14.

Efectos del contrato de seguro

Normalmente se suele distinguir entre los efectos que nacen segn las partes
que hayan celebrado el contrato, esto es para el asegurador y el asegurado.
Por su parte Ricardo Sandoval distingue los efectos del contrato de seguro en
forma temporal: antes, durante y despus del contrato.

14.1. Obligaciones del asegurado (artculo 524)

A) 1 Declarar sinceramente todas las circunstancias que solicite el asegurador

para identificar la cosa asegurada y apreciar la extensin de los riesgos

Este artculo se encuentra vinculado con los arts. 525 y 526 ya tratados, y se
relaciona con la determinacin del riesgo y del valor de la prima. Luego, hay
que precisar que si el asegurado declara informacin sustancialmente falsa, el
artculo 539 seala como sancin a ello que el contrato de seguro sea nulo.
Hay que entender es nulidad relativa la que trata el artculo, en razn de que
no se ha formado correctamente el consentimiento.

Art. 539. Otras causales de ineficacia del contrato. El contrato de

seguro es nulo si el asegurado, a sabiendas, proporciona al asegurador
informacin sustancialmente falsa al prestar la declaracin a que se
refiere el nmero 1 del artculo 524 y se resuelve si incurre en esa
conducta al reclamar la indemnizacin de un siniestro.

En dichos casos, pronunciada la nulidad o la resolucin del seguro, el

asegurador podr retener la prima o demandar su pago y cobrar los
gastos que le haya demandado acreditarlo, aunque no haya corrido
riesgo alguno, sin perjuicio de la accin criminal

B) 2 Informar, a requerimiento del asegurador, sobre la existencia de otros

seguros que amparen el mismo objeto.

En esta disposicin se aprecian los principios de la buena fe, el principio de la

contribucin y de la indemnizacin.

De acuerdo a la doctrina de Sandoval, estos dos numerales seran obligaciones

existentes antes del contrato.

C) 3 Pagar la prima en la forma y poca pactadas

Por lo general las primas tienen pagos parciales pero se pactan anualmente en
unidades de fomento porque son reajustables. No es comn el incluir pagars
con clusulas de aceleracin.

1
D) 4 Emplear el cuidado y celo de un diligente padre de familia para prevenir
el siniestro;

El estndar de responsabilidad que pide este numeral es la culpa leve, que es

la regla general de responsabilidad. Otra razn para entender que es culpa leve
es el hecho de que beneficia a ambos contratantes

Este numeral tiene relacin con la parte final del inciso segundo del artculo
que analizamos:

Art. 524 inc. 2. El asegurador deber reembolsar los gastos en que

razonablemente haya incurrido el asegurado para cumplir las
obligaciones expresadas en el nmero 6 y, en caso de siniestro
inminente, tambin la que prescribe el nmero 4. El reembolso no podr
exceder la suma asegurada.

E) 5 No agravar el riesgo y dar noticia al asegurador sobre las circunstancias

que lleguen a su conocimiento y que renan las caractersticas sealadas en el
artculo 526;

Recordar el artculo 525 y 526, ya que siempre se tiene que declarar el estado
del riesgo, ya que cambios en l pueden generar modificaciones en las
condiciones del seguro, e incluso su trmino.

F) 6 En caso de siniestro, tomar todas las providencias necesarias para salvar

la cosa asegurada o para conservar sus restos;

En caso de que estas providencias provoquen un desembolso deben ser

reembolsados por la aseguradora como seala el inciso segundo del artculo
524: El asegurador deber reembolsar los gastos en que razonablemente
haya incurrido el asegurado para cumplir las obligaciones expresadas en el
nmero 6

Se discute a quien le corresponden los restos de la cosa siniestrada en el caso

que la prdida sea parcial. Se entendera que si la prdida es total seran de la
compaa aseguradora, mientras que si es parcial se podran considerar como
propiedad del asegurado.

G) 7 Notificar al asegurador, tan pronto sea posible una vez tomado

conocimiento, de la ocurrencia de cualquier hecho que pueda constituir o
constituya un siniestro, y

Aqu se establece un plazo convencional, no existe un plazo nico. Esta materia

tiene que ser complementada con el DS 1.055, el Reglamento de los Auxiliares
del Comercio de Seguros y que trata sobre el procedimiento de liquidacin de
los siniestros.

2
Como no se establece un plazo determinado, es normal que los plazos varen
mucho de seguro en seguro. Es muy comn que los seguros automotrices
estn sujetos a plazos de 24 horas. Por su parte, en los seguros de salud
catastrficos, suelen someterse a plazos sumamente acotados, 12 horas por
ejemplo.

H) 8 Acreditar la ocurrencia del siniestro denunciado, y declarar fielmente y

sin reticencia, sus circunstancias y consecuencias.

14.2 Obligaciones del asegurador

A. Entrega de la pliza (artculo 519)

El plazo para la entrega es de 5 das contados desde que el contrato quede

perfecto y debe entregarse ya sea al contratante del seguro o al corredor. Este
ltimo, a su vez tiene otros 5 das hbiles desde su recepcin para entregar la
pliza al asegurado.

El incumplimiento de esta obligacin hace responsable al asegurador de los

daos al (a nuestro entendimiento, probatorios) que se puedan producir.

B. Indemnizar el siniestro cubierto por la pliza en caso de su

realizacin (529 N2)

B.1 Cobertura. Para esto es necesario que exista un contrato de seguros, cuya
pliza cubra el siniestro ocurrido, y que ste se haya provocado por un riesgo
contemplado en ella.

Art 531. Siniestro. Presuncin de cobertura y excepciones. El siniestro

se presume ocurrido por un evento que hace responsable al asegurador.

El asegurador puede acreditar que el siniestro ha sido causado por un

hecho que no lo constituye en responsable de sus consecuencias, segn
el contrato o la ley.

En el antiguo 539 del Cdigo de Comercio se presuma el siniestro cuando se

produca un caso fortuito, actualmente, se presume que ha ocurrido un evento
que hace responsable al asegurador.

B.2 Tiempo en el cual se responde del siniestro. En cuanto al factor

tiempo, es necesario que el siniestro ocurra por lo menos al inicio de la
vigencia del contrato de seguro.

Art. 532. poca del siniestro. Si el siniestro se iniciare durante la

vigencia del seguro y continuare despus de expirada, el asegurador
responder del importe ntegro de los daos. Pero si principiare antes y
continuare despus que los riesgos hubieren comenzado a correr por
cuenta del asegurador, ste no ser responsable del siniestro.

3
B. 3 Pluralidad de causas de un siniestro.

Art. 533. Pluralidad de causas de un siniestro. Si el siniestro proviene de

varias causas, el asegurador ser responsable de la prdida si cualquiera
de las causas concurrentes corresponde a un riesgo cubierto por la
pliza.

La teora de la causa esgrime que el riesgo tiene que provenir de una causa
descrita en la pliza. Pero esta situacin no es tan sencilla de determinar en la
prctica, las dificultades de ello las plantea Osvaldo Contreras Strauss.

Contreras Strauss seala que puede imaginarse una situacin como la

siguiente: en el cuarto piso de un edificio en proceso de construccin, un
operario resbala y produce la caa de un objeto extrao, contundente que
golpea en la cabeza a un transente. Este ltimo fallece por el impacto y cae,
invadiendo con su cuerpo la calzada. Un vehculo que transitaba por el sitio,
tratando de esquivarlo, choca de frente con un automvil que circulaba a alta
velocidad por su carril y que llevaba la direccin contraria.

Este ltimo, era una ambulancia que transportaba un paciente en estado de

gravedad que haba injerido una gran cantidad de barbitricos con la finalidad
de suicidarse. Ante el retraso provocado por el incidente, el paciente fallece en
el sitio del percance y existen opiniones, que de haber llegado en el tiempo
normal que faltaba para el recorrido de la ambulancia, era posible que se
hubiese salvado.

Adems, ambos conductores involucrados en el incidente, as como sus

respectivos acompaantes, sufren lesiones, siendo las ms graves la fractura
de varias costillas del acompaante del primer automvil.

El evento, complicado por cierto, sirve para evidenciar que el examen de la

causalidad no solo se limita a una consideracin fctica, lo verdaderamente
relevante luego de la identificacin de lo acontecido, es determinar cual o
cuales de las causas son las desencadenantes de los eventos daosos y para
ello debe acudirse a juicios normativos.

Es la causa de todo esto, el resbaln del operario? Podra tener que ver con
que le proporcionaron un zapato inadecuado para la superficie en que resbal?
Ser responsable quien dej en el sitio el objeto contundente que cay?
Contribuye al resultado la forma en que conduca el chofer de la ambulancia?
Es la causa de la muerte del paciente, el propio intento de acabar con su vida?
Influye verdaderamente en su vida, el retraso de la ambulancia? En qu
medida? Responde alguien de las quebraduras de costillas del conductor del
automvil? En fin, las preguntas pueden multiplicarse.

4
En definitiva, la teora a seguirse en el caso de pluralidad de causas en un
siniestro la doctrina razona de manera similar a la forma de resolver el
problema que en la teora general del delito. Durante mucho tiempo en Chile se
utilizaba la teora de la equivalencia de las condiciones. Contreras Strauss por
su parte sostiene que mayoritariamente la doctrina y la jurisprudencia chilena,
igual que en Gran Bretaa, se inclinan por utilizar la teora de la causa
adecuada, sin limitar por ello el uso de la teora de la causa eficiente.

La doctrina imperante en Chile sostiene como consecuencia de numerosas

sentencias de la Corte Suprema que el resultado daoso ha de ser la
consecuencia natural, adecuada y suficiente. Debindose entender por natural
la que requiere entre el acto inicial y el resultado una relacin de necesidad
conforme a los conocimientos generalmente aceptados, debiendo ponderarse,
en cada caso concreto si el acto antecedente que se presenta como causa,
tiene aptitud suficiente para que de l mismo se derive como consecuencia
necesaria el efecto lesivo que se arroja como resultado.

En resumidas cuentas lo que hay que determinar es si la causa es idnea para

producir el resultado, cosa que quedar determinada por la instancia.

B.4 Casos de Dolo y culpa grave.

Art. 535. Casos de dolo y culpa grave. El asegurador no est obligado

a indemnizar el siniestro que se origine por dolo o culpa grave del
asegurado o del tomador en su caso, salvo pacto en contrario para los
casos de culpa grave.

Disposicin que ya habamos revisado a propsito del riesgo.

B.5 En el caso de existir beneficiario. Por ltimo, con respecto a los efectos
del contrato de seguros, es necesario sealar que estos igualmente pueden
producirse en la persona del beneficiario, en este caso es necesario que este
preste su voluntad de hacer suya la indemnizacin del contrato, pudiendo
repudiarla en su caso.

Lo interesante a su respecto es que la indemnizacin que puede obtener un

beneficiario por ejemplo si fallece el causante y tiene un heredero, que el
heredero tenga derecho a la indemnizacin obedece a las reglas del contrato
de seguro y no a las de la sucesin. Esto por cuanto es el mismo contrato el
que permite que la indemnizacin pase al heredero. Esta situacin se ve ms
claramente en el caso de que el beneficiario no fuere heredero del causante.

Esto ltimo se explica en razn de que la figura del beneficiario es una figura
contractual, cuyos efectos nacen del contrato y las condiciones estipuladas en
l, justificndose sta figura mediante la estipulacin a favor de otro.

15. Causales de terminacin del contrato de seguro

5
a) Expiracin de la vigencia del contrato. La primera razn de trmino del
contrato de seguro es la expiracin del plazo por el cual se celebr el mismo.

b) Extincin del riesgo. El artculo 536, que se refiere a la extincin del

riesgo despus de haber celebrado el contrato de seguro. Si el riesgo se
extingue, a su vez termina el contrato de seguros, en razn de ser el riesgo la
causa misma del contrato. Tambin en el inciso segundo, la norma seala
simplemente dice que si disminuye el riesgo debe ajustarse la prima a esta
disminucin.

