situando en estas ltimas a los hermafroditas
(seudohermafroditas) y aquellos propiamente monstruosos. l estableci la regla de que todo monstruo
doble diplogentico respecto de su cabeza, con dos cuerpos o uno solo, debe ser considerado como dos
individuos; por el contrario, todo monstruo con una cabeza aunque con dos cuerpos, debe ser considerado
como un solo individuo". Este problema en nuestra legislacin no est resuelto, de ah la importancia del
peritaje mdico-Iegal. Conocido es el caso publicitado de Jess Pedro Martnez, nio bicfalo nacido el 29 de
abril de 1986, en la ciudad de Bolvar, al sur de Venezuela; en realidad es un siams incompleto, ya que adems
tiene dos corazones. dos aparatos digestivos, dos columnas vertebrales y tres pulmones. De aplicarse la teora
de Lacassagne, debiramos considerarlo (y por tanto inscribirlo) como dos individuos diversos. Aunque la duda
existe, no es bice para que sea considerado persona, tiene figura humana (Pizarro, 2000, p.225).

4
donde se gesta o desarrolla el individuo. Ahora bien, es el certificado mdico en todo caso, el que
indicar si la criatura naci, si fue separada totalmente de su madre y si vivi un instante si quiera.

Volviendo a las teoras, toca ahora distinguirlas. La separacin material, se basa en que no
debe de existir ningn vnculo de orden material entre la madre y el hijo, ni siquiera el cordn
umbilical, sea porque ha sido cortado, sea porque ha sido expulsado conjuntamente con la placenta,
esta teora es tajante al establecer que si la criatura permanece unida a su madre por el cordn
umbilical, pese a que el recin nacido manifieste situacin de vida (grito, llanto, respiracin,
movimiento), el nuevo ser no ha nacido y por tanto no tienen existencia legal. Esta tesis ha sido
rechazada por cuanto la integridad del cordn no significa la unin de ambos cuerpos, ya que dicho
anexo no pertenece al cuerpo del nio ni de la madre, adems que en este condicionamiento el
nacimiento no sera un acto natural, sino, que quedara entregado a la gestin artificial del corte del
cordn umbilical. Finalmente, se indica que es riesgoso esta tesis, ya que podran decidir los padres
o un tercero el principio de la existencia de una persona.

La teora de la separacin fisiolgica, indica que la separacin total se verifica en el momento

en que la criatura adquiere vida autnoma, vale decir, vida independiente de su madre, est o no
ligada por el cordn umbilical a la placenta. Desde ese momento, tanto el cordn como la placenta
no desempean funcin alguna respecto del recin nacido, como as tampoco forman parte de la
madre, aun cuando no est expulsado del claustro materno. Se hace preciso sealar que la vida
propia de la criatura se manifiesta por sus funciones vitales superiores a travs del proceso
respiratorio y circulatorio. Esta tesis tiene la ventaja de adecuarse a la realidad del proceso biolgico
de nacimiento y de impedir que se transforme un acto natural, como es el nacimiento, en un acto
puramente artificial.

4. Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.

Para ser persona es suficiente vivir la fraccin ms insignificante de tiempo, no importa el

fallecimiento al instante siguiente; basta un destello de vida. Pero la criatura que muere en el vientre
materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no sobrevive a
la separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams (arto. 20 C).

Este sistema es importante para la determinacin de las sucesiones por causa de muerte. A
este respecto pases como Nicaragua, Chile, Argentina, entre otros acogen el sistema de la vitalidad,
mientras que pases como Francia y Espaa el sistema de viabilidad.5

5
artculo 30 del Cdigo Civil Espaol, para los efectos civiles, solo se reputar nacido el feto que tuviere
figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.

5
2. EL HECHO Y EL ACTO6 JURDICO.

En la esfera del Derecho, la intervencin del ser humano trae consigo consecuencias
jurdicas, y hay que aclarar, que estas intervenciones revisten diferentes fuentes, as cabe ahora,
hacer la diferencia en cuanto a esas intervenciones en la vida jurdica, as habrn hechos, hechos
jurdicos y actos jurdicos.

A. EL HECHO.

Es un fenmeno voluntario o involuntario de la naturaleza o de la mente. Es diferente al

Derecho. Ejemplo de hecho, es que llueva en determinado lugar, que granice, la puesta del sol, dar
un paseo o platicar sobre algn acontecimiento, son hechos no jurdicos, pues carecen de
trascendencia para la produccin de consecuencias de derecho.

B. HECHO JURDICO.

Es de naturaleza voluntaria o involuntaria del hombre en cuanto capaz de engendrar efectos

jurdicos. En general estos efectos consisten en la creacin, modificacin, transferencia o extincin
de algn derecho, estado o situacin. Los hechos de la naturaleza que producen consecuencia en
Derecho son hechos jurdicos involuntarios, aunque de alguna manera le sean imputables a la
conducta del hombre, ejemplo de estos es la capacidad jurdica de las personas que se adquiere con
el hecho del nacimiento y se pierde con el hecho de la muerte, as, el nacimiento de una persona,
hecho de la naturaleza le da al nacido la capacidad jurdica (arto. 6 C.); la capacidad completa de la
persona que se adquiere con el transcurso del tiempo o la mayora de edad (18 aos arto. 21 C.f.),
as el hecho natural, de que el ser humano crezca con el transcurso del tiempo le da la capacidad
plena; otro ejemplo que podemos citar es el caso de los rboles arrancados y trasportados por la
corriente de las aguas pertenecen al propietario del terreno a donde vengan a parar, si no los
reclaman dentro de un mes los antiguos dueos (arto .640 C.).

