1

Ponencia Primer Congreso Internacional de Pedagoga Universitaria y didctica del

Derecho, Santiago de Chile, 21 y 22 de noviembre de 2012.

Mario Alberto Cajas Sarria1

()
La ponencia trata sobre los usos de las lneas de precedente
jurisprudencial en la enseanza del Derecho en Colombia. Comenzar
por narrar, de modo muy sinttico, en qu consiste esta herramienta
metodolgica y cul ha sido su aplicacin en la Universidad Icesi. Luego
argumentar que el auge de esa herramienta de aprendizaje legal ha
tenido lugar en tiempos de amplia difusin del neoconstitucionalismo en
el contexto colombiano. Posteriormente explicar porqu considero que
esas lneas de precedente jurisprudencial, con sus adaptaciones, no solo
se han convertido en una fructfera herramienta para la enseanza
jurdica, sino que podran haber contribuido a fortalecer la legitimidad de
la jurisprudencia constitucional- y de la Corte Constitucional- en el
sistema jurdico colombiano. Y, por ltimo, en una dimensin crtica,
plantear algunos desafos de la herramienta para quienes ya hoy son
expertos en reconstruir precedentes judiciales en Colombia.

Breves palabras sobre el Neoconstitucionalismo

()
El neoconstitucionalismo, que parece haberse extendido por buena parte
de Amrica Latina durante las ltimas dos dcadas, en Colombia podra
fijarse su inicio en 1991 con la promulgacin de una Constitucin poltica
generosa en derechos y en mecanismos judiciales de proteccin de los
mismos, con la consagracin de un Estado Social Constitucional y
Democrtico de Derecho, y tal vez lo ms importante, con la creacin de

1 Profesor de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad

Icesi, Colombia
 2

una Corte Constitucional que obra como tribunal que guarda la

integridad y la supremaca constitucional y al mismo tiempo tiene la
ltima palabra en materia de interpretacin de los derechos
fundamentales.

Ese neoconstitucionalismo, entre otros, se ha caracterizado por un

notable incremento del rol de los jueces en el sistema poltico y jurdico
y en especial en un protagonismo inusitado de la Corte Constitucional.
Gran parte del debate sobre la irrupcin de la Corte en el ordenamiento
jurdico local ha tenido que ver con la obligatoriedad de sus fallos de
revisin de las sentencias de accin de tutela (amparo). En efecto, a
travs de su jurisprudencia la corporacin fue estableciendo una especie
de precedente vinculante de sus fallos que al decidir sobre un caso
concreto irradiaban la fuerza de la sentencia a casos similares o
anlogos que fuesen fallados por los jueces de todo el pas que conocan
de las acciones de tutela en defensa de los derechos fundamentales.
Esto pronto llev a intensas controversias con las otras altas Cortes
como la Corte Suprema de Justicia, que en Colombia es un juez de
casacin y con el Consejo de Estado, mximo rgano de la justicia
contencioso administrativa, en polmicas que los periodistas no tardaron
en llamar choque de trenes.

Las lneas jurisprudenciales

En ese panorama de lo que podramos llamar ampliacin de los
efectos de las decisiones de la Corte Constitucional por va
jurisprudencial, pronto fue surgiendo la necesidad de determinar o al
menos de explorar el trabajo de la Corte con miras a proponer modos
de comprensin para fijar balances de su jurisprudencia. Ya no se podra
abordar ese trabajo desde la perspectiva clsica que sola ensearse en
las Facultades de Derecho, en donde realmente era poca la
jurisprudencia que se estudiaba y esta era abordada de manera
 3

asistemtica, casi siempre con el afn de conocer el ltimo fallo sobre

una determinada nocin o concepto doctrinal, como por ejemplo: el
enriquecimiento ilcito o el libre desarrollo de la personalidad o la
buena fe en los contratos.