El artculo 536 hay que tenerlo en relacin con lo dispuesto en relacin con el
525 y el 526 (declaracin de los riesgos y aumento de los riesgos).

Art. 536. Extincin y disminucin de los riesgos. El seguro termina si el

riesgo se extingue despus de celebrado el contrato.

Si disminuye el riesgo asegurado la prima se ajustar al riesgo que

efectivamente asuma el asegurador desde el momento en que ste
tome conocimiento de ello. Esta norma no tendr aplicacin en los
seguros de personas, salvo en la modalidad de accidentes personales.

c) Razones en relacin con el inters asegurable. El artculo 520 tiene dos

supuestos, el primero de ellos es en el caso de que el inters asegurable no
llegue a existir. Este caso es lo que ocurre por ejemplo cuando celebro una
promesa de compraventa sobre un inmueble, pero nunca se celebr la
compraventa, por lo cual el inters asegurable jams lleg a existir. El segundo
supuesto es que el inters asegurable cese durante la vigencia del contrato de
seguros.

Art. 520. Inters asegurable. El asegurado debe tener un inters

asegurable, actual o futuro, respecto al objeto del seguro. En todo caso
es preciso que tal inters exista al momento de ocurrir el siniestro.

Si el inters no llegare a existir, o cesare durante la vigencia del seguro,

el contrato terminar y el asegurado tendr derecho a la restitucin de la
parte de la prima no ganada por el asegurador correspondiente al
tiempo no corrido.

En relacin con el inters asegurable y el trmino del contrato de seguro hay

que mencionar los artculos 559 y 560 sobre la transmisin y la transferencia
del seguro.

Art. 559. Transmisin del seguro. Transmitida la propiedad de la cosa

asegurada por ttulo universal o singular, el seguro correr en provecho
del causahabiente desde el momento en que los riesgos le
correspondan, a menos que el seguro hubiere sido consentido por el
asegurador en consideracin a la persona del causante. Terminado el

6
 seguro por esta causa, se aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del
artculo 520.

Art. 560. Transferencia del seguro. Si el objeto del seguro o el inters

asegurable fueren transferidos, cesar el seguro de pleno derecho al
expirar el trmino de quince das, contado desde la transferencia, a
menos que el asegurador acepte que ste contine por cuenta del
adquirente o que la pliza sea a la orden.

Sin embargo, si el asegurado conservare algn inters en el objeto del

seguro, ste continuar a su favor hasta concurrencia de su inters.

En concreto, la segunda parte del inciso primero permite la transferencia,

haciendo referencia a la posibilidad de endosar la pliza, pudiendo as hacer
circular la misma. Hay que precisar que en el caso de la transferencia del
inters asegurable o del objeto del seguro, se entiende que el contrato
terminar de pleno derecho pasados los 15 das contados desde la
transferencia. Salvo que el asegurado acepte o que la pliza sea a la orden.

d) Por voluntad de las partes. El contrato puede terminar ya sea por la

voluntad del asegurado o el asegurador, esto recibe el nombre de acuerdo de
terminacin anticipada y se contemplada en el artculo 537. Aqu se seala
que la regla general es que una vez comunicado a la otra parte de que se
quiere poner trmino al contrato, pasados los 30 das termina efectivamente.
Plazo que coincide con el sealado en el artculo 525. El ejemplo ms clsico de
trmino del contrato por la voluntad de las partes es en el caso de que no se
pague la prima, pero ese caso tiene un plazo distinto y especial al que estamos
analizando.

Art. 537. Terminacin anticipada. Las partes podrn convenir que el

asegurador pueda poner trmino anticipadamente al contrato, con
expresin de las causas que lo justifiquen, salvo las excepciones legales.

En todo caso, la terminacin del contrato se producir a la expiracin del

plazo de treinta das contado desde la fecha de envo de la respectiva
comunicacin.

El asegurado podr poner fin anticipado al contrato, salvo las

excepciones legales, comunicndolo al asegurador.

La prima se reducir en forma proporcional al plazo corrido, pero en caso

de haber ocurrido un siniestro de prdida total se entender devengada
totalmente.

La necesidad del inciso final radica en el hecho que normalmente el pago de la

prima se anticipa, en ese sentido, la regla general a propsito de los contratos
de seguro de dao se pacta anualmente pero se paga en parcialidades.

7
e) Retracto. El retracto tambin es una causal de terminacin, lo vimos a
propsito de la celebracin del contrato de seguro.

Art. 538. Retracto de un contrato de seguro celebrado a distancia. En

los contratos de seguro celebrados a distancia, el contratante o
asegurado tendr la facultad de retractarse dentro del plazo de diez
das, contado desde que reciba la pliza, sin expresin de causa ni cargo
alguno, teniendo el derecho a la devolucin de la prima que hubiere
pagado.

Este derecho no podr ser ejercido si se hubiere verificado un siniestro,

ni en el caso de los contratos de seguro cuyos efectos terminen antes del
plazo sealado en el inciso precedente. La gran diferencia entre el
retracto en relacin a los contratos de consumidor y el contrato de
seguro, a pesar de que ambos estn establecidos para contratos
celebrados a distancia, es que en el caso de los contratos de consumidor
puede quitarse la facultad de retracto, no siendo posible esto en los
contratos de seguro.

Lo importante de esta norma es su diferencia con la ley de proteccin al

consumidor. Aqu directamente no se dice, pero se habla de la celebracin del
contrato por va electrnica, el cual en materia de proteccin al consumidor es
posible que sea quitado por el proveedor, en cambio en materia de seguros eso
no se puede, siempre se cuentan con esos 10 das que seala la norma.

16. Causales de nulidad

a) Por omisin de alguno de los requisitos esenciales mencionados en el

artculo 521, esto es: el riesgo asegurado, la estipulacin de prima y la
obligacin condicional del asegurador de indemnizar. En el caso de ser omitidos
acarrean como consecuencia la nulidad absoluta. (Artculo 521 incisos 1 y 2).

b) Los contratos que recaigan sobre objetos de ilcito comercio y sobre

aquellos no expuestos al riesgo asegurado o que ya lo han corrido. Su
sancin, igualmente es la nulidad absoluta. Artculo 521 inciso final.

c) La falta de inters asegurable en un contrato de seguros de

personas. Aqu hay que recordar que si bien el artculo 589 establece la
nulidad absoluta, se discute si es porque falta un elemento esencial del
contrato, el inters asegurable. O si, por otra parte, se infringe simplemente
una norma prohibitiva, lo cual conlleva a la misma sancin.

d) Cuando el asegurado, a sabiendas, proporciona al asegurador

informacin sustancialmente falsa al prestar la declaracin a que se
refiere el nmero 1 del artculo 524. Dicho artculo, hace referencia a la
obligacin del asegurado de Declarar sinceramente todas las circunstancias

8
que solicite el asegurador para identificar la cosa asegurada y apreciar la
extensin de los riesgos. Se entiende que el asegurado, al proporcionar
informacin falsa, hay nulidad, pero al reclamar la indemnizacin del siniestro
como dice el artculo 539, hay resolucin del contrato. (Artculo 539 en relacin
con el 524 n1)

e) El sobreseguro que proviene de la mala fe del asegurado,

contemplada en el artculo 558.

Art. 558. Sobreseguro. Si la suma asegurada excede el valor del bien

asegurado, cualquiera de las partes podr exigir su reduccin, as como
la de la prima, salvo el caso en que se hubiere pactado dicho valor
conforme al artculo 554.

Si ocurriere un siniestro en tales circunstancias, la indemnizacin cubrir

el dao producido, de acuerdo con el valor efectivo del bien.

Si el sobreseguro proviene de mala fe del asegurado, el contrato ser

nulo, no obstante lo cual el asegurador tendr derecho a la prima a ttulo
de pena, sin perjuicio de la accin criminal a que hubiere lugar.

17. Situacin particular de la vigencia del contrato de seguro en caso

de concurso.

El inciso primero del artculo 540 se refiere al concurso de la compaa

aseguradora, el cual debe ser de liquidacin, no de reorganizacin. En este
caso, el asegurado puede pedir el trmino del contrato o exigir que el concurso
afiance el cumplimiento de las obligaciones del deudor. Segn el inciso
segundo, mismo derecho asiste al asegurador si el concurso ocurre antes de
pagarse el total de la prima.

Art. 540. 1Situaciones en caso de quiebra2. Declarada la quiebra del

asegurador estando pendientes los riesgos, el asegurado podr poner fin
anticipado al contrato, en cuyo caso tendr derecho a la devolucin
proporcional de la prima, o bien a exigir que el concurso afiance el
cumplimiento de las obligaciones del fallido 3.

1 Este artculo no fue modificado por la 20.720

2 Entindase procedimiento de concursal de liquidacin.

3 Deudor, la palabra fallido ya no se utiliza.

9
 El asegurador tiene la misma opcin si ocurriere la quiebra del
asegurado antes de pagarse el total de la prima.

Si el concurso o el sndico no otorgaren la fianza dentro de los cinco das

siguientes a la solicitud judicial respectiva, terminar el seguro.

En el caso de quiebra del asegurador, los crditos de los asegurados por

siniestros ocurridos con anterioridad a la quiebra gozarn de la
preferencia del nmero 5 del artculo 2472 del Cdigo Civil.

Con todo, los pagos por concepto de reaseguros beneficiarn a los

asegurados, cuyos crditos por siniestros preferirn a cualesquiera otros
que se ejercieren en contra del asegurador, sin perjuicio de contribuir a
los gastos de administracin de la quiebra o liquidacin, en su caso.

18. Prescripcin

En esta materia, el legislador respeta la regla general en materia de

prescripcin mercantil. Se seala que el momento en que se comienzan a
contar esos 4 aos es desde que la obligacin se hace exigible (inciso primero).
Sin perjuicio de ello, el inciso tercero de la norma, establece una regla especial
en materia de seguros de personas, puesto que en dicho caso se cuenta desde
que el beneficiario conoce la existencia de su derecho con un tope de 10 aos
desde el siniestro.

Art. 541. Prescripcin. Las acciones emanadas del contrato de seguro

prescriben en el trmino de cuatro aos, contado desde la fecha en que
se haya hecho exigible la obligacin respectiva.

Fuera de otras causales legales, la prescripcin que corre en contra del

asegurado se interrumpe por la denuncia del siniestro, y el nuevo plazo
regir desde el momento en que el asegurador le comunique su decisin
al respecto.

En el seguro de vida el plazo de prescripcin para el beneficiario ser de

cuatro aos y se contar desde que conoce la existencia de su derecho,
pero en ningn caso exceder de diez aos desde el siniestro.

El plazo de prescripcin no puede ser abreviado bajo ninguna forma de

caducidad o preclusin, y en los seguros a que se refiere el artculo 570,
dicho plazo no ser inferior al de la accin que tenga el tercero
perjudicado en contra del asegurado.

19. Competencia en materia de seguros

Art. 543. Solucin de conflictos. Cualquier dificultad que se suscite

entre el asegurado, el contratante o el beneficiario, segn corresponda, y

10
el asegurador, sea en relacin con la validez o ineficacia del contrato de
seguro, o con motivo de la interpretacin o aplicacin de sus condiciones
generales o particulares, su cumplimiento o incumplimiento, o sobre la
11 procedencia o el monto de una indemnizacin reclamada al amparo
del mismo, ser resuelta por un rbitro arbitrador, nombrado de comn
acuerdo por las partes cuando surja la disputa. Si los interesados no se
pusieren de acuerdo en la persona del rbitro, ste ser designado por la
justicia ordinaria y, en tal caso, el rbitro tendr las facultades de
arbitrador en cuanto al procedimiento, debiendo dictar sentencia
conforme a derecho.

En ningn caso podr designarse en el contrato de seguro, de antemano,

a la persona del rbitro.

En las disputas entre el asegurado y el asegurador que surjan con

motivo de un siniestro cuyo monto sea inferior a 10.000 unidades de
fomento, el asegurado podr optar por ejercer su accin ante la justicia
ordinaria.