C. ACTO JURDICO.

Este es el hecho jurdico donde interviene la voluntad de la persona. Hay que dejar claro,
que son hechos lcitos, de lo contrario seran delitos o faltas, fuente de obligacin diferente de la
materia estudio. De esta manera, queda clarificado, que el hecho jurdico es una generalidad y el
acto jurdico es una especie de hecho jurdico. El acto jurdico es una conducta lcita del hombre
realizada con el propsito de producir consecuencias de derecho7.

6
Marcel Plianol y George Ripert, nos dicen, que acto en la terminologa jurdica, tiene dos acepciones, designa
en ocasiones una operacin jurdica, correspondiente entonces, a la palabra latina negotium; otras veces
designa un documento probatorio, destinado a demostrar alguna cosa, respondiendo en este caso a la palabra
latina instrumentum. Una venta, una donacin, un pago, una remisin de deuda, considerados en s mismos
y haciendo abstraccin de su prueba son, actos jurdicos; los documentos notariales, o privados en los que
hacen constar tales operaciones, son actos instrumentales. ( Planiol; Ripert, 1999, p. 39).
7
As, el acto no es cualquier hecho jurdico, sino, uno especfico que se excluye de los hechos de la naturaleza,
tanto simplemente naturales (mutacin de un cauce de un ro), como de la naturaleza relacionados con el
hombre (nacimiento); excluyente de los hechos del hombre voluntarios lcitos, que se ejecutan sin la intencin

6
 La Diferencia especifica del acto jurdico con los dems hechos consiste en que el acto, en
primer lugar, es una conducta humana, en segundo lugar, es un comportamiento consciente, el
tercero que es acto lcito, y, en cuarto lugar, que se ejecuta con la intencin de que por l se
produzcan consecuencias de derecho. Hasta aqu, debemos de entender que se le da nombre de
acto jurdico, a los actos realizados nicamente con el objeto de producir uno o varios efectos de
derecho; se les llama jurdicos, en razn de la naturaleza de sus efectos.

La mejor manifestacin del acto jurdico es el contrato, as, si juan vende un automvil,
estamos en presencia de una conducta humana, conciente, pues sabe lo que est haciendo, lcita y
en caminada a producir consecuencias de derecho: transmitir la propiedad del inmueble por ley al
comprador, colocarse en posicin de acreedor en cuanto a la obligacin del precio, etc.

Las caractersticas del acto jurdico8 son:

- conciencia.
- licitud.
- intencin de producir consecuencia jurdica.

A esta conclusin se llega en cuanto conducta humana, la conciencia, licitud e intencin de

producir efectos jurdicos no se presentan en totalidad en otros hechos jurdicos, as, en la mutacin
de un cauce de un ro el fenmeno no es voluntad humana y por lo tanto no es consiente, no es lcito
ni ilcito, y tampoco podemos decir que haya intencin de producir consecuencias de derecho, estas
se producen, pero sin que medie intencin de alguien.

El acto jurdico es una especie de hecho jurdico, dicho, en otros trminos, el hecho jurdico
comprende al acto jurdico propiamente dicho. El acto jurdico va asociado a un hecho jurdico, as,
el otorgamiento de un testamento (acto jurdico), necesariamente requiere de un hecho de la
naturaleza, la muerte, que al mismo tiempo es un hecho jurdico, para la produccin de
consecuencias jurdicas (la sucesin del patrimonio).

D. EL NEGOCIO JURDICO.

Los pandectistas9 alemanes, en su esfuerzo por sistematizar la ciencia jurdica, llegan a

distinguir entre los actos jurdicos, un tipo especial que denominan negocio jurdico. Castan Tabeas
nos dice que la diferencia entre acto y negocio jurdico, radica en que acto jurdico son actos

de producir consecuencias de Derecho (como la gestin de negocios), de los hechos voluntarios ilcitos (como
la recepcin dolosa de lo indebido), de los hechos involuntarios (como los accidentes o delitos por
imprudencia), y de los hechos en contra la voluntad (como el no pago de una deuda a causa de insolvencia
debido a caso fortuito).
8
Por su parte, los hechos del hombre carecern de una, o ms caractersticas mencionadas, as, un incapaz,
al no tener conciencia de lo que hace, no podr vlidamente llevar a cabo un acto jurdico, un homicida
tampoco har con el hecho de matar un acto jurdico, pues carece de licitud, aunque en dicho acto exista
conciencia e intencin de producir consecuencias de derecho (terminacin de la personalidad jurdica de la
vctima, sucesin patrimonial mortis causa, etc),
9
Hugo, Heize, Thibaud, Savigny.

7
humanos lcitos cuyo efecto jurdico no se determina por el contenido de la voluntad, sino,
nicamente y con carcter forzoso por la ley; negocio jurdico son los actos humanos lcitos
consistentes en una declaracin de voluntad directamente dirigida a producir un efecto jurdico,
para el cual es decisivo y regulador el contenido de esa voluntad.

Siguiendo lo expuesto por Sergio Azua, nos dice que Pugliatti define al negocio jurdico como
un acto de voluntad libre, que tiende a un fin prctico, tutelado por el ordenamiento jurdico, y que
produce, como consecuencia de tal tutela, determinado efecto jurdico.

Para los tratadistas alemanes, italianos y espaoles, en el acto lo que al autor le importa es
que haya la voluntad de que se produzca, sin que a su autor le importe mayor cosa sus
consecuencias jurdicas, en tanto que el negocio al que lo celebra le interesan dos cosas, primero
realizar el hecho, y segundo, que ese hecho o actividad produzca consecuencias protegidas por el
Derecho.

Por ltimo, el elemento fundamental del acto jurdico en negocio jurdico es la voluntad.
Aqu hablamos de los contratos, un negocio jurdico es un contrato, por lo tanto, todo negocio
jurdico es un contrato.