En ese contexto, creo, surgi la primera edicin del texto El derecho de

los Jueces de Diego Eduardo Lpez Medina, publicada en Bogot en
1999. Era sin duda un primer y gran esfuerzo por ofrecer herramientas
de construccin de lneas de precedente judicial al alcance de
estudiantes de Derecho, abogados, y desde luego jueces y
magistrados.2

Lo que propona El Derecho de los Jueces era una verdadera

metodologa para construir balances jurisprudenciales que, en principio,
pareca dirigida a estudiar el trabajo de la Corte Constitucional. Me
atrevera a plantear que tal metodologa pronto se convirti en un
estndar de elaboracin de lneas de precedente judicial, que se
expandi por las Facultades de Derecho que promovan mtodos
contemporneos de aprendizaje del Derecho, y que claro est, se
interesaban en fortalecer el programa poltico que traa consigo en
Neoconstitucionalismo con su constitucionalizacin del Derecho. El xito
de la publicacin en toda Amrica Latina no solo ha sido demostrado por
la amplia acogida de los lectores de la regin sino porque provoc una
rpida segunda edicin en el ao 2006, que en buena parte recogi la
experiencia directa del autor en esos primeros aos de trabajar en
talleres y seminarios con jueces, abogados y estudiantes de Derecho en
Colombia y en otros pases de la regin como Mxico o Bolivia.

2 En efecto, una versin del libro fue publicada con algunas adaptaciones, por
la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, como uno de los textos de los mdulos
de capacitacin judicial bajo los que se han entrenado a miles de funcionarios
judiciales en el pas.
 4

Debo reconocer que la propuesta del profesor Lpez no ha tardado en

sufrir varias adaptaciones de acuerdo a las necesidades del trabajo de
reconstruccin jurisprudencial que se presentan a cada usuario de la
metodologa, algo que estoy seguro para nada molesta a su autor.

De manera breve, permtanme narrar en qu consiste la construccin de

lneas jurisprudenciales que propone El Derecho de los Jueces, con el
sesgo de la versin que hemos aplicado en la Universidad Icesi, con
especial acento en los cursos de Derecho Constitucional en pregrado y
postgrado.

Para construir una lnea jurisprudencial se plantean dos tipos de anlisis

que se complementan entre s. El primero es el anlisis esttico de
jurisprudencia que significa estudiar con toda profundidad una sentencia
en especial. El segundo es el anlisis dinmico que significa abordar las
decisiones de la Corte sobre un mismo problema jurdico a lo largo del
tiempo. Esto quiere decir que un buen anlisis esttico es requisito sine
qua non para un buen anlisis dinmico.

Lo primero que hay que hacer es escoger una sentencia reciente de la

Corte Constitucional, aunque no hay regla exacta, lo sugerido es que sea
un fallo con no ms de un ao de dictado, esto con el fin de no perder de
vista fallos recientes que pudieran haber cambiado la direccin del
precedente fijado previamente por la Corte. Desde luego, tal escogencia
depende del tema que nos interese.

Una vez escogida la sentencia con el tema de preferencia, es crucial

analizar los hechos en el caso de las sentencias de tutela o amparo y las
normas demandadas y sus cargos en el caso de las sentencias de
 5

constitucionalidad producto de acciones pblicas de

inconstitucionalidad.

Lo que sigue es pasar del simple planteamiento de temas jurdicos a

la construccin de verdaderos problemas jurdicos que den cuenta de los
distintos escenarios constitucionales que aparecen en un conflicto legal.
A modo de ejemplo, en no pensar en el derecho al libre desarrollo de la
personalidad sino en preguntas como vulnera el derecho al libre
desarrollo de la personalidad la penalizacin de la dosis personal de
droga con el argumento de que esa prohibicin garantiza la salud del
consumidor de estupefacientes?, en donde claramente se involucran
otros factores o derechos en tensin.

Una vez definido el problema jurdico, tarea que implica un alto ejercicio
analtico, se debe proceder a analizar los argumentos que le permitieron
a la Corte decidir el caso bajo su conocimiento. Tal ejercicio arroja como
resultado la ratio decidendi o la razn de la decisin que pondr de
presente las subreglas fijadas por la Corte que no solo aplicaran al caso
concreto sino que seran aplicables a casos anlogos en una especie de
irradiacin de la fuerza del precedente de la corporacin.