El tribunal arbitral u ordinario a quien corresponda conocer de la causa,

tendr las siguientes facultades:

1 Admitir, a peticin de parte, adems de los medios probatorios

establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, cualquier otra clase de
prueba.

2 Decretar de oficio, en cualquier estado del juicio, las diligencias

probatorias que estime conveniente, con citacin de las partes.

3 Llamar a las partes a su presencia para que reconozcan documentos o

instrumentos, justifiquen sus impugnaciones, pudiendo resolver al
respecto, sin que ello implique prejuzgamiento en cuanto al asunto
principal controvertido.

4 Apreciar la prueba de acuerdo con las normas de la sana crtica,

debiendo consignar en el fallo los fundamentos de dicha apreciacin.

Ser tribunal competente para conocer de las causas a que diere lugar el
contrato de seguro, el del domicilio del beneficiario.

Las compaas de seguros debern remitir a la Superintendencia de

Valores y Seguros, copia autorizada de las sentencias definitivas que se
pronuncien sobre materias propias de la presente ley, recadas en los
procesos en que hayan sido parte, las cuales quedarn a disposicin del
pblico.

11
Como principio general, la competencia natural en materia de seguros es el
arbitraje, lo cual nos lleva a tratar del tema de los costos del arbitraje. Debido a
los altos costos, se establece una regla residual, en virtud de la cual en vista de
la cuanta de la contienda (inferior a 10 mil UF) se podr recurrir a la justicia
ordinaria. (Inciso 3 del 543). Sin perjuicio que decimos que es una regla
residual, en la prctica, termina siendo la regla general.

La enumeracin del inciso quinto es importante porque establece la forma en

que acta el juez rbitro.

El siguiente inciso establece la competencia de los tribunales, siendo

competente el del domicilio del beneficiario y al no distinguir, se entiende que
esta regla aplica tanto para la justicia ordinaria como para la arbitral.

Dnde est la competencia del Juzgado de Polica Local? No est en el 543,

estableciendo una vez ms la interrogante de si el contrato de seguro es o no
un contrato de consumidor. La gran ventaja en caso de estimarse contrato de
consumidores son tanto el tribunal competente como el procedimiento
aplicable que permite incluso que las partes litiguen por s.

20. Seguro de responsabilidad civil.

El seguro de responsabilidad civil en la practica siempre estuvo reconocido,

pero legalmente no por el antiguo concepto del riesgo que haca mencin
directa al caso fortuito.

Quines celebran estos contratos? Normalmente los mdicos los contratan

ante la eventualidad de incurrir en responsabilidad en el tratamiento de un
paciente. Tambin los gerentes de las sociedades annimas responden
solidariamente por la eventual responsabilidad por la infraccin a obligaciones
legales, reglamentarias y estatutarias.

20.1. Caractersticas de estos seguros

A. Beneficiario no va a ser el que haya contratado el seguro, este ni

siquiera formara parte del contrato.
B. La indemnizacin no se determina en relacin a la materia asegurada,
sino que va a depender de lo que yo haya sido condenado a pagar. El
riesgo que se transfiere es la eventualidad en que mi patrimonio tenga
que hacer desembolsos. El inters asegurable es la conservacin del
patrimonio.

20.2. Regulacin del seguro de responsabilidad civil

12
Art 570 al 574 del cdigo de comercio reformado por la ley 20.659.

20.3. Concepto

Art. 570. Concepto. Por el seguro de responsabilidad civil, el

asegurador se obliga a indemnizar los daos y perjuicios causados a
terceros, de los cuales sea civilmente responsable el asegurado, por un
hecho y en los trminos previstos en la pliza.

En el seguro de responsabilidad civil, el asegurador pagar la

indemnizacin al tercero perjudicado, en virtud de sentencia
ejecutoriada, o de transaccin judicial o extrajudicial celebrada por el
asegurado con su consentimiento.

Riesgo trasladado a la compaa es el desembolso que debe realizar a nuestro

patrimonio, cuando es condenado a pagar por ser civilmente responsable.

Puede reclamarse dao emergente, lucro cesante y el dao moral.

20.4 Cuando la compaa deber indemnizar

Art. 571. Notificacin. El asegurado deber dar aviso en tiempo

razonable al asegurador, de toda noticia que reciba, sea de la intencin
del tercero afectado o sus causahabientes de reclamar indemnizacin, o
de la amenaza de iniciar acciones en su contra; de las notificaciones
judiciales que reciba, y de la ocurrencia de cualquier hecho o
circunstancia que pudiere dar lugar a una reclamacin en su contra.

El asegurador deber responder cuando sea llamado por el asegurado, esto en

tiempo razonable como indica la norma. A su vez el asegurado debe dar toda
noticia que reciba que conlleve la intencin de reclamar o demandar
indemnizaciones, notificaciones judiciales, entre otros.

La prima depender del tipo de seguro de que se trate, obviamente existen

algunos ms baratos que otros.

Art. 572. Extensin de la cobertura. A menos que estn amparados por

una cobertura especial, el monto asegurado comprende tanto los daos
y perjuicios causados a terceros, como los gastos y costas del proceso
que stos o sus causahabientes promuevan en contra del asegurado.

Salvo pacto en contrario, la pliza no cubre el importe de las cauciones

que deba rendir el asegurado, ni las multas o sanciones pecuniarias a
que sea condenado.

Art. 573. Defensa del asegurado. El asegurador tiene el derecho de

asumir la defensa judicial del asegurado frente a la reclamacin del
tercero. Si la asume, tendr la facultad de designar al abogado

13
 encargado de ejercerla y el asegurado estar obligado a encomendar su
defensa a quien el asegurador le indique. El asegurado prestar al
asegurador y a quienes ste encomiende su defensa, toda la informacin
y cooperacin que sea necesaria.

No obstante lo anterior, cuando quien reclame est tambin asegurado

con el mismo asegurador o exista otro conflicto de intereses, ste
comunicar inmediatamente al asegurado la existencia de esas
circunstancias, sin perjuicio de realizar aquellas diligencias que por su
carcter urgente sean necesarias para su defensa. En dichos casos, y
tambin cuando se trate de materia penal, el asegurado podr optar
siempre entre mantener la defensa judicial a cargo del asegurador o
encomendar su propia defensa a otra persona. En este ltimo caso, el
asegurador responder de los gastos de defensa judicial hasta el monto
pactado en la pliza.

El artculo 573 se refiere a quien te defiende en el juicio. Por regla general se

excluye la responsabilidad penal. Tambin se suelen excluir aquellos hechos
que provengan del actuar doloso y las multad administrativas a las que pueda
ser condenado el asegurado.

Se puede asegurar la culpa grave artculo 535.

Puede responder por hecho propio, por hecho de las cosas o por hecho ajeno.

20.5. Problemas que surgen

A. Delimitacin temporal de la cobertura (intenta responder el 571).

B. El asegurado puede demandar directamente a la compaa?

A. Delimitacin temporal de la cobertura. El artculo 571 se encuentra

relacionado con el art 541 inciso final, sobre la prescripcin.

Art. 541. Inciso final. El plazo de prescripcin no puede ser abreviado

bajo ninguna forma de caducidad o preclusin, y en los seguros a que se
refiere el artculo 570, dicho plazo no ser inferior al de la accin que
tenga el tercero perjudicado en contra del asegurado.

Por lo tanto el plazo para que pueda prescribir las acciones en contra de la
compaa aseguradora, en un contrato de responsabilidad civil, guarda directa
relacin con la accin civil que estn entablando en contra del asegurado
persiguiendo su responsabilidad.

Entonces, qu siniestros cubre el seguro de responsabilidad civil?

Existen 3 criterios para solucionar el problema:

14
 a.1 Criterio del hecho generador: La compaa cubre los daos cuya
causa o hecho generador se genere durante la vigencia del contrato.
a.2 Criterio de la ocurrencia del dao: La manifestacin de los daos se
deben haber producido durante la poca de vigencia del contrato, sin
importar cuando ocurri el hecho generador o cuando se realiz la
reclamacin
a.3 Criterio de la reclamacin (este es el que manda): La compaa va a
cubrir aquellas reclamaciones recibidas por el asegurado durante la
vigencia de la pliza, con independencia del hecho generador y de la
ocurrencia del dao.

Segn lo dispuso en el artculo 571, parece desprenderse que el criterio

seguido por la legislacin es el de la reclamacin. En ese sentido, la compaa
va a indemnizar por aquellos reclamos recibidos por el asegurado durante la
vigencia de la pliza con independencia del hecho generador o de la ocurrencia
del dao (sentencia condenatoria).

En la prctica los seguros que siguen el criterio de reclamacin se le incorporan

unas clusulas llamadas claim made o del reclamo hecho. Estas puedes ser
con clusula de retroactividad en las que la compaa le dar cobertura por
todas las reclamaciones que reciba durante el periodo de vigencia y adems
por los hechos generadores que hayan ocurrido antes de la vigencia del
contrato. Tambin podrn ser con clusula de ultractividad en virtud de la cual
la compaa otorga un tiempo de cobertura posterior al trmino del contrato.

B. El tercero afectado, puede demandar directamente a la compaa

aseguradora?
El segundo problema es si se reconoce o no la accin directa entre el tercero
afectado y la compaa aseguradora. Esto es lo que en la doctrina civilista se
ha denominado, expansin de la responsabilidad civil.

En los hechos, si la compaa pudiese ser demandada por un tercero, le estara

respondiendo a alguien que no es parte del contrato. En Chile no se acepta la
accin directa. Esto en razn de que como existe generalmente ciertos seguros
obligatorios, al tercero siempre se le va a responder precisamente porque
quien realiz el dao estaba asegurado.

15
 Contrato de transporte
1. Conceptos
En trminos generales, el transporte es la conduccin de bienes, mercancas o
personas de un lugar a otro por medios terrestres, martimos o areos. De
dicho concepto, se desprende que existen tres tipos de transporte: el terrestre,
el martimo y el areo.

El legislador, por su parte no ha definido en forma genrica lo que es

transporte, sino que define cada tipo por separado. As tenemos el artculo 166
del Cdigo de Comercio, que define el contrato de transporte terrestre,
definicin que termina siendo la definicin genrica de transporte.

Art. 166. El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga

por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos
o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a
la persona a quien vayan dirigidas.

Cabe aqu sealar que el contrato de transporte terrestre, no es solo aquel

donde se transportan bienes o personas por tierra, sino que se incluyen, los
transportes por ros y canales en razn de ser estas aguas interiores.

Por su parte el artculo 974 inciso primero del mismo cuerpo legal, define el
contrato de transporte martimo. En este caso, los elementos de la definicin
son los mismos, solo cambia el medio por donde se transporta que viene a ser
el mar.

Art. 974. Se entiende por contrato de transporte martimo aquel en

virtud del cual el porteador se obliga, contra el pago de un flete, a
transportar mercancas por mar de un puerto a otro.

Por ltimo, el Cdigo Aeronutico define en su artculo 126 el transporte areo.

Artculo 126.- Contrato de transporte areo es aquel en virtud del cual

una persona, denominada transportador, se obliga, por cierto precio, a
conducir de un lugar a otro, por va area, pasajeros o cosas ajenas y a
entregar stas a quienes vayan consignadas.

Es importante sealar que en todos los casos de transporte de mercaderas,

deben ser bienes ajenos a quien la enva, y a su vez el transportador o
porteador se obliga adems de transportar las mercancas a entregar estas, a
la persona a quien vayan dirigidas.

Puede suceder que para transportar un una mercadera o personas, se utilice

ms de uno de los medios anteriormente sealados, en este caso estamos en

16
presencia un transporte multimodal. Esto se encuentra definido en el artculo
1041 del Cdigo de Comercio.

Art. 1041. Para los efectos de este prrafo, se entiende por:

1. Transporte multimodal, el porteo de mercancas por a lo menos dos

modos diferentes de transporte, desde un lugar en que el operador de
transporte multimodal toma las mercancas bajo su custodia hasta otro
lugar designado para su entrega.