La gran importancia de esta categora de acto jurdico, es que el hombre forma por s mismo
y mediante ellos sus relaciones jurdicas dentro de los limites trazados por el ordenamiento. El
ordenamiento jurdico dota a su voluntad con la virtud de engendrar efectos jurdicos, y declara
decisivo para estos efectos el contenido de la voluntad, si bien no exclusivamente.

As, el acto jurdico es un hecho del hombre, realizado conscientemente, pero esta voluntad,
lcita interviene slo en la realizacin del acontecimiento -primer momento- ms no en la
produccin de los efectos -segundo momento- no obstante, los cuales estos se producen; en
cambio, el negocio jurdico la voluntad est presente en los dos momentos, tanto en la produccin
del acontecimiento como en la produccin de las consecuencias jurdicas, aqu se sita el contrato,
pues voluntariamente lo realizan los que lo celebran -primer momento- y los propios contratantes
estn deseando al celebrarlo -segundo momento- la produccin de las correspondientes
consecuencias jurdicas.

4. EL CONTRATO.

A. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.

El contrato como fuente de las obligaciones, es la principal10, nuestro Cdigo Civil, siguiendo
las pautas de los Cdigos francs y espaol, lo enmarca dentro de las fuentes de las obligaciones
por medio del artculo 1831 C que reza as: Las obligaciones nacen de la ley o de un hecho obligatorio

10
El contrato es la principal fuente de las obligaciones, lo que fcilmente se puede observar en la vida diaria.
De aqu que el Cdigo le dedique en el Tomo II, Libro Tercero, los Ttulos VII, X, XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, XVII,
XVIII, XIX, XX, XXI, XXII, XXIII y XXIV

8
que puede ser lcito o lcito. Es un hecho obligatorio lcito, el contrato y el cuasicontrato. Es un hecho
obligatorio ilcito, el delito y el cuasidelito.

Esta clasificacin, es de influencia del cdigo de napolen, cuya clasificacin es

quintepartita11.

B. ETIMOLOGA.

Desde un punto de vista etimolgico la palabra contrato proviene del latn contractus
(reunido, acuerdo), formado por el prefijo con (convergencia unin), y tractus (arrastrado). El
significando, por consiguiente, es la relacin constituida a base de un acuerdo o convencin. En los
ordenamientos primitivos el mero acuerdo de voluntades no era un contrato, en el sentido de
fuente de las obligaciones, puesto que la voluntad por s sola no poda crear obligaciones vlidas y
eficaces. En Roma tuvo gran importancia la distincin entre convencin y contrato. La convencin o
pacto (pactum, conventum), era mero acuerdo de voluntades que por si no generaba accin ni
vnculo obligatorio. El contrato era la convencin que, por ir acompaada de una forma requerida
por el Derecho o de una causa reconocida idnea, generaba un vnculo obligatorio.

C. CONCEPTO.

Nuestro cdigo Civil, nos brinda el concepto de contrato en el art. 2435 C., y nos dice que Contrato
es un acuerdo de dos o ms personas para constituir, regular o aclarar entre las mismas un vnculo
jurdico.
Analizando el concepto legal de contrato, nos encontramos con:

1. Acuerdo de Voluntades.

Para que un contrato pueda existir, requiere de una convencin de dos o ms personas, es decir,
acuerdo de voluntades. Lo que caracteriza al contrato es su bilateralidad, (en cuanto es producto de

11
De acuerdo a Ivn Escobar Fornos (Fornos, 2000, p.37), las fuentes de las obligaciones, a travs de la historia,
se han clasificado en: A. Bipartita: Segn esta clasificacin son dos las fuentes de las obligaciones: el contrato
y el delito. Esta clasificacin la hace Gayo en las Institutas cuando expresa: Y ahora, pasemos a las
obligaciones, cuya divisin fundamental se reduce a dos especies, pues toda obligacin, o nace de un contrato
o nace de un delito; B. La tripartita: Segn esta clasificacin son tres las fuentes de las obligaciones: el
contrato, el delito y varias otras causas. Esta clasificacin la hace Gayo en su obra Res Quotidianae. Consider
que existen causas generadoras de obligaciones que no son ni delitos ni contratos, como, por ejemplo: el
legado, el pago indebido; por lo que resultaba insuficiente. Las causas que escapaban a las dos fuentes las
agrup en la denominacin genrica ex variae causarum figurae. Hace su clasificacin tripartita en la forma
siguiente: Las obligaciones nacen de un contrato o de un delito, o de cierto derecho propio, segn las varias
especies de causas; C. La cuadripartita: Los compiladores bizantinos trasforman la clasificacin tripartita,
descomponindola en cuatro trminos, que aparecen en las Institutas de Justiniano en los trminos
siguientes: Una divisin subsecuente las distingue en cuatro especies, porque nacen o de un contrato o de
un cuasicontrato, de un delito o de un cuasidelito: D. La quinquepartita: El Cdigo Civil de Napolen a la
clasificacin cuadripartita le agreg la quinta fuente: la ley. Como es sabido, el mencionado Cdigo inspir
muchos otros, pasando a ellos dicha clasificacin.

9
un acuerdo de voluntades de dos o ms personas destinadas a crear obligaciones), una persona no
puede dar nacimiento a un contrato. Necesita la voluntad de otra para crearlo. Por el contrario, en
los actos jurdicos, basta la voluntad de una persona (testamento, renuncia del usufructo, etc.).

Las voluntades pueden ser contrarias o desinadas a un mismo fin, las primeras se explican
en cuanto los que convienen buscan satisfacer un inters individual contrario al del otro, aqu
podemos citar el ejemplo clsico de la compra venta, donde el que vende, le interesa desprenderse
de la propiedad de un bien, a travs del precio, y el que compra, tiene el inters contrario de adquirir
para su patrimonio dicho bien, cumpliendo para ello la obligacin del precio; y el ejemplo clsico de
las voluntades destinadas a un mismo fin, es el contrato de sociedad, donde la voluntad de los
contratantes se vuelcan con el fin de crear a un ser ideal para cumplir un fin comn, que es el objeto
primordial de creacin de la persona jurdica.