A continuacin se pasa al anlisis dinmico de jurisprudencia. Para ello

se parte del anlisis esttico de la sentencia reciente que acabamos de
mencionar. En esa sentencia debemos estudiar las citaciones de la Corte
a fallos previos. Ese ejercicio nos puede arrojar decenas de sentencias
que la corporacin utiliza como fuente para la decisin que est
tomando. Sin embargo, no todas esas sentencias suelen constituir un
verdadero precedente del problema jurdico o caso que estamos
explorando. En efecto, algunas de esas sentencias si correspondern a
un problema similar. A esos fallos se les denomina sentencias anlogas.
Otras sentencias se referirn a temas que concuerdan con nuestro
 6

problema jurdico pero que corresponden a otros problemas enmarcados

en el tema general que nos atae, es decir con escenarios jurdicos
distintos. Esas sentencias se denominan conceptuales. Por ltimo,
otras sentencias aparecern citadas pero no correspondern ni al
problema ni al tema jurdico nuestro sino que son mencionadas en el
marco de una argumentacin de la Corte que solo sirve de apoyo a la
decisin pero que ni resuelve el problema ni tratan el tema. A esas
sentencias las denominamos anrquicas.

De todas las tipologas de sentencias que hemos mencionado, es decir,

las anlogas, las conceptuales y las anrquicas, tan solo nos fijaremos
en las primeras. En efecto, las anlogas son las que resultan tiles para
construir nuestro balance jurisprudencial pues no olvidemos que nuestra
exploracin ya ha definido un problema jurdico.

El siguiente paso es tomar el grupo de sentencias anlogas que

aparecen citadas en la sentencia ms reciente a la que, recuerden, ya le
hicimos un riguroso anlisis esttico. A ese grupo de sentencias
anlogas le repetiremos el anlisis esttico. Esto a su vez nos ofrecer
ms grupos de sentencias citadas que tendremos que clasificar con las
tipologas que hemos mencionado. Al final tendremos varios niveles de
redes de sentencias. All advertiremos que varias sentencias anlogas
aparecen citadas en esos niveles, dando lugar a que sepamos en qu
momento, en qu fallo la Corte inici sus pronunciamientos sobre una
determinada cuestin, as como los fallos en donde estableci ms o
menos subreglas y lo ms importante, cundo y porqu vari su
precedente.

Como se observa, de este modo tendremos un balance jurisprudencial

que, en el caso colombiano, nos puede llevar a reconstruir la
jurisprudencia de la Corte Constitucional desde su inicio en 1992.
 7

La experiencia de la Universidad Icesi

Cuando en el ao 2004 nos vinculamos con la Universidad Icesi, ya un
grupo de profesores haba puesto en marcha la aplicacin de la
metodologa de lneas jurisprudenciales dentro de algunos cursos
aunque no con mucha intensidad y ms bien como parte de ejercicios
puntuales y con aplicacin parcial de la herramienta. Sin embargo, para
esa poca la institucin ya contaba con un ambiente ideal para un
desarrollo de la herramienta pues la carrera de Derecho llevaba cuatro
aos funcionando y ella se haba propuesto como un nueva forma de
ver del Derecho con un planteamiento curricular novedoso, que
apoyaba polticamente el neoconstitucionalismo colombiano, y con
herramientas de aprendizaje activo como el PBL- Problem Based
Learning- o los juicios simulados. La juventud de la carrera y la apertura
y el entrenamiento de sus profesores y estudiantes eran ideales para
experimentar las lneas jurisprudenciales como base de un curso de
derecho constitucional.

As las cosas, propusimos que en lugar de realizar un curso de Derecho

Constitucional Colombiano basado en reproducciones de doctrinas y
anlisis parciales de sentencias de la Corte Constitucional, los
estudiantes deban contribuir en alta medida a la construccin de su
conocimiento. As, un alto porcentaje del trabajo durante el curso que
dura 16 semanas y de la evaluacin final estara constituira por la
elaboracin en equipo de lneas jurisprudenciales bajo el esquema
propuesto por El Derecho de los Jueces. Para tal efecto, durante las
primeras semanas de clase los estudiantes propondran un tema de
inters e iniciaran la bsqueda de sentencias recientes de la Corte.
Entre tanto las sesiones de clase explicaran la metodologa con base en
lecturas previas de los estudiantes. Dos semanas despus, cada equipo
deba formular un problema jurdico que se discutira con el profesor. En
 8

la novena semana de clase presentaran un borrador con el problema

jurdico y el anlisis esttico de jurisprudencia, argumentando la
escogencia de las sentencias anlogas correspondientes. Entre tanto, en
el curso seguira la discusin sobre la jurisprudencia y la doctrina del
derecho constitucional colombiano.