2. Regulacin aplicable
Hay que distinguir segn el tipo de transporte.

a) Transporte Terrestre se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio en

sus artculos 166 y siguientes.
b) En el transporte martimo hay que sealar que existen dos tipos, el
transporte martimo propiamente tal en los artculo 974 y siguientes y el
contrato de fletamento que se regula en el 927.
c) El transporte areo, se regula por el Cdigo Aeronutico.
d) En caso del transporte multimodal, aplican las disposiciones del artculo
1041 y siguientes del Cdigo de Comercio.

3. Sujetos
a) Trasportador o porteador: Es quien adquiere la obligacin de
transportar o conducir por va terrestre, martima o area, personas o
mercancas. En el caso especfico del transporte martimo tambin
puede asumir el nombre de barquero o patrn.
b) Cargador, remitente o consignante: La persona que por cuenta
propia o ajena encarga (o celebra) el contrato de transporte. En el caso
del transporte de personas, toma el nombre de pasajero.
c) Consignatario: Es la persona a quien van dirigidas las mercancas.

Consignante y consignatario pueden ser la misma persona, o bien pueden ser

personas diferentes. Sern personas distintas cuando se presenta la figura de
estipulacin a favor de otro. Por ejemplo, Mara, compra un sof en Falabella.
Este sof se encuentra en las bodegas de la tienda en Santiago y deben ser
enviadas a Concepcin. Falabella (cargador, remitente o consignatario) encarga
a la empresa de Transportes Juanito (transportador o porteador) que lleve el
sof para que se lo entregue a Mara (consignataria) en su casa. Luego,
cargador y consignatario sern las mismas personas, en el ejemplo, cuando
sea la propia Mara quien encargue el transporte de su sof a su casa.

17
 4. Contrato civil o mercantil.
El contrato de transporte es en principio civil, esto porque el artculo 3 del
Cdigo de Comercio4 no se refiere al contrato de transporte de una manera
genrica sino que solo lo mercantiliza bajo ciertos respectos y condiciones que
son los indicados en el numeral 6 y 16 del ya sealado artculo.

Entonces Cundo es mercantil el transporte? Hay que distinguir.

Tratndose del contrato de transporte terrestre, este va a ser mercantil cuando

sea ejecutado por una empresa (artculo 3 n 6). Se entiende en estos casos
que estamos en presencia de una empresa 5 cuando esta actividad se organiza
con nimo de lucro y exista una organizacin de medios materiales y humanos
por los cuales se realice la actividad.

Esta diferencia sirve para determinar si aplica o no la ley de proteccin del

consumidor. Puesto que esta aplica en los casos que la actividad sea mercantil
para uno y civil para el otro.

Que el acto no se realice bajo estos supuestos del 3 n 6, es decir no los realice
como empresa, no quiere decir que no quede sujeto a las disposiciones del
Cdigo de Comercio. Esto porque todo contrato de transporte terrestre se
sujeta a las normas del 166 y siguientes, lo anteriormente dicho solo sirve para
determinar si el acto es civil o mercantil. En ese sentido se pronuncia el artculo
171 del Cdigo.

Art. 171. Las disposiciones del presente ttulo son obligatorias a toda
clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que
vulgarmente se les aplique, inclusas las personas que se obligan
ocasionalmente6 a conducir pasajeros o mercaderas.

4 Art. 3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de

uno de ellos: 6. Las empresas de transporte por tierra, ros o canales
navegables.
16. Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio
martimo.

5 Empresario de transporte va a ser quien ejerza la industria de transportar personas o

mercaderas a travs de sus dependientes en vehculos propios o que se encuentren o
a su disposicin.

6 Con ocasionalmente quiere decirse que no es habitual ni se ejecuta en la

forma de empresa. No existe un nmero determinado de actos para calificarlo
de ocasional.

18
En el caso del transporte martimo, hay que considerar el 3n16 que dispone
Los fletamentos, seguros y dems contratos concernientes al comercio
martimo. En este caso, el mar es el que mercantiliza los actos. Es decir, el
contrato de transporte martimo es un acto de comercio por el solo hecho de
efectuarse por el mar, independiente de quien lo realice. Adems, ste
transporte no est afecto al principio de accesoriedad, pues aunque se le
anexe a una actividad civil, el propio mar mercantiliza la actividad.

En el caso del transporte areo, no existe ningn numeral dentro del artculo 3
que nos indique que es un acto comercial. En ese sentido, si somos de la
opinin que dicho artculo es taxativo, no podramos considerarlo bajo ningn
respecto mercantil. Sin perjuicio de ello, la doctrina mayoritaria, estima que el
artculo en cuestin no lo incluy por una razn netamente temporal (el Cdigo
es anterior al transporte areo). Pero esto, no es razn suficiente para no
estimarlo un acto de comercio porque rene las mismas caractersticas y
elementos que el transporte terrestre y martimo que s se mercantilizan.
Adems que esta es precisamente una de las razones por la cual se entiende
que el artculo 3 no sera taxativo 7, sino meramente enunciativo, porque deja
fuera un contrato que rene todas las condiciones de un acto de comercio pero
fue excluido por una cuestin, como decamos anteriormente, temporal.

Determinar si el acto es mercantil para una de las partes es importante para

determinar si se puede aplicar o no la ley de proteccin al consumidor. En
nuestra opinin no debera aplicar dicha ley en razn de existir una ley
especial, el propio Cdigo Aeronutico. La jurisprudencia, por su parte suele
recurrir a la ley de proteccin al consumidor.

5. Objeto del contrato

Conducir o trasladar de un lugar a otro, personas o mercaderas ajenas de un
lugar a otro.

Que el objeto sea conducir o trasladar hace que sea un contrato

complementario, ya que ste no se celebrara sino para celebrar o a
consecuencia de la celebracin de otro contrato. Esta idea se grafica mejor por
medio de un ejemplo. Tengo cita al mdico y celebro un contrato de transporte
para llegar a la clnica. El transporte en este caso es complementario al
contrato de prestacin de servicios del medico que visito, esto por cuanto yo
no hubiese celebrado el contrato de transporte si no es porque tena que ir al
mdico. En ejemplo anterior sobre la seora Mara que compraba un sof a
Falabella, el transporte es complementario a la compraventa.

7 El otro argumento es que no contempla el contrato de sociedades que es

siempre mercantil.

19
Esto, en ningn caso significa que sea un contrato accesorio, ya que subsiste
por s mismo, es principal y tiene sus propias caractersticas, pero su
motivacin o fundamento se encuentra otro acto anterior, sin depender de l.

El carcter complementario del contrato de transporte sirve para explicar el

rgimen de responsabilidad que se sigue en transporte.

6. Clasificacin de las obligaciones que surgen con el contrato de

transporte
Desde el punto de vista de la prestacin es una obligacin de hacer.

Dentro de la subclasificacin de obligaciones de hacer (de medio y de

resultado) el transporte es de resultado, ya que el transportista cumple con la
obligacin cuando la persona llega a su destino o se entregan las mercaderas
al consignatario.

El sustento normativo se encuentra en el caso del transporte terrestre en su

propia definicin del artculo 166 por cuanto esta seala que se obliga a
conducir de un lugar a otro, personas o mercancas, la cual se va a entender
cumplida al momento en que llegue a destino. En el caso del transporte de
mercancas, tambin se obliga a la entrega de las mismas al consignatario, por
lo cual no se entiende cumplida la obligacin del porteador sino hasta que las
mercancas lleguen a manos del consignatario.

En el transporte martimo, el 974 nos seala que el porteador se obliga a

transportar las mercancas de un puerto a otro, por tanto se entiende cumplida
la obligacin cuando estas lleguen al puerto de destino.

Respecto del transporte areo, se entiende cumplida cuando los pasajeros

llegan a destino y las mercancas son entregadas al consignatario, cuestin que
igualmente se desprende de su propia definicin, artculo 126 del Cdigo
Aeronutico.

7. Responsabilidad.
En el caso del contrato de transporte la mayora de la doctrina considera que
estamos en un caso de responsabilidad objetiva, es decir, se prescinde del dolo
o culpa. Esta idea se manifiesta en el artculo 982 que dispone que mientras
est bajo custodia del porteador las mercancas, estas sern de
responsabilidad del mismo, sin importar si haya o no mediado dolo o culpa del
porteador.

Art. 982. La responsabilidad del transportador por las mercancas

comprende el perodo durante el cual ellas estn bajo su custodia, sea
en tierra o durante su transporte.

20
 Art. 207. El porteador responde de la culpa leve en el cumplimiento de
las obligaciones que le impone el transporte.

Se presume que la prdida, avera o retardo ocurre por culpa del

porteador.

Aqu hay una presuncin de culpa, invirtindose la carga de la prueba,

debiendo el portador probar su diligencia. Hay doctrina que seala que aqu
estaramos igualmente frente un caso de responsabilidad objetiva por cuanto
se preside del dolo o la culpa, otros estiman que ms que responsabilidad
objetiva hay presunciones de responsabilidad facilitndole la prueba al
consignante, estableciendo la carga de la prueba en contra del porteador.

8. Caractersticas del contrato de transporte

a. Es un contrato bilateral, esto porque una de las partes se obliga a
transportar y la otra a pagar el precio.
b. Consensual puesto que se perfecciona con el acuerdo de voluntades en
torno a la conduccin y al precio.
c. El oneroso, la suma de dinero que se paga por la conduccin se llama porte
y en el caso del contrato de fletamento, el precio de la conduccin se llama
flete.
De tracto sucesivo, dura lo que dure el viaje que se deba efectuar. El
artculo 1698 permite rescindir el contrato por la voluntad de una sola de las
partes, siendo una excepcin al 1545 CC.
d. Es un contrato tpico y nominado. Se encuentra definido y regulado por el
legislador,
e. Es un contrato principal, con el alcance que es complementario.
f. Es un contrato de adhesin. Por lo cual se limita la autonoma de la voluntad
en su faz interna, normalmente el contrato es redactado por el porteador
utilizando formularios tipo, rara vez el consignante va a poder intervenir en
su redaccin. Esta es una razn para aplicar la ley de proteccin al
consumidor, puesto que dicha ley regula las clusulas abusivas.

9. Contenido del contrato

Como decamos anteriormente, el objetivo del contrato es transportar, lo cual
es una obligacin de hacer y especficamente de resultado. La regla general en
materia de obligaciones de hacer es que sean personalsimas, en este caso no
hay aplicacin de ello, ya que en doctrina se distingue entre transportador
propiamente tal y transportador efectivo. El transportador propiamente tal es la
empresa con la cual se contrat y el transportador efectivo es quien finalmente

8 Art. 169. El transporte es rescindible, a voluntad del cargador, antes o despus de

comenzado el viaje.En el primer caso, el cargador pagar al porteador la mitad, y en el
segundo la totalidad del porte estipulado.

21
realiza la conduccin. Se contrata con la empresa, pero va a ser el
transportador efectivo quien realice la conduccin.

10. Naturaleza jurdica

Art. 167. El transporte participa a la vez del arrendamiento de servicios y
del depsito.

Esto no quiere significar que el transporte sea ni arrendamiento ni depsito.

Tampoco significa que se puedan aplicar las reglas de esos contratos. Esto
porque el transporte es un contrato en s mismo, es nominado. Lo que quiere
significar es que en ciertos casos participa de las caractersticas de estos
contratos.

Se dice que participa del arrendamiento porque hay arrendamiento de servicios

materiales, esto es la conduccin. Respecto al depsito, este existira en
aquellos casos que por la duracin del viaje el porteador efectivo necesite
descansar, razn por la cual deje las mercancas en poder de un tercero para
que las custodie en el tiempo intermedio. Podra el porteador, en caso de robo
de las especies, regirse por las reglas del depsito? No, finalmente se
presumir su responsabilidad de conformidad a las reglas del transporte.
Luego, la nica utilidad de que participe del depsito es precisamente que
durante el viaje se de un depsito en un almacn general de depsito con
efectos de que el porteador efectivo descanse.