Adems, estas voluntades deben ser libres de consentimiento, este requisito sine qua non,
est establecido en el artculo 2436 C. Adems de las condiciones indispensables para la validez de
las obligaciones en general, se requiere, para las que nacen del contrato, el consentimiento, es
decir que deben de brotar de la verdadera voluntad de las partes, sin coaccin u otro vicio del
consentimiento, que estudiaremos ms adelante.

2. Crear obligaciones.

La constitucin de un vnculo jurdico, debe ser entendido como creador de obligaciones y

derechos, ya que, en virtud del contrato se crean obligaciones patrimoniales, genera derechos y
obligaciones respectivamente para las partes.

A este respecto, la doctrina distingue entre convenciones y contratos, como ya hemos visto,
convencin es un acuerdo de voluntades en virtud del cual se crean, modifican y extinguen
derechos, por el contrato se crean derechos. La convencin es el gnero y el contrato es la especie;
es decir, el contrato es una especie de convencin.

As, por ejemplo, la doctrina estima que la venta, el arrendamiento, la fianza, etc.,
son contratos, pues tienen por finalidad crear obligaciones; por el contrario, el cumplimiento de las
obligaciones (pagos, tradiciones, simples entregas materiales de las cosas), la resciliacin de los
contratos formados, etc., son convenciones y no contratos, pues en virtud de ellos no se crean
obligaciones, sino se modifican, trasmiten o extinguen las existentes.

Siguiendo a nuestro cdigo, considera contrato no slo al convenio de creacin

del vnculo, sino al de su regulacin y aclaracin.

El contrato como convenio es ley entre las partes, es decir, responde al principio de pacta
sunt servanda12 o lo pactado obliga a las partes. A este respecto el artculo 2437 C. nos dice que los
contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente,
siempre que no sean contrarias a la ley, a la moral ni al orden pblico.

12
Es la manifestacin ms importante del principio de buena fe en los tratados. De acuerdo con Cheng, esta
regla, es indispensable en el derecho internacional, en s es la expresin en la cual descansan todos los
significados de la buena fe, tanto en las naciones como en los individuos (Engelen, 2004, p.

10
 Finalmente, debemos concluir diciendo que, La idea de contrato es, en primer lugar, un
supraconcepto (oberbegriff) o concepto superior comprensivo de aquellos otros sobre los que se
establece que es aplicable a todos los campos jurdicos y, por consiguiente, tanto al Derecho privado
como al pblico.

D. ELEMENTOS DEL CONTRATO.

Los elementos del contrato son esenciales, naturales y accidentales.

Son esenciales aquellos elementos sin los cuales el contrato no puede existir, nos referimos
al consentimiento, objeto y causa (y la forma en los casos expresamente determinados); es decir,
sirven de como presupuestos necesarios para la conformacin, nacimiento y validez del contrato.

Consentimiento, es la conformidad de la voluntad entre los contratantes, o sea, entre la

oferta y su aceptacin.

Objeto, es la entidad sobre la que versa el contrato, as en el contrato de compraventa el

objeto consiste en la cosa vendida y en el precio por el que se compra.

La causa, tiene dos concepciones, una objetiva y otra subjetiva, segn la primera, consiste
en el inters prctico o la razn econmica-jurdica del negocio. As, en la compraventa el fin del
contrato es el cambiar la cosa por el precio. En cambio, segn la tesis subjetiva la causa es el
elemento psicolgico que determina la voluntad; la razn o motivo que induce a negociar; el fin
particular que impulsa a realizar el negocio. De cualquier modo, este requisito esencial implica que
las obligaciones nacidas del contrato deben tener una causa.

E. EFICACIA DEL CONTRATO.

Un contrato es eficaz si cumple con los requisitos establecidos para su validez, y es ineficaz
cuando adolece de algn vicio.

1. Efecto entre las partes.

El efecto fundamental del contrato es obligar a las partes, esto es vincularlas. Recordemos
que, segn el art. 1836 C., las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos13. No dice el precepto que el contrato
sea ley, sino que las obligaciones nacidas de l vinculan a su cumplimiento como la ley misma: el
contrato no tiene la generalidad de la ley, no obliga a todos los ciudadanos, sino a las partes
contratantes, pero entre stas tiene la misma autoridad y fuerza de imponer esa obligatoriedad.

Vinculadas recprocamente las partes, ninguna podr romper unilateralmente por su propia
voluntad el contrato, si bien podr rescindirlo en aquellos casos en que excepcionalmente lo
permite la ley (la rescisin y la resolucin la veremos ms adelante cuando toquemos las formas de
extincin de los contratos).

13
Esto es producto del principio de Pacta sunt Servanda, 2479 C.

11
 En ningn caso cabe pactar que una de las partes pueda, a su arbitrio, cumplir o no, o dejar
el contrato en vigor o extinguirlo: como dice el art. 2438 C, la validez y el cumplimiento de los
contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

De la misma forma, la vinculacin y oponibilidad de los contratos, queda establecido en el

artculo 2439 C: Los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos;
salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no
sean trasmisibles, ya por su naturaleza, ora por pacto o por disposicin de la ley14. Quiere decir este
precepto que el efecto vinculante del contrato slo se produce entre las partes, es decir, entre
quienes los otorgan (no quienes asisten al contrato, como notario, testigos, etc...).