Hacia la semana trece los estudiantes entregaran su trabajo final

consistente en el informe del anlisis dinmico de la jurisprudencial, el
mapa con el balance jurisprudencial y un ensaye crtico sobre ese
balance. En la semana diecisis cada equipo sustentara su trabajo ante
el curso entero. Durante todo el semestre, los estudiantes tambin
contaran con el apoyo de un estudiante de semestres avanzados de la
carrera de Derecho (monitor).

Al final del curso tendramos estudiantes expertos en un tema y un

problema constitucional decidido por la Corte Constitucional, en una
reconstruccin de la trayectoria jurisprudencial de la corporacin
durante perodos de hasta 20 aos. Pero lo ms importante, un
aprendizaje en una herramienta que les ser til para analizar el trabajo
de otras corporaciones judiciales e incluso para decisiones de otras
jurisdicciones como es el caso de la justicia arbitral.

Se trata pues, de un ejercicio en donde se aprende haciendo. Al final, los

estudiantes son los verdaderos expertos que rompen la asimetra entre
el profesor que pretende saberlo todo y aquellos estudiantes que solo
son depositarios del saber. La tarea no solo los empodera, contribuye a
 9

un aprendizaje autnomo y a la formacin de un espritu crtico frente al

trabajo de los jueces.3

Los balances que se construyen dejan ver la coherencia o incoherencia

de las decisiones judiciales a lo largo del tiempo, de modo que los
estudiantes adquieren competencias y destrezas no solo para su oficio
de abogados sino que les da la capacidad de criticar razonadamente las
decisiones judiciales e incluso indagar factores distintos a las doctrinas
jurdicas que podran haber confluido para un determinado
comportamiento judicial.

3 Para un estudio detallado sobre el aprendizaje activo dentro del proyecto educativo institucional
de la Universidad Icesi, vase: GONZLEZ Z, Hiplito: El aprendizaje activo y la formacin
universitaria Universidad Icesi, Cali, 2010. En ese texto, Gonzlez cita en extenso una de las
mejores descripciones de la poltica del aprendizaje activo en la universidad, que es del entonces
decano de la Facultad de Humanidades, Lelio Fernndez: . En ella el nfasis est puesto en el
pensar y en el aprender, no en el ensear. Esta poltica ha ido desplazando la clase magistral, para
que su lugar sea ocupado por prcticas diversas de aprendizaje. Esto no suprime la tarea del
profesor, ni la debilita. La transforma y la potencia; la hace ciertamente ms ardua y ms
fructuosaLos estudiantes sienten que de este modo trabajan y piensan ms que con el sistema de
leccin magistral. Experimentan que estn poniendo en prctica el imperativo que formula Kant :
Atrvete a saber. Ellos tiene que llevar a la clase una elaboracin personal de los materiales de
estudio, de acuerdo con ciertas instrucciones de trabajo que el profesor disea para estimular la
iniciativa personal y la disposicin para enfrentar de entrada y por cuenta propia los textos; tienen
que aclarar el lxico, detectar dificultades, formular preguntas y cuestiones pertinentes, conjeturar
respuestas, redactar informes de lectura. Ya en el saln, y de acuerdo con estrategias diversas
diseadas por el profesor, los textos y los informes de lectura son objeto de cuidadosos anlisis, de
debatesEl profesor interviene para guiar hacia el descubrimiento de dificultades que no han sido
percibidos, para inducir anlisis necesarios, para llamar la atencin sobre aportes significativos
hechos por algn estudiante, para hacer que los mismos estudiantes perciban incoherencias,
contradicciones, vacos, debilidades argumentativas Uno de los efectos de esta prctica
acadmica es el mejor aprovechamiento del tiempo. Los profesores que apenas se inician en esta
prctica suelen quejarse, en las primeras semanas, de que el trabajo es ms lento. Pero muy pronto
comienzan a notar que esa lentitud es el ritmo de una asimilacin inicial intensa que genera en las
semanas siguientes una aceleracin creciente. P. 17 a 18. La cita la extrae de: Fernndez, Lelio,
Documento presentado al Instituto Colombiano para el fomento de la Educacin Superior (ICFES)
en la solicitud de aprobacin de la carrera de Derecho de la Universidad Icesi, Cali, Agosto de 1999.
 10