En este sentido, la jurisprudencia en forma reiterada desde el 2004 ha

sealado ese criterio.

11. Clasificacin del transporte

a) Segn el medio empleado el transporte puede ser:
terrestre
martimo
areo
multimodal.
b) Todos ellos, a su vez, dependiendo de lo que transporten pueden ser:
de pasajeros o
de mercanca
c) Dependiendo hacia donde se dirija la expedicin
nacional
internacional: cuando la expedicin se dirija fuera del territorio nacional.

Esta ltima clasificacin tiene importancia en primer lugar respecto a la

legislacin aplicable y en segundo lugar, respecto al plazo de prescripcin de la
responsabilidad del porteador. En el caso del transporte internacional, el plazo
por prdida, deterioro o avera es de un ao, si es nacional es de 6 meses.
Lgicamente el plazo es ms largo en el caso del transporte internacional
porque es ms difcil hacer efectiva la responsabilidad en ese caso.

22
 A .Transporte terrestre de carga.

12.Concepto
Su concepto se encuentra en el artculo 166 del Cdigo de Comercio, pero con
la salvedad que para estar en presencia de un transporte de carga es necesario
omitir la referencia que el artculo hace a los pasajeros.

Art. 166. El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga

por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos
o ros navegables, () mercaderas ajenas, y a entregar stas a la
persona a quien vayan dirigidas.

Si bien el contrato de transporte es consensual, debido a las diferentes

circunstancias que rodean al transporte, es pertinente documentar el contrato
para respaldarlo. El documento en virtud del cual se materializa este contrato,
recibe el nombre de carta de porte. Esta se define en el artculo 173.

Art. 173. Llmase carta de porte el documento que las partes otorgan
para acreditar la existencia y condiciones del contrato, y la entrega de
las mercaderas al porteador.

13.Funciones de la carta de porte

a. prueba la existencia del contrato
b. prueba las condiciones
c. evidencia la entrega.

14. Contenido de la carta de porte

Art. 175. La carta de porte debe expresar:
1. El nombre, apellido y domicilio del cargador, porteador y
consignatario;
2. La calidad genrica de las mercaderas, su peso y las marcas y
nmero de los bultos que las contengan;
3. El lugar de la entrega;
4. El precio de la conduccin y la designacin del obligado al pago;
5. El plazo en que debe hacerse entrega de la carga;
6. El lugar, da, mes y ao del otorgamiento;
7. El nombre, apellidos y firma de las personas que concurren a su
otorgamiento, presumindose que stas representan al cargador y al
porteador, y
8. Cualesquiera otros pactos o condiciones que acordaren los
contratantes.

Adems de las menciones del 175, se puede agregar cualquier otra

estipulacin o condiciones que posteriormente sea necesario acreditar, como
por ejemplo el estado en que el porteador recibe los elementos a transportar.
Cabe mencionar que en principio no se puede modificar el rgimen de
responsabilidad establecido por la ley respecto al contrato de transporte.

23
Respecto a la omisin de cualquiera de las menciones que hace referencia el
175, sta no afecta la validez y efectos probatorios de la carta de porte, sin
embargo no se podr probar por medio de ella la existencia de alguna
circunstancia omitida. Eventualmente esa omisin puede ser probada por
cualquier otro medio de prueba, como por ejemplo una gua de despacho.

15. La carta de porte como solemnidad.

Al ser este contrato de carcter consensual, la carta de porte no es solemnidad
segn la teora mayoritaria. Sin embargo, algunos han sealado que la carta de
porte es solemnidad en virtud de lo dispuesto en el artculo 178.

Art. 178. No se admitirn contra el tenor de la carta de porte otras

excepciones que las de falsedad, omisin y error involuntario.

Nosotros opinamos que dicho artculo solo se refiere a las menciones de la

carta de porte, estando el contrato de transporte ya perfeccionado. Siendo la
carta de porte nicamente la documentacin y medio de prueba.

16. La carta de porte como medio de prueba. Fundamentos

legales
Art. 177. La omisin de alguna de las enunciaciones que prescribe el
artculo 175 no destruye el mrito probatorio de la carta de porte, y las
designaciones omitidas podrn ser suplidas por cualquiera especie de
prueba legal.

Como decamos antes, son importantes en el caso de omisin de una mencin

en la carta de porte son los documentos como la gua de despacho y la factura.
Especialmente su fecha.

Art. 179. En defecto de carta de porte, la entrega de la carga hecha

por el cargador al porteador podr justificarse por cualquier medio
probatorio.

Con respecto a cualquier medio probatorio cabe sealar que en materia

comercial, es posible probar la existencia de la obligacin por medio de
testigos, no rigiendo las limitaciones en la materia que aplican en el rea civil.

Art. 181. No habiendo carta de porte, o no enuncindose en ella el

estado de las mercaderas, se presume que han sido entregadas al
porteador sanas y en buena condicin.

En trminos ms sencillos, el artculo indica que la carta de porte sirve para

probar el estado de las mercaderas. No siendo el nico medio de prueba que
puede utilizarse, pero siendo el ms importante.

24
En este mismo sentido se pronunci la Sentencia Corte Suprema rol 1447-
2007: la no existencia de una carta de porte que acredite el contrato de
transporte no es un impedimento para llegar a las conclusiones precedentes
(existencia del contrato), pues este instrumento solo tiene el carcter de
merito probatorio.

Tambin, por una razn prctica, es conveniente decir que no es solemnidad, si

no un medio de prueba pero no el nico. Esto porque el transporte es una
relacin contractual muy dinmica.

17. Naturaleza jurdica de la carta de porte

Adems de ser un medio probatorio, es un ttulo de crdito esto es, un
documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo contenido en
l. Dentro de la clasificacin de los ttulos de crdito, este es un ttulo
representativo de mercaderas. Esto, en razn de que el derecho literal y
autnomo contenido en la carta de porte es la entrega de la mercadera. Por
tanto, si se circula la carta de porte, se est haciendo circular el derecho del
consignatario a recibir la mercadera. Finalmente, quien sea portador de la
carta de porte, ser quien tendr el derecho para recibir las mercaderas.

El fundamento de esta calidad de ttulo de crdito, lo encontramos en el

artculo 149 n1, establecido a propsito de la compraventa.

Art. 149. La entrega de la cosa vendida se entiende verificada:

1. Por la transmisin9 del conocimiento, carta de porte o factura en

los casos de venta de mercaderas que vienen en trnsito por mar o por
tierra;

Es decir, aqu la entrega se entiende verificada con la transferencia del ttulo

que es la carta de porte. El derecho a solicitar la entrega viene aparejado en el
ttulo carta de porte.

Esta idea se complementa con el artculo 202.

Art. 202. Si la carta de porte hubiere sido cedida o negociada, la

entrega de las mercaderas se har al cesionario, endosatario o al
portador en su caso.

Por el hecho de hacer circular la carta de porte, se hace circular el derecho

contenido en l, el derecho a la entrega de las mercaderas.

9 Recordemos que transmisin es utilizado para referirse al modo de adquirir

sucesin por causa de muerte. Lo que el artculo quiere decir, es que la carta
de porte se cede o transfiere.

25
Cmo se transfiere la carta de porte? Hay que distinguir segn la forma que
haya sido emitida. Si la carta se emite a favor del consignatario es un ttulo de
crdito nominativo, siendo el consignatario el nico facultado para recibir la
mercadera. Debido a esto, el modo de hacer circular la carta es mediante la
cesin de crdito establecido en el Cdigo Civil, artculos 1903 y siguientes.

Por otra parte, si se emite a la orden, es decir se emite a nombre de una

persona determinada ms la mencin a la orden. En este caso el
consignatario puede pedir que una tercera persona cobre las mercaderas a su
nombre. El medio de hacer circular la carta de porte en este caso es por medio
del endoso.

Por ltimo, si fue emitida al portador, esta se cede con su entrega material.

Finalmente el artculo 176 establece la subrogacin

Art. 176. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al

portador.
El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte se subroga en
todas las obligaciones y derechos del cargador.

18. Efectos del contrato de transporte

Son los derechos y obligaciones que emanan del contrato de transporte
terrestre de carga.

A) Respecto al cargador

a.1. Obligaciones

a.1. Entregar las mercaderas bien acondicionadas y en el lugar y

tiempo convenido (artculo 180). Bien acondicionada quiere decir
que estn en condiciones tales que se pueda, de forma inmediata cargar
la mercadera y comenzar el transporte. Por ejemplo, si quiero enviar
huevos, como cargador debo entregarlas en cajas aptas para el transporte
de esos huevos, no en una bolsa. La expresin bien acondicionadas es
susceptible de interpretacin mediante la costumbre mercantil.

Aqu sera importante incluir en la carta de porte el estado y las

condiciones en las cuales se entreg la mercanca. Adems, ser en ella
donde se establezca el tiempo y lugar en el que se debern entregar la
mercanca. En caso de retraso (lo que produce perjuicio a ambas partes
del contrato) se podr solicitar la terminacin del contrato. No
verificndose la entrega de los efectos en el tiempo y paraje convenidos,

26
 podr el porteador solicitar la rescisin 10 del contrato y el pago de la
mitad del porte estipulado (artculo 182 primera parte). El pago de la
mitad del porte, se entiende que indemniza los perjuicios por la espera
que soport el porteador al no recibir las mercaderas para efectuar el
transporte. Sin perjuicio de ello ser ms conveniente cargar igual, pues
en conformidad a la parte final del mismo artculo el cargador deber
pagar el porte completo y adems indemnizar al porteador.

a.2. Entregar los documentos necesarios para el transporte art.

180 segunda parte. Dentro de dichos documentos, puede encontrarse por
ejemplo, la autorizacin sanitaria para el transporte de la mercadera,
adems de las facturas o guas de despacho que amparan el traslado. En
caso contrario, el porteador puede ser multado, en cuyo caso segn lo
dispuesto en el artculo 183, corresponde pagar al cargador.

Art. 183. Los comisos, multas, y en general todos los daos y

perjuicios que sufriere el porteador por estar desprovisto de los
documentos indispensables para el expedito pasaje de las mercaderas,
sern de la exclusiva responsabilidad del cargador.

a.3. Pagar el porte convenido. Generalmente para el pago se va a

emitir una factura, cuando ya se verifique ste. Va a pagar ya sea el
propio cargador o posteriormente el consignatario.

a.2 Derechos

1. Terminar el contrato. El artculo 169, le da derecho al cargador para

terminar unilateralmente el contrato. Se establece esta facultad al
cargador por el carcter complementario del contrato de transporte, ya
que si por ejemplo se deba realizar en razn de una compraventa y esta
se cae, el cargador tiene derecho a poner trmino al contrato de
transporte.

Art. 169. El transporte es rescindible, a voluntad del cargador, antes o

despus de comenzado el viaje.
En el primer caso, el cargador pagar al porteador la mitad, y en el
segundo la totalidad del porte estipulado

2. Cambiar de destino y de consignatario de las mercaderas.

Art. 187. El cargador puede variar el destino y consignacin de las

mercaderas mientras estuvieren en camino, siempre que no las hubiere
negociado con el consignatario u otro tercero; y el porteador deber

10 Rescisin hace referencia tcnicamente a la nulidad relativa, en el artculo

se refiere a la terminacin del contrato de transporte.

27
 cumplir la orden que para este efecto recibiere, con tal que al
impartrsela se le devuelva el duplicado de la carta de porte.
Cumpliendo la orden sin este requisito, el porteador ser responsable
de los daos y perjuicios que acredite la persona damnificada por el
cambio de destino o consignacin.

Resto refuerza el carcter de estipulacin a favor de otro que puede

asumir el contrato de transporte.

B) Respecto al porteador

b.1 Obligaciones

I. Recibir y cargar. La obligacin de recibir y cargar se encuentra

consignada en el art. 191.