Por el contrario, los contratos no obligan a los terceros, es decir, a quienes no son parte
contratante. Esto no implica que el contrato no sea oponible a terceros. No les obliga, pero tambin
frente a ellos existe y han de respetar sus consecuencias. La cosa se ve ms clara en la adquisicin
de la propiedad: nadie niega que los terceros hayan de respetar el contenido de un contrato, la
adquisicin derivada del mismo, o por ejemplo la situacin derivada del mismo. Pero tambin han
de respetar los terceros todas las relaciones de obligacin vlidamente constituidas, aunque no sean
parte en ellas, y si causan un perjuicio injusto al crdito ajeno mediando culpa o negligencia,
incurren en responsabilidad extracontractual.

2. Efectos respecto a terceros.

Esto hace referencia cuando se contrata a favor de un tercero, establecido en el artculo

2439C. prrafo 2: Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de tercero, ste podr exigir
su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado, antes de que haya
sido aquella revocada. En el que caso del contrato de seguro de vida designando como beneficiario
a un tercero (por ejemplo el cnyuge), esa persona no es parte en el contrato, sino tercero, pero un
tercero que, mediante la aceptacin, puede exigir la prestacin pactada.

La variedad ms frecuente del contrato a favor de tercero, es el de seguro de vida en caso

de fallecimiento, designando como beneficiario de la indemnizacin a otra persona a quien se desea
favorecer, pero hay otros, pinsese en la constitucin de renta en favor de tercero, la asistencia
mdica a favor de tercero...

La promesa hecha por un contratante al otro en favor de un tercero produce un efecto

inmediato, a saber, atribuir al favorecido el derecho de aceptarla.

F. EL PORQU DEL CONTRATO O SU JUSTIFICACIN.

Por medio del contrato, el ordenamiento jurdico pretende dotar de seguridad jurdica a los
flujos de intercambio patrimoniales e incentivar a los mismos. El contrato satisface necesidades del
hombre, en cuanto a la realizacin de sus objetivos patrimoniales, as, entra en negociaciones con
sus semejantes mediante ventas, adquisiciones, prstamos, arrendamientos, prestacin de sus

14
Encontramos la excepcin en las obligaciones vitalicias en general, y principalmente en los contratos de
obras, sociedad y mandato.

12
servicios, etc. En esta forma, la contratacin sirve de vehculo para la circulacin y distribucin de la
riqueza.

En este sentido, el contrato sigue siendo hoy el vehculo de la divisin del trabajo; la clave
de la economa en los pases de mayor nivel de vida; el instrumento principal de las relaciones
econmicas entre los hombres, las cuales se establecen en vista de la complementariedad de las
economas individuales y de las exigencias de intercambios de bienes y servicios; el tejido conectivo
de la vida de los negocios; el medio prctico de actuar las ms variadas finalidades; el artificio
indispensable para satisfacer las necesidades econmicas o de la empresa, comprendiendo un
complejo de intereses contrapuestos o al menos no coincidentes y sirviendo en definitiva el
contrato: no cada contrato individual a los intereses comunes. Es sin duda, el ltimo reducto de
defensa del individuo, y cualquier rgimen poltico que respete al individuo tendr que respetarlo,
en la media en que ayuda al desarrollo de la individualidad.

En sntesis, podemos justificar el contrato en dos ideas fundamentales:

1. Satisface necesidades: la contratacin sirve como vehculo para la circulacin de la riqueza; y
2. La libertad del individuo de actuar y determinar sus actos: En virtud del contrato, afecta parte de
su libertad en favor del otro contratante.

5. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

En sntesis, en virtud de la autonoma de la voluntad las personas pueden celebrar todo tipo
de contrato, regulado o no por la ley, y determinar su contenido, efectos y duracin. De aqu que
las leyes que rigen los contratos sean supletorias, aplicndose nicamente ante el silencio de las
partes.

A. CONCEPTO.

Nuestra legislacin no da un concepto, pero est consagrado en el art. 2437 C. que dice:
Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por convenientes
siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.

Este principio parte de la idea de que:

1. Las partes se encuentran en igualdad.

Las partes estn situadas en un mismo rango al celebrar el contrato, lo que les permite
pactar lo ms conveniente y justo a sus intereses, es decir, con iguales posibilidades de exigir y
prestar. Siendo, pues, el contrato producto de la voluntad de dos o ms personas, actuando en
absoluta igualdad, lo acordado por ellos es justo, por lo que el Estado debe permanecer al margen
de la contratacin; no debe intervenir. Las partes son libres para contratar, sin lmites de parte del
poder estatal.

2. Libertad plena.

13
 La libertad plena de ambas partes que concurren a pactar espontneamente lo ms acorde
a sus intereses. Esta se define en palabras del jurista espaol DE CASTRO, en sentido general, como
poder de autodeterminacin de la persona y como espacio de su independencia y libertad, y en
concreto, como el poder de la voluntad relativa al uso, goce y disposicin de poderes, facultades y
derechos subjetivos o referido a la creacin, modificacin y extincin de relaciones jurdicas.

Alessandri y Somarriba la definen como: la libre facultad de los particulares para celebrar
el contrato que les plazca y determinar su contenido, efectos y duracin.

La autonoma de la voluntad supone que los intercambios econmicos se realizan por medio
de concesiones reciprocas, que son el resultado de las voluntades de los contratantes. La voluntad
es soberana para conducir a la celebracin del contrato y para determinar sus efectos, es decir, las
obligaciones que crea, as como sus modalidades. No puede haber contrato sin voluntad.

B. ELEMENTOS DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

Los elementos son: 1. La soberana de la voluntad y 2. La fuerza obligatoria de la voluntad.

1. Soberana de la voluntad.

La voluntad es la nica que tiene el poder de comprometer a los individuos. Slo hay
contrato cuando las partes lo han querido. nicamente se consideran como disposiciones de un
contrato aquellas que aceptan los contratantes. Si la voluntad solo existe en apariencia no hay
contrato.