La experiencia de estos 8 aos ha sido fructfera. Al punto que los

egresados entrenados bajo esta herramienta rinden testimonios
continuos de sus rendimientos y varias tesis de pregrado e incluso de
maestra suelen estar inspiradas en esta herramienta.4 De este modo, el
ejercicio no solo ha tenido sus rditos en el campo de la enseanza del
derecho constitucional sino en el aprendizaje del derecho, en el dominio
de un material jurdico complejo como es la jurisprudencia.

Las lneas jurisprudenciales y el Neoconstitucionalismo colombiano

Aunque es bien sabido que la nocin Neoconstitucionalismo denota distintos significados

recordemos esas clsicas condiciones que segn Guastini caracterizan a los ordenamientos
jurdicos constitucionalizados: .

Un anlisis de esas condiciones pone en evidencia que varias de ellas se cumplen y con
creces, aunque este no es el lugar para analizarlas con detalle. Por el momento centrmonos
en el innegable protagonismo de la CC en cuestiones tales como la proteccin de los
derechos sociales, su intervencin en las polticas pblicas, su rol en la defensa de las
minoras tnicas como los afrodescendientes y los indgenas, o en grupos como la
comunidad LGBTI o las madres cabeza de familia, tan solo para citar algunos, o por
ejemplo en el control judicial de las reformas constitucionales que lleg incluso a frenar los
intentos de un presidente de la repblica por postularse a un tercer perodo consecutivo en
el cargo, recurriendo a un referendo que fue declarado inconstitucional por violar la Carta
Poltica, an cuando el mandatario contaba con muy favorables encuestas.

En el marco de ese neoconstitucionalismo ha sido de gran importancia el anlisis del

trabajo de la Corte Constitucional. Un trabajo que se evala, de manera primordial a travs
de lo que la Corte ha hecho o ha dejado de hacer en sus fallos. Para este anlisis las lneas
jurisprudenciales han sido decisivas. Pero, incluso, se podra afirmar, que la Corte, algunas
veces pareciera haber aprendido a hacer sus propias lneas, lo cual contribuye
potentemente a incrementar su legitimidad, dada la coherencia que a veces puede exhibir en
sus fallos a lo largo del tiempo.

Empero, al mismo tiempo la Corte se vuelve objeto de estudio riguroso y de crtica

acadmica cuando rompe sin argumentos razonables la trayectoria de su precedente

4 Unas diecisis cohortes de estudiantes de pregrado en Derecho han pasado

por este entrenamiento.
 11

judicial. En esos casos pierde legitimidad. De este modo, la comunidad acadmica podra
decirse que se convierte en veedor del trabajo judicial, de un juez que ha adquirido notable
poder entre los poderes pblicos y entre la sociedad colombiana, sin un aparente control
o contrapeso. De cierto modo, pues, es una suerte de control social a su jurisprudencia.

A mi modo de ver, la construccin de lneas jurisprudenciales podra haber contribuido a

ese neoconstitucionalismo en la medida en que ha ayudado a los jueces a seguir patrones de
coherencia en las trayectorias de sus decisiones a travs del tiempo, pero tambin en que ha
posibilitado la mejor comprensin de una fuente del derecho privilegiadisima en el
neoconstitucionalismo como es la jurisprudencia constitucional. Y, sin duda, porque ha
ayudado a un ejercicio crtico de anlisis del trabajo de la Corte.

()