Art. 191. El porteador est obligado a recibir las mercaderas en el

tiempo y lugar convenidos, a cargarlas segn el uso de las personas
inteligentes, y a emprender y concluir el viaje en el plazo y por el camino
que seale el contrato.
La violacin de cualquiera de estos deberes impone al porteador la
responsabilidad de los daos y perjuicios causados al cargador.

Cargarlas segn el uso de las personas inteligentes, es el tpico ejemplo

donde se emplea la costumbre interpretativa mercantil para entender su
significado. Sin perjuicio de ello se entiende que es la forma en que
cargan las personas que se dedican al transporte, que tienen el
conocimiento de efectuar una carga adecuada.

El porteador debe recibir y cargar en el tiempo y lugar convenidos en la

carta de porte. Si llega el da y no estn las mercaderas para cargarlas el
porteador tiene las opciones del artculo 182. Luego, si nada dicen sobre
el plazo, aplicar el 192.

Art. 192. No habiendo plazo prefijado para cargar las mercaderas, el

porteador deber recibirlas y conducirlas en el primer viaje que
emprenda al lugar a que fueren destinadas.

El incumplimiento de la obligacin de recepcin hace responsable al

porteador de los prejuicios que se generen.

La importancia de la fecha de recepcin es que desde ella inicia la

obligacin de conservacin de la mercanca. Para muchos, la

28
responsabilidad en este caso es objetiva, es decir prescinde del dolo o la
culpa del porteador. Segn otros se presume.

II. Emprender el viaje. En cuanto a la ruta en que se debe emprender el

viaje, se ve regulada en los artculos 193, 194 y 195, los cuales se
estudiarn den virtud del rgimen de responsabilidad ms adelante.

Art. 193. Si la ruta no estuviere designada, el porteador podr elegir,

habiendo dos o ms, la que mejor le acomode, con tal que la elegida se
dirija va recta al punto en que debe entregar las mercaderas.

Art. 194. La variacin voluntaria de la ruta convenida hace responsable

al porteador, tanto de las prdidas, faltas o averas, sea cual fuere la
causa de que provengan, como de la multa que se hubiere estipulado.

De estos artculos se desprende que quien seala la ruta es en principio la

propia convencin. En caso de que no se haya pactado expresamente, el
porteador puede elegir la ruta libremente.

Art. 195. Si despus de comenzado el viaje sobreviniere un obstculo

de fuerza mayor, el porteador podr rescindir el contrato o continuar el
viaje, tan pronto como se haya removido el obstculo, por otra ruta o por
la designada.
Elegida la rescisin, podr depositar la carga en el lugar ms prximo al
de su destino o retornarla al de su procedencia, cobrndose el porte a
prorrata del camino que se hubiere andado, tanto de ida como de vuelta,
no pudiendo pasar en ningn caso del porte ntegro.
Si la ruta que tomare fuere ms larga y dispendiosa que la designada,
el porteador tendr derecho a un aumento de porte; pero si despus de
allanado el obstculo continuare el viaje por la ruta convenida, no podr
exigir indemnizacin alguna por el retardo sufrido.

II. Custodiar la carga: se regula en el artculo 200 en relacin con el

artculo 199. Ambas se pueden vincular adems con el artculo 167.

Art. 199. El porteador es obligado a la custodia y conservacin de las

mercaderas en la misma forma que el depositario asalariado.

Art. 167. El transporte participa a la vez del arrendamiento de

servicios y del depsito

Art. 200. La responsabilidad del porteador principia desde el momento

en que las mercaderas quedan a su disposicin o a las de sus
dependientes, y concluye con la entrega hecha a satisfaccin del
consignatario.

29
 El transportista debe custodiar las mercaderas mientras se encuentren en
la esfera de su custodia. El artculo 200 lo que hace es sealarnos el
periodo de custodia11, as tenemos que este principia desde que la
mercadera queda a su disposicin (o la de sus dependientes) hasta que
se cumpla con la entrega a satisfaccin del consignatario.

El art. 200 establece un periodo de custodia muy amplio, lo que lleva a

algunos a utilizar el argumento de que el transporte es un depsito al
relacionar dicha disposicin con el artculo 167.

IV. Entregar la mercadera a quien va designado. (Artculo 201 y 203)

Art. 201. El transporte obliga directamente al porteador a favor del

consignatario designado, debiendo en consecuencia el primero entregar
al segundo las mercaderas, so pena de daos y perjuicios, tan luego
como hubiere llegado con ellas a su destino.
El porteador carece de personera para examinar la validez del ttulo que
tenga el consignatario para recibir los efectos consignados.

Lo complejo de este artculo es la apariencia que produce, no estando

habilitado el porteador para discutir en qu calidad el otro es
consignatario.

La norma la tenemos que entender necesariamente vinculada con el

artculo 203.

Art. 203. Si las indicaciones de la carta de porte fueren insuficientes

para descubrir al consignatario, o si ste se encontrare ausente del
lugar, o estando presente rehusare recibir las mercaderas, el porteador
las depositar en el lugar que determine el juzgado de comercio por
cuenta de a quien corresponda recibirlas.

Este depsito no se har sin que el estado de las mercaderas sea

previamente reconocido y certificado por uno o tres peritos que elegir
el mismo juzgado.

11 Este es un tema ampliamente discutido en transporte internacional. De esa manera,

tenemos dos grandes tratados en la materia (eso, s en el transporte martimo). Por
una parte el rgimen de la reglas de Hamburgo que es menos famoso, pero al cual se
suscribe Chile. En virtud de este tratado, se entiende que el periodo de custodia del
porteador inicia desde que le entregan las mercaderas hasta que se le entrega la
mercadera en la puerta del consignatario. Las reglas del Haya-visby que son las ms
utilizadas, dicen que el periodo de custodia es de gancho a gancho, es decir, el
porteador es responsable desde que su gra engancha la mercadera.

30
 Esta materia, en los hechos, se ve regulada en la propia convencin.
Normalmente el transportista establecer horarios en los cuales l podr
realizar la entrega.

b.2 Derechos

I. Cobrar por el transporte: el monto del porte se viene a regular por la

convencin, estableciendo adems la oportunidad del pago, quien paga,
entre otros. Este derecho del porteador se ve regulado ms extensamente
en los artculos 2011 y 2012 del Cdigo de Comercio.

19. Rgimen de Responsabilidad

El rgimen de responsabilidad del porteador terrestre es de responsabilidad

presumida. Esto implica que se invierte la carga de la prueba, no debindose
acreditar los perjuicios, pues stos se presumen 12. Esto deriva del hecho que el
contrato de transporte es complementario a una operacin.

En ese sentido, el legislador supone que ante el incumplimiento de las

obligaciones del porteador se produce un perjuicio, ya sea para el cargador o
consignatario. Razn por la cual que se presume la responsabilidad del
porteador cuando la mercadera se pierde, se avera o se retrasa la entrega.

Dicha presuncin de perjuicios es susceptible de ser desvirtuada, as tenemos

causales eximentes de responsabilidad y de extincin.

Art. 199. El porteador es obligado a la custodia y conservacin de las

mercaderas en la misma forma que el depositario asalariado.

Art. 200. La responsabilidad del porteador principia desde el momento

en que las mercaderas quedan a su disposicin o a las de sus
dependientes, y concluye con la entrega hecha a satisfaccin del
consignatario.

Art. 207. El porteador responde de la culpa leve en el cumplimiento de

las obligaciones que le impone el transporte.

Se presume que la prdida, avera o retardo ocurre por culpa del

porteador.

Segn dispone el artculo 207 el porteador ser responsable durante el tiempo

de custodia y este periodo de custodia es determinado por el artculo 200. El
legislador presume la responsabilidad del porteador al perder, averiar o

12 En otras palabras por qu se presume la responsabilidad del porteador? Porque el contrato

de transporte es un contrato complementario a otra operacin, por lo tanto se presume que si
por algn motivo se produce la prdida, avera o retardo en la mercadera, se est afectando el
contrato principal al cual el transporte accede.

31
retrasar la entrega de la mercadera y adems regula la indemnizacin en el
artculo 209.

Art. 209. En caso de prdida el porteador pagar las mercaderas al

precio que tengan a juicio de peritos en el da y lugar en que l debi
verificar la entrega.

La estimacin se har con sujecin estricta a las indicaciones de la carta

de porte.

El artculo anteriormente transcrito trata de responder cuanto paga el

porteador por la prdida de las mercaderas, lo que equivale a decir cual es el
valor de la indemnizacin13, razn por lo cual decimos que no es necesario
probar los perjuicios.

Art. 210. Averiadas las mercaderas hasta el punto de quedar intiles

para su venta y consumo, el consignatario podr abandonarlas por
cuenta del porteador y exigir su valor en los trminos del precedente
artculo.

Si la avera slo hubiere producido disminucin en el valor de las

mercaderas, el consignatario deber recibirlas y cobrar al porteador el
importe del menoscabo.

Hallndose entre las mercaderas averiadas algunas piezas enteramente

ilesas, el consignatario estar obligado a recibirlas, salvo que fueren de
las que componen un juego.

El 210 distingue si la avera es total o parcial. En este ltimo caso el

consignatario deber recibirlas y cobrar al porteador el importe del menoscabo.

El legislador no regula la situacin del retardo, por lo que entendemos que la

norma a aplicar es el art 206.

Art. 206. Estipulada una multa por indemnizacin del retardo, el

consignatario podr hacerla efectiva por el mero hecho de la demora y
sin necesidad de acreditar perjuicio, deduciendo su importe del precio
convenido.

El pago de la multa no exime al porteador de la obligacin de indemnizar

los perjuicios que el interesado en el arribo de las mercaderas hubiere
sufrido por efecto directo o inmediato del retardo.

13 Aqu se presenta una de las mayores diferencias con la materia civil. Esto
porque en materia civil es necesario probar la existencia del dao como la
cuanta o avalo de los mismos. Esto no sucede en materia de transporte por
las razones anteriormente sealadas.

32
El artculo 206 se estructura sobre la base de la existencia de una clusula
penal. Si existe opera esta clausula.

Si no hay clusula penal se aplicar la regla general, pudiendo entenderse que

estas son las del derecho civil o por otra parte, las dadas por los artculos 209 y
210 del Cdigo de Comercio. Es por ello que lo aconsejable es siempre pactar
clusula penal en estos casos.

Si se puede establecer una clusula penal a propsito del retardo, porque no a

propsito de la avera o prdida? El artculo 209 y 210 ceden ante una
avaluacin convencional (clausula penal).

20. Eximente responsabilidad

20.1 Caso Fortuito. La eximente por antonomasia es el caso fortuito, el que

debe ser imprevisto, insuperable e involuntario para eximir de responsabilidad
al porteador. No proceder alegarlo en los casos que seala el artculo 184:

Art. 184. Las mercaderas se transportan a riesgo y ventura del

cargador, del consignatario o de la persona que invistiere el carcter de
propietario de ellas, y por consiguiente sern de su cuenta las prdidas y
averas que sufran durante la conduccin por caso fortuito o vicio propio
de las mismas mercaderas, salvo en estos casos:
1. Si un hecho o culpa del porteador hubiere contribuido al
advenimiento del caso fortuito;
2. Si el porteador no hubiere empleado toda la diligencia y pericia
necesarias para cortar o atenuar los efectos del accidente que hubiere
causado la prdida o avera;
3. Si en la carga, conduccin y conservacin de las mercaderas no
hubiere puesto la diligencia y cuidado que acostumbran los porteadores
inteligentes y precavidos.

Un ejemplo del nmero 1 sera el siguiente: Pedro tiene una empresa de

transporte que lleva cargas de Chilln a Concepcin. Juan lo contrata
acordando que la ruta ser la autopista del Itata (si no se convena, igualmente
era la que deba ocuparse pues es la ms directa). Pedro se desva a ver a su
mam y ocurre un tsunami de 4 metros que destruye la carga. Este caso cabe
dentro del nmero 1 del art 184 y no podra alegar caso fortuito pues se
entiende que contribuy a aquel no respetando los trminos del contrato.