La soberana de la voluntad significa que solo se basta a s misma, y no tiene necesidad de

cumplir ciertas formalidades como la prueba por escrito. Es el principio del consensualismo. El
escrito se exige a ttulo de prueba y no como condicin de validez del contrato.

La soberana de la voluntad tambin significa que el contrato debe ejecutarse de

conformidad con lo que han querido las partes. As mismo, da amplia base a la existencia de los
contratos innominados, que las partes pueden pactar sobre la base de este principio.

2. Fuerza obligatoria.

El contrato es ley entre las partes contratantes, este principio de pacta sunt servanda, lo
encontramos en el artculo 1836 C. y nos dice que las obligaciones que nacen de los contratos, tienen
fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de las mismas; as mismo, el
artculo 2479 C. nos dice todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser violado, sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

C. LMITES DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

14
 El poder de contratar, como cualquier derecho, ha sido concedido al individuo para su vida
en sociedad y tiene en el bien de los otros unos lmites insalvables. El principio de la autnoma de
la voluntad, contemplado en sus dos aspectos, soberana de la voluntad y fuerza obligatoria, nunca
ha tenido un alcance absoluto.

Las limitaciones a la autonoma de la voluntad, estn contenidas en el art. 2437 C, las partes
pueden establecer los pactos que estimen convenientes siempre que no sean contrarios a las leyes,
moral y al orden pblico. En consecuencia, es nulo el contrato que adolezca de ilicitud de objeto o
causa.

6. La persona Jurdica.

A. CONCEPTO.

El Art. 3 del cdigo civil de Nicaragua, nos dice que Llmanse personas jurdicas las
asociaciones o corporaciones temporales o perpetuas, fundadas con algn fin o por algn motivo
de utilidad pblica, o de utilidad pblica y particular conjuntamente, que en sus relaciones civiles
representen una individualidad jurdica.

As mismo, Arto. 3175 Cdigo Civil dice: Se llama "Sociedad el contrato en virtud del cual,
los que pueden disponer libremente de sus bienes o industrias, ponen en comn con otra u otras
personas, esos bienes o industrias o los unos y los otros juntamente con el fin de dividir entre s el
dominio de los bienes y las ganancias y prdidas que con ellos se obtengan, o slo las ganancias y
prdidas". Sin embargo, se define la sociedad mercantil de la siguiente manera: Se considera una
sociedad mercantil como "Una asociacin voluntaria de personas que crean un fondo patrimonial
comn para colaborar con la explotacin de una Empresa con el nimo de obtener beneficios
individuales participando en el reparto de ganancias que se obtengan".

Las instituciones o empresas financieras tienen naturaleza mercantil, es decir, que su

objetivo es de lucro, estas asociaciones de personas naturales se rigen segn sea su forma por el
cdigo de comercio, y a su vez, de acuerdo a su fin como intermediarios financieros, en forma de
Bancos, Sociedades Financieras, sociedades de Bolsa, almacenes generales de depsito, se regirn
para su aprobacin y control por la ley que los faculta en el desarrollo de sus actividades o fines, de
cualquier forma que se presente, estas personas jurdicas son de naturaleza mercantil.

La sociedad mercantil, es definida como contrato y como empresa, se dan el mismo nombre
para ambas situaciones, sin embargo, la Empresa es una consecuencia jurdica del contrato de
sociedad mercantil nuestro Cdigo de Comercio no define la sociedad Mercantil, y lo remite al dado
en el Cdigo Civil acerca de la sociedad, como vimos, "Una asociacin voluntaria de personas que
crean un fondo patrimonial comn para colaborar con la explotacin de una Empresa con el nimo
de obtener beneficios individuales participando en el reparto de ganancias que se obtengan".

Esta conceptualizacin lo determina como:

15
 - Asociacin Voluntaria de Personas: se dice que es voluntaria pues las personas se vinculan
por su libre albedro.

- Duradera porque en su duracin puede tener un plazo que va a depender de lo estipulado

por las partes en el contrato de sociedad.

- Esta sociedad es con miras a organizarse y la organizacin es la que permite coordinar las
fuerzas individuales creando la voluntad social que decide y ordena en cada caso la
actuacin de la sociedad.

- Unin de personas, porque toda asociacin descansa sobre una penalidad de miembros,
nuestro Derecho no permite constituir sociedades con un slo socio.

- Su finalidad que es contribuir a la creacin de un fondo patrimonial. Este capital de la

sociedad se conforma con el aporte de los socios, aportes que pueden ser en efectivo o
bienes inmuebles. Otra caracterstica es la Explotacin del negocio como su objeto social.
Todos los socios que componen la Empresa debern colaborar en la persecucin de un fin
comn y en el desarrollo del objeto social que es el rubro al cual se dedicar la empresa.

- En relacin a la finalidad del socio es la de obtener un beneficio individual participando

en las ganancias, es decir, en el reparto de utilidades.

B. SINGULARIDADES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD MERCANTIL.

La opinin ms aceptada es considerado como contrato, pero su singularidad estriba en lo

siguiente:

1. Para una gran parte de la doctrina en el singular modo de presentarse la Afectio Societatis,
como una voluntad de colaboracin y no de intereses contrapuestos.

2. Para otros en la propia estructura del contrato: en el contrato de sociedad no hay

contraprestaciones entre los socios. Al suscribir el contrato, los socios no aspiran a ser
acreedores entre s. El acreedor es la propia sociedad que se crea.

3. La prestacin que realiza el socio no ingresa en el patrimonio del cosocio, sino que va
destinado a la persona jurdica que se crea (con coincidencia en el destino).

4. Las prestaciones no son equivalentes entre los socios Ej.: En la Sociedad Anmina los
aportes son diferentes, pues solo coinciden en la bsqueda de un fin comn.

5. La comunidad de fin y no de intereses es la peculiaridad negocial del contrato de sociedad

mercantil.