20.2 Vicio propio. El vicio propio corresponde a la misma definicin estudiada

a propsito del contrato de seguro. Un ejemplo de ello es: Juan contrata a Pedro
para llevar manzanas de exportacin y al llegar al puerto estas estn
agusanadas. Pedro no ser responsable.

33
20.3 Hecho propio del cargador. Pedro encarga transportar huevos, los
cuales fueron entregados por Juan en sacos, no entregando la mercadera bien
acondicionada, por lo tanto aqu hay un hecho propio del cargador, y se exime
de responsabilidad a porteador

En el caso fortuito (con las excepciones analizadas), el vicio propio y el hecho

del cargador, se eximir de responsabilidad el porteador.

21. Extincin responsabilidad

Esta materia se encuentra regulada en el artculo 204, el cual contiene 4

numerales. El nmero 1 es de trmino normal, es decir, por extincin del
contrato. Los nmeros 2 y 3 son casos de caducidad y numeral 4 un caso
prescripcin14.

Art. 214. La responsabilidad del porteador por prdidas, desfalcos y

averas, se extingue:
1. Por la recepcin de las mercaderas y el pago del porte y
gastos, salvo que cualquiera de estos actos fuere ejecutado bajo la
competente reserva.
El canje del original de las cartas de porte prueba la recepcin de las
mercaderas y el pago del porte y gastos;
2. Si el consignatario recibiere los bultos que presenten seales
exteriores de faltas o averas, y no protestare en el acto usar de su
derecho;
3. Si notndose sustraccin o dao al tiempo de abrir los bultos, el
consignatario no hiciere reclamacin alguna dentro de las veinticuatro
horas siguientes a la recepcin;
4. Por la prescripcin de seis meses en las expediciones realizadas
dentro de la Repblica, y de un ao en las dirigidas a territorio
extranjero.
En caso de prdida la prescripcin principiar a correr desde el da en
que debi ser cumplida la conduccin, y en el de avera desde la fecha
de la entrega de las mercaderas.

La norma del artculo 214 nmero 3 debe entenderse en relacin con el artculo
204. Aqu se entiende que el derecho del consignatario cede en el caso que el
porteador exija que se abra la mercanca al acto de la recepcin.

Art. 204. Recibiendo mercaderas encajonadas, enfardadas,

embarricadas o embaladas, el porteador cumple con entregar los
cajones, fardos, barricas o balas sin lesin alguna exterior.

14 La diferencia entre caducidad y prescripcin es que caducan los derechos y prescriben las
acciones.

34
 En estos casos el porteador podr exigir al consignatario la apertura y
reconocimiento de los bultos en el acto de la recepcin; y si ste
rehusare u omitiere la diligencia requerida, el porteador quedar exento,
por este solo hecho, de toda responsabilidad que no provenga de fraude
o infidelidad.

Finalmente el numeral 4 establece la prescripcin, distinguiendo entre acciones

de transporte nacional e internacional de mercaderas. Las primeras prescriben
en el plazo de 6 meses y las segundas en un ao.

En cuanto a la forma de contar el plazo en caso de prdida, se entiende que es

desde que debi cumplirse la conduccin. Por su parte en el caso de avera,
desde la entrega de las mercaderas. Y en el caso del retardo, si bien no se
regula, se entendera desde la entrega de las mercaderas.

B.Transporte martimo

22. Introduccin.

A propsito de este contrato es necesario formularse ciertas reflexiones. En

primer lugar, el libro tercero del Cdigo de Comercio (artculo 823 y ss.)
denominado De la navegacin y el comercio martimo, es la materializacin
de la preocupacin del legislador en regular el comercio martimo debido al
avance y protagonismo de este tipo de transporte en el pas, adems del hecho
de que desde los inicios del derecho comercial, el transporte martimo ha
estado presente.

Cuando hablamos de comercio martimo tenemos que pensar que confluyen

mltiples intereses, generalmente contrapuestos. En ese sentido, esta materia
preocupa a varias naciones, tanto como medio de transporte de sus productos,
como un medio de desarrollo. En este caso, y existiendo transportadores
martimos de distintas nacionalidades, con distintos interesas, se ve la
necesidad de unificar y regular tales intereses.

Chile en 1978 firm un convenio internacional para la unificacin de las normas

de comercio martimo, llamado Las reglas de Hamburgo, no habiendo sido
firmado por la mayora de las potencias mundiales, mantenindose las reglas
anteriores del Haya Visby. La diferencia principal entre ambas reglas es el
rgimen de responsabilidad. En Las Reglas de Hamburgo se establece un
rgimen de responsabilidad completo desde la puerta del porteador hasta la
puerta del consignatario, mientras que en la Haya Visby se establece un
rgimen de responsabilidad aplicable solo al transporte o de gancho a
gancho.

Lo que se encuentra en el libro tercero del Cdigo de Comercio es una copia de

las reglas de Hamburgo. Lo que hace que, de existir un problema de transporte

35
martimo interno no se produzcan conflictos. S se generan problemas en
materia de transporte martimo internacional. A pesar de lo anterior, este tipo
de problemas se suele resolver mediante tribunales arbitrales, los cuales
generalmente utilizarn las normas de la Haya Visby.

Un ltimo esfuerzo por unificar la normativa internacional en materia de

transporte es realizado por UCITRAL, quien suscribi un nuevo conjunto de
reglas de transporte total o parcialmente martimo, llamado las Reglas de
Rotterdam las cuales tuvieron el mismo resultado que las reglas de Hamburgo.

23. Tipos de contrato martimo

Existen principalmente dos:

Contratos de transporte martimo propiamente tal

Contratos de fletamento.

La diferencia principal entre estos dos tipos de contratos radica principalmente

en la posibilidad que tienen las partes que lo celebran, de disponer o no de sus
normas.

Por lo general se estima que en el contrato de transporte martimo contiene

normas de orden pblico por la desigualdad del poder negociador de las partes,
por lo tanto las partes no pueden disponer de ellas libremente y
necesariamente la convencin debe sujetarse a las normas establecidas en el
Cdigo de Comercio,

Por otra parte, en el contrato de fletamento esto no es obligatorio. Este

contrato es pensado para negociadores con igual poder negociador y las
normas del Cdigo Comercio son una simple regulacin que se piensa que se
utilicen cuando las partes no hayan regulados todos los puntos en la
convencin. Es decir, las normas del Cdigo son supletorias a la voluntad de las
partes.

Otra diferencia es el objeto de contrato, en el contrato de transporte martimo

se est obligando el porteador a transportar, mientras que en el contrato de
fletamento se est obligando el armador a poner a disposicin una nave.

B.1 Fletamento

Se encuentra regulado por los artculos 930 y siguientes del Cdigo de

Comercio. Podemos definirlo diciendo que, son los tipos de contratos por los
cuales se puede explotar comercialmente los buques. Por qu se celebrara
un contrato de fletamento? Una primera razn es por el uso que debe drsele a
la nave, y por otra parte puede ser por el hecho de que el fletamento otorga
una opcin a la naviera o transportista para contar con naves, sin ser
necesariamente arrendador o dueo de la misma.

36
En el contrato de fletamento el fletante, armador o naviero, quien es el dueo
del buque y pone a disposicin del fletador (quien va a ocupar) una nave por
un tiempo, viaje determinado, o a casco desnudo. De esa manera el artculo
930 enuncia los tipos de fletamento existentes.

Artculo 930: Los contratos de fletamento regulados en este prrafo

son:
1. Fletamento por tiempo;
2. Fletamento por viaje, que podr ser total o parcial, y
3. Fletamento a casco desnudo.
En los dems fletamentos se estar a lo convenido por las partes y, en
su defecto, a las normas de este prrafo.

24. Gestin nutica y gestin comercial. Importante para su clasificacin,

son los conceptos de gestin nutica y de gestin comercial. Estos atienden a
ciertas situaciones de hecho.

La gestin nutica se refiere a la conduccin y control tcnico de la nave, se

refiere a los aspectos de navegabilidad y operatividad del buque. Por ejemplo
que el casco, la bodega, la zona de carga, est de buen estado, que tenga
contratado seguro de casco, que haya tripulacin capaz y suficiente.

La gestin comercial por otro lado, se refiere al gobierno econmico del

buque, se refiere a todos los aspectos necesarios para la explotacin comercial
o econmica de la nave. Por ejemplo la ruta a seguir, los costos de carga,
estada o sobre estada, los pagos a la tripulacin, entre otros.

Es importante esta distincin, ya que dependiendo del tipo de contrato de

fletamento cada gestin la asume una u otra parte.

25. Subfletamento. Si se tiene una nave en fletamento se puede sub-fletarla

o celebrar sobre esta nave fletada un contrato de transporte, esto se regula en
el artculo 932 inciso primero.

Art. 932: El fletador puede subfletar la nave o utilizarla en el transporte

de mercancas por mar, salvo prohibicin expresa en el contrato,
subsistiendo su responsabilidad para con el fletante por las obligaciones
resultantes del contrato de fletamento.

El subfletamento no generar relacin alguna entre el fletante y el

subfletador. No obstante, si hubieren fletes insolutos de parte del
fletador con el fletante, ste podr accionar en contra del subfletador,
cargador o consignatario, por la parte del flete que estuviere an
pendiente de pago

26. Documentacin del contrato

37
El fletamento se materializa mediante su escrituracin en la llamada pliza de
fletamento, que se encuentra regulado dependiendo del tipo de fletamento
ante el cual estemos. As el artculo 935 lo regula respecto al fletamento por
tiempo, el 949 respecto del fletamento por viaje, y en los fletamentos de casco
desnudo no se encuentra regulado.

La pliza de fletamento emana de una obligacin que establece la ley en el

artculo 928 y establece algunas condiciones que adquieren el carcter de
verdadera solemnidad.

Artculo 928 incisos 1 y 2: El contrato de fletamento debe siempre

probarse por escrito. Las condiciones y efectos del fletamento sern
establecidas por las partes en el contrato respectivo y, en su defecto, se
regularn por las normas del prrafo siguiente. El documento por el que
se celebre el contrato se denominar pliza de fletamento.

La formalidad dispuesta en el inciso anterior no se aplicar a los

fletamentos de naves de menos de cincuenta toneladas de registro
bruto.

Al sealarse que la pliza de fletamento debe siempre probarse por escrito se

establece una verdadera formalidad por va de prueba. La cual constituye una
verdadera formalidad, tomando por esa misma razn, especial relevancia de
las menciones de la pliza de fletamento.

27. Tipos de contrato de fletamento

27.1 Fletamento por tiempo:

I. Concepto. Est definido en el artculo 934.

Art. 934. Fletamento por tiempo es un contrato por el cual el armador o

naviero, conservando su tenencia, pone la nave armada a disposicin de
otra persona para realizar la actividad que sta disponga, dentro de los
trminos estipulados, por un tiempo determinado y mediante el pago de
un flete por todo el lapso convenido o calculado a tanto por da, mes o
ao.

Los aspectos importantes de esta definicin son:

La nave se pone a disposicin del fletador armada, es decir, se tiene que

entregar lista para iniciar viaje, lista para hacerse a la mar.
La gestin nutica de la nave es de responsabilidad del fletante,
armador o naviero.
El objeto del contrato es poner la nave a disposicin del fletador por un
tiempo determinado, el cual puede ser determinado por da, mes o ao.
La gestin comercial le corresponde al fletador.

38
El contenido de la pliza de fletamento se encuentra establecido en el art. 935.

II. Menciones de la pliza de fletamento. Artculo 935.

Art. 935. Son menciones propias de la pliza de fletamento:

1. Nombre y domicilio del fletante y del fletador;
2. Individualizacin de la nave, sus caractersticas y en especial su
aptitud, capacidad de carga y andar;
3. El flete y sus modalidades de pago;
4. Duracin del contrato, y
5. Una referencia a la actividad que el fletador se propone desarrollar
con la nave. Si nada se expresare, el fletador podr emplearla en
cualquier actividad acorde a sus caractersticas tcnicas.
La omisin en la pliza de una o ms de las enunciaciones precedentes
no afectar a la validez del contrato, el que se regir en las materias
omitidas por lo dispuesto por el artculo 934 y dems reglas que le
resulten aplicables.