16
C. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

1. Objeto.

El fin del contrato es la actividad que se propone desplegar la sociedad a travs de la

prestacin de los socios o aportacin. El socio al suscribir este contrato se compromete a prestar
determinadas obligaciones jurdicas respecto al Patrimonio Social. Puede aportar: dinero, casa,
carro, nombre comercial, Patente de invencin con tal que sea susceptible de apreciacin
pecuniaria. Algunos pretenden aportar in-fluencias - no es susceptible de apreciacin pecuniaria.

Requisitos de la aportacin: determinacin, posibilidad, licitud y adecuacin entre lo que el

socio se compromete y la promocin del fin social.

Como consecuencia del incumplimiento de la aportacin, tenemos que el acreedor a la

prestacin del Socio es la Sociedad que nace; adems que en caso de no recibir el aporte, el acreedor
est facultado a rescindir el pacto con el socio.

2. Causa.

Es la motivacin econmico social del negocio. Es la obtencin por los socios de las ventajas
resultado de la colaboracin en el fin social. La obtencin de ganancias y su reparto.

3. Consentimiento.

Se rige entre el Derecho Civil y la Capacidad para ser comerciante. Se requiere de Capacidad
de goce y de ejercicio. El menor puede ser socio a travs de un representante.

4. Forma.

El contrato de sociedad es un contrato rigurosamente formal Arto. 121 Cdigo de Comercio.

Deber hacerse en Escritura Pblica. La publicidad esta en relacin con la persona jurdica que nace
y que requiere su inscripcin en el Registro Mercantil.

El contrato no existe legalmente sino se otorga por escritura pblica. Es condicin ad

Solemnitatem, o condicin solemne necesaria.

Es necesario en estas consideraciones generales sealar a la Sociedad como persona jurdica.

El Arto. 119 Cdigo de Comercio dice: "Toda Sociedad Comercial constituye una personalidad
jurdica, distinta de la de los asociados. Se le concede el carcter de personalidad siempre que se d
la Escritura Pblica y la inscripcin en el Registro.

17
 La Sociedad mercantil tiene capacidad jurdica y de obrar propia independientemente de la
de los Socios que la integran. La Sociedad mercantil se convierte en comerciante o empresario
social.

D. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

Clasificacin de las sociedades Mercantiles: Segn el Arto. 118 C. Comercio existen 4 formas
de sociedades Mercantiles, dependiendo de la envergadura del objeto social.

1. Sociedad en Nombre Colectivo(Arto.133-191 CC).

2. Sociedad en Comandita Simple (Arto. 192 -200 CC).
3. Sociedad Annima (Arto.201-286 CC).
4. Sociedad en Comandita por Acciones.(Arto.287-299CC).

Las cooperativas ya no estn reguladas por el CC Arto. 118 derogado numeral 5 por Ley
General de Cooperativas del 6 de julio de 1971.

1. Sociedad o Compaa Colectiva.

Es esencialmente personalista, est fundada sobre vnculos de mutua confianza entre los
socios. Gira bajo una razn social integrada por el nombre de todos o algunos de los socios y ofrece
como caracterstica especial la de que todos sus miembros responden frente a terceras personas
subsidiaria y solidariamente con todos sus bienes, de la gestin social Arto. 133 y 134 Cdigo de
Comercio El Arto. 134 del Cdigo de Comercio dice: "La razn social es la frmula enunciativa de los
nombres de todos los socios, o de alguno de ellos, con agregacin de estas palabras: "y compaa"
". La razn social indica a los terceros quienes son responsables con todos sus bienes, sin que tenga
que examinar la escritura pblica de constitucin. La Razn Social, es diferente al nombre del
establecimiento Ej.: "Hildebrando Reyes y Ca (razn Social) distinto a la Casa de los Tornillos que es
el nombre del establecimiento del cual es dueo aquella compaa. Este nombre del
establecimiento puede registrarse como una marca en el registro correspondiente. Slo los
nombres de los socios colectivos puede entrar en la razn social. (Arto. 135 Cdigo de Comercio).

Podemos sealar que las caractersticas de las sociedades en Nombre Colectivo son:
1) La razn social,
2) Responsabilidad subsidiaria, pero solidaria e ilimitada.

A diferencia de las sociedades de capital en las sociedades de personas, la responsabilidad

es ilimitada, es decir los socios responden con todo su patrimonio y por el importe total de las
obligaciones, sea cual sea el monto de las mismas. Como veremos en las sociedades de capitales los
socios responden nicamente por sus aportes. De ah tenemos otra clasificacin de sociedades
segn su elemento distintivo: Sociedades de Personas y sociedades de Capital. Sin embargo, los
socios colectivos responden ilimitadamente slo cuando se dan los otros dos supuestos de la
responsabilidad de los socios colectivos: la subsidiaridad y la solidaridad. La Subsidiaridad implica
que no se puede cobrar el pago de una obligacin a los socios, si primero no se ha hecho el cobro

18
sobre el patrimonio de la sociedad, si los bienes de la sociedad son insuficientes para satisfacer la
deuda, entonces se exigir el pago de la obligacin a los socios.

La Responsabilidad Solidaria: implica que a todos los socios por igual se les puede cobrar la
deuda de la sociedad, al estar todos obligados, el acreedor pude escoger a cual, le exigir el pago de
la obligacin. El pago debe hacerse en forma total, la solidaridad implica que al socio que se le cobre
la deuda debe pagarla totalmente y a su vez este tiene el derecho de exigir a los otros socios el
reintegro de la suma que cancel.

2. Sociedad Comanditaria Simple.

Es mixta, tambin personalista; se diferencia de la anterior (Arto.192 Cdigo de Comercio)

en que al lado de los socios colectivos - subsidiariamente responsable con todo su patrimonio - hay
otros socios los comanditarios que slo responden de las prdidas hasta la concurrencia de sus
respectivas aportaciones; es decir, con el importe de los fondos que pusieron o se obligaron a poner
en la sociedad. El Arto. 192 nos lo confirma de la siguiente manera: "La Sociedad en comandita
simple es aquella que celebra una o varias personas ilimitada y solidariamente responsables de las
obligaciones sociales, con una o varias que no son responsables de las deudas y prdidas de la
sociedad sino hasta concurrencia del capital que se comprometan a introducir a ella. Los primeros
de denominan Gestores y los segundos Comanditarios. Lo que caracteriza a esta sociedad es la
coexistencia de dos categoras de socios.

3. Sociedad Comanditaria por Acciones.

La nica diferencia con la anterior es que el capital aportado por los socios comanditarios
est representado y dividido en acciones.

El Arto. 287 del Cdigo de Comercio dice: "La Sociedad en Comandita por Acciones es la
que celebra uno o varios socios gestores ilimitada y solidariamente responsables de las obligaciones
sociales, con accionistas comanditarios cuya responsabilidad est limitada al importe de sus
acciones". Como vemos, se caracteriza por la existencia de dos categoras de socios; los unos
llamados "Comanditarios", que no responden del pasivo social sino hasta la concurrencia de sus
acciones o aportes y los otros que se les llama "Comanditos" o "Gestores" responsables, personal y
solidariamente como los socios colectivos.

4. Sociedad Annima

No toma en cuenta las condiciones personales de los socios, sino las aportaciones de capital.
Gira bajo una denominacin, tiene todo su capital dividido y representado en acciones, y sus socios
nunca responden personalmente de las deudas sociales, quedando limitada su responsabilidad al
importe de la acciones suscritas.

La flexibilidad de este tipo de sociedades es lo que ha hecho que las sociedades o empresas
que intermedian en el sistema financiero, utilicen este tipo para la realizacin de sus fines.

19
E. LA SOCIEDAD ANNIMA.

sta a la fecha contina siendo el instrumento ideal por excelencia para la operatoria
empresarial. Prcticamente podemos decir que en la actualidad la Sociedad Annima ha dejado de
ser un simple recurso jurdico para convertirse en un factor de poder, y es precisamente esta ltima
caracterstica la que ha erosionado permanentemente su conformacin normativa desajustndola
con una velocidad vertiginosa.

Segn nuestro Cdigo de Comercio estos son los perfiles de la figura: La Sociedad Annima
es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn suministrado por accionistas
responsables slo hasta el monto de sus respectivas acciones, administradas por mandatarios
revocables y conocida por la designacin del objeto de la Empresa(Arto. 201 del Cdigo de
Comercio).

La Sociedad Annima no ejerce el comercio sino a nombre de todos, con un nombre comn,
por eso se llama annima, porque no representa a ninguno y si al capital, no ejerce el comercio a
nombre propio de los socios, sino a nombre de la designacin que escoge para la persona jurdica y
donde los socios no se conocen. El nombre de la sociedad annima es una propiedad exclusiva de
la sociedad a quien corresponde.

En la prctica frecuentemente, la designacin se forma con el nombre de los socios y debe

agregarse la expresin Sociedad Annima o su abreviatura S.A. En legislacin como la nuestra la
denominacin se refiere a la actividad u objeto principal de la compaa, anticipndoles al nombre
de los socios. Ej.: BANPRO S.A., Assa Compaa de Seguros, S.A.

De la definicin se desprende la personalidad jurdica de la sociedad y que el fondo comn

se divide en partes alcuotas que se representan por acciones; a diferencia de la sociedad de
personas a los socios se les llama accionistas.

La accin determina el monto de la obligacin del socio, no responde mas all de las deudas
sociales, salvo casos especiales donde cada socio tiene responsabilidad ilimitada. La regla es que el
socio responde por lo que aport, la sociedad responde contra terceros con todo su patrimonio.
Aunque una sociedad igual que una persona puede responder solo con lo que tiene.

1. Caractersticas.

Resumiendo lo expuesto se puede caracterizar a las Sociedades Annimas del siguiente

modo:

1. Su capital se divide en partes ideales llamadas Acciones. A su vez la funcin del capital es
la de privilegiar las tenencias accionarias por sobre las cualidades individuales de los
miembros de la compaa.

2. La responsabilidad de los socios se limita al valor de sus aportes, salvo algunas excepciones.

20
 3. La sociedad funciona sobre la base de un sistema pluriorgnico, ya que estn disociadas la
administracin (a cargo del Directorio), el gobierno (a cargo de la Asamblea) y la fiscalizacin
que depender del Consejo de Vigilancia.

4. Los derechos de los accionistas se hallan detalladamente reglamentados.

2. Constitucin.

El Arto. 202 del Cdigo de Comercio expresa: La sociedad annima puede constituirse por dos o ms
personas que suscriban la escritura social que contenga todos los requisitos necesarios para su validez segn
el Arto. 124, el Arto. 270 Cdigo de Comercio que a la letra dice Las Sociedades Annimas se disolvern
cuando por ms de seis meses hubieren existido con un nmero de accionistas inferior a tres, si cualquiera de
los socios exige su disolucin. Como dice el Arto. 202 la constitucin de la Sociedad Annima puede hacerse
con dos o ms personas, pero la continuacin de ella, por ms de seis meses, requiere de un nmero de por
lo menos tres y cuando uno de los socios no exija a disolucin, puede existir con dos socios si ninguno de ellos
ha exigido la disolucin.

Finalmente, una sociedad annima debe de ser formalmente constituida en una escritura pblica ante
notario autorizado, llamada constitucin de sociedad annima y estatutos, donde versar todo lo relativo al
funcionamiento de la sociedad, as como el fin que se persigue y la persona natural que la representar en los
negocios jurdicos que realice.

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