No son menciones esenciales las que se indican en este artculo, lo esencial es

la escrituracin del contrato como sealaba el artculo 928, o ms bien la
emisin de la pliza.

III. Obligaciones del fletante 937, obligaciones del fletador 938. (Saber
que estn ah).

IV. Rgimen de responsabilidad. Se encuentra regulado en el artculo 939 y

940.

Art. 939. El fletador es responsable de los perjuicios sufridos por la

nave a causa de su gestin comercial. Responde hasta la culpa leve en el
cumplimiento de sus obligaciones, salvo que se hubiere estipulado otra
cosa.

Un ejemplo de esto, sera el caso en que se elija una ruta peligrosa donde
resulte daada la nave; en ese caso responde el fletador porque es l quien
determina la gestin comercial de la nave.

Art. 940. El fletante responde por los perjuicios sufridos por las
mercancas a bordo, si se deben a una infraccin de sus obligaciones.

El fletante es responsable de los daos derivados del mal estado de la

nave y de todo vicio oculto, a menos que pruebe que este ltimo no
pudo ser advertido empleando una razonable diligencia.

El fletante es tambin responsable ante el fletador de los perjuicios

ocurridos por falta nutica del capitn o de la tripulacin, pero no
responde ante el fletador por las actuaciones del capitn y tripulacin en

39
 cumplimiento de instrucciones impartidas por el fletador, vinculadas a la
gestin comercial o al uso que ste haga de la nave.

En este segundo caso, se regulan casos como por ejemplo en que las
mercaderas se daan por estar en malas condiciones la bodega donde estas
se almacenaban; en este caso responde el fletante de los daos.

Es por esto, que podra corresponderle celebrar un contrato de seguro al

fletante. Igualmente podra darse el caso que un fletador est transportando
una mercanca y al ser responsable de ellas mientras estn bajo su cuidado,
podra igualmente interesarle celebrar un contrato de seguro. Todo esto, sin
perjuicio de qu se haya estipulado en la propia convencin. Por otra parte los
Incoterms regulan a quien le corresponderan los gastos de seguro

27.2 Fletamento por viaje

I. Puede ser total o parcial. 948

Art. 948. El fletamento por viaje puede ser total o parcial.

Fletamento por viaje total, es aqul por el cual el fletante se obliga a

poner a disposicin del fletador, mediante el pago de un flete, todos los
espacios susceptibles de ser cargados en una nave determinada, para
realizar el o los viajes convenidos.

Fletamento parcial por viaje, es aqul en que se pone a disposicin del

fletador uno o ms espacios determinados dentro de la nave.

El fletante no podr substituir por otra la nave objeto del contrato, salvo
estipulacin en contrario.

La gestin nutica le corresponde al fletante, armador o naviero y la comercial

al fletador, igual que al fletamento por tiempo.

La diferencia entre el fletamento por tiempo y por viaje, es que en el primero la

unidad es el tiempo y en el otro la unidad es espacial. Otra diferencia es el
objeto, en el fletamento por tiempo fleto la nave para tenerla a mi disposicin
por un tiempo determinado, en cambio, en el fletamento por viaje fleto la nave
para disponer de los espacios susceptibles de ser cargados. De esa manera si
fleto toda la nave, el fletamento por viaje es total y si solo fleto algunos
espacios, el fletamento por viaje es parcial.

Cabe sealar que igualmente puedo celebrar un contrato de transporte

respecto de la nave que tengo fletada siendo fletador.

II. Efectos del contrato

Art. 950. El fletante est obligado a:

40
 1. Presentar la nave en el lugar y fecha estipulados, en buen estado de
navegabilidad, armada y equipada convenientemente para realizar las
operaciones previstas en el contrato y mantenerla as durante el o los
viajes convenidos.
El fletante ser responsable de los daos a las mercancas que
provengan del mal estado de la nave, a menos que pruebe que fueron
consecuencia de un vicio oculto de ella no susceptible de ser advertido
con razonable diligencia, y
2. Adoptar todas las medidas necesarias que de l dependan para
ejecutar el o los viajes convenidos. (Similar al 940 del anterior contrato)

Art. 953. El fletante es responsable de las mercancas recibidas a

bordo, sin perjuicio de lo previsto en la pliza de fletamento.

Art. 955. El fletante debe dar aviso por escrito al fletador que la nave
est lista para recibir o entregar la carga. Si nada se hubiere convenido
entre las partes, la determinacin del momento en que la nave est lista
para cargar o descargar, as como el cmputo de los das de estada, la
duracin, monto y forma de pago de las sobrestadas, sern
determinados preferentemente por los usos del puerto en que tienen
lugar las operaciones anteriormente mencionadas.

Segn el artculo 950 nmero 1, inciso 2 y el artculo 953 es responsable el

fletante de la suerte que corran las mercaderas, en cambio el artculo 956
hace responsable al fletador por la suerte de las mercaderas en el momento
de carga y descarga de las mismas, reconociendo el rgimen de
responsabilidad natural.

Art. 956. Corresponde al fletador realizar oportunamente y a su costo,

las operaciones de carga y descarga de las mercancas.

Si bien estas disposiciones pareciesen dar a entender que se hace responsable

a dos personas distintas por el mismo concepto, esto no es as. El artculo 953
hace responsable al fletante, armador o naviero por la gestin que l se obliga,
es decir la gestin nutica que este realiza (buen estado de navegabilidad,
armada y equipada convenientemente para realizar las operaciones previstas
en el contrato). En cambio, en el artculo 956 hace responsable al fletador al
momento de la carga y descarga de las mercancas. Esto sin perjuicio que el
transportista es igualmente responsable de la carga durante el viaje.

27.3 Fletamento a casco desnudo

I. Concepto: Est definido en el artculo 965 del Cdigo de Comercio.

Art. 965. Fletamento a casco desnudo es el contrato por el cual una

parte, mediante el pago de un flete, se obliga a colocar a disposicin de

41
 otra, por un tiempo determinado, una nave desarmada y sin equipo o
con un equipo y armamento incompleto, cediendo a esta ltima su
tenencia, control y explotacin, incluido el derecho a designar al capitn
y a la dotacin.
En defecto de las estipulaciones del contrato y en lo no previsto en esta
seccin, en el Prrafo 1 y en la seccin primera del prrafo 2 de este
ttulo, el fletamento a casco desnudo se regir por las normas generales
del arrendamiento de cosas muebles, en lo que le sean aplicables.

II. Gestin nutica y comercial. Quien asume la gestin nutica y comercial

en este caso es el fletador.

III. Efectos del contrato de fletamento a casco desnudo. Este buque

puede ser fletado para usarlo, subfletarlo o celebrar contrato de transporte,
entre otros.

Art. 966. El fletador tendr la calidad jurdica de armador y, como tal,

los derechos y obligaciones de ste.
El flete se devengar, salvo estipulacin de las partes, por perodos
anticipados.

Art. 967. El fletador no podr subfletar a casco desnudo o ceder el

contrato, sin la autorizacin escrita del dueo.
En lo no convenido expresamente para el subfletamento a casco
desnudo, se regular ste por lo prescrito en esta misma seccin

Art. 968. El fletante debe presentar y entregar al fletador la nave

en la fecha y lugar convenidos, provista de la documentacin
necesaria y en buen estado de navegabilidad. Durante el contrato, sern
de cargo del fletante las reparaciones y reemplazos debidos a vicios
ocultos.
Si la nave se inmovilizare como consecuencia de un vicio oculto, no se
deber flete alguno durante el perodo que dure dicha inmovilizacin,
sobre el exceso de las primeras veinticuatro horas.

Art. 969. El fletador slo podr utilizar la nave de acuerdo con las
caractersticas tcnicas de la misma y en conformidad con las
modalidades de empleo convenidas en el contrato.
La violacin de lo establecido en el inciso anterior, dar derecho al
fletante para solicitar la terminacin del contrato y exigir del fletador las
indemnizaciones de los perjuicios que haya causado.
Pendiente la resolucin sobre la terminacin del contrato, el juez podr
decretar la retencin provisoria de la nave, si apareciere la necesidad de
ello. Todo lo cual es sin perjuicio de las medidas cautelares que fueren
procedentes conforme a las reglas generales.

42
En resumen:

Para fletante a casco desnudo

Debe presentar y entregar al fletador la nave en la fecha y lugar

convenidos, provista de la documentacin necesaria y en buen estado
de navegabilidad. 968
Son de cargo del fletante las reparaciones y reemplazos debidos a vicios
ocultos. 968
Puede solicitar la terminacin del fletamento a casco desnudo si el
fletador no hace uso de la nave segn sus caractersticas y segn lo
pactado en el contrato, adems de indemnizacin (969).
Para el fletador a casco desnudo

Pagar anticipadamente el flete, salvo convencin en contrario (966).

Tiene la calidad jurdica de armador (966)
No puede subfletar, salvo que exista pacto en contrario (967)
Slo podr utilizar la nave de acuerdo con las caractersticas tcnicas de
la misma y en conformidad con las modalidades de empleo convenidas
en el contrato. (969)
IV. Rgimen de responsabilidad. Aqu se entrega la nave al fletador
desarmada, rompindose el rgimen de responsabilidad visto anteriormente.
Como la nave se entrega desarmada, el fletante no debe responder por las
prdidas que se produzcan a causa de daos en la propia nave o falta de
armamiento suficiente, ya que esto es responsabilidad del fletador. Esta
situacin que la confirman los artculos 970 y 971.

Art. 970. Durante el contrato, sern de cargo del fletador las

reparaciones y reemplazos que no tengan su origen en algn vicio oculto
de la nave.

Art. 971. Sern de cargo del fletador el aprovisionamiento de la nave, la

contratacin de la dotacin, pago de sus remuneraciones y, en general,
todos los gastos de explotacin de la nave.

El fletador es responsable ante el fletante por todos los reclamos de

terceros, que hayan sido consecuencia de la explotacin u operacin de
la nave.

*El Contrato de fletamento suele ser accesorio al contrato de transporte

martimo.*

B.2 Contrato de transporte martimo propiamente tal

28. Definicin

43
 Art. 974. Se entiende por contrato de transporte martimo aquel en
virtud del cual el porteador se obliga, contra el pago de un flete, a
transportar mercancas por mar de un puerto a otro.

El contrato que comprenda transporte martimo y adems transporte por

cualquier otro medio, estar regido por las normas de este prrafo, slo
por el perodo sealado en el artculo 982. Las otras etapas se regirn
por las normas que correspondan al medio de transporte empleado.

Este inciso segundo reconoce la posibilidad de que por un contrato de

transporte no solo se ocupe la va martima.

Estas normas solo regulan el tramo martimo del transporte, no en aquellos

casos que este a su vez, tenga un tramo terrestre. 15

29. mbito de aplicacin de estas normas

Art. 979. Sin perjuicio de lo que establezcan los tratados o

convenciones internacionales vigentes en Chile, las disposiciones de este
prrafo se aplicarn a todos los contratos de transporte martimo,
siempre que:

1. El puerto de carga o de descarga previsto en el contrato de

transporte martimo est situado en territorio nacional, o

2. El conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba del

contrato de transporte martimo, estipule que el contrato se regir por
las disposiciones de este prrafo, o

3. Uno de los puertos facultativos de descarga previstos en el contrato

de transporte martimo sea el puerto efectivo de descarga y ste se
encuentre dentro del territorio nacional.

Art. 980. Las disposiciones de este prrafo se aplicarn sea cual fuere
la nacionalidad de la nave, del transportador, del transportador efectivo,
del cargador, del consignatario o de cualquier otra persona interesada.

Estas normas son prcticamente iguales a las sealadas en las Reglas de

Hamburgo, tratado que ha suscrito Chile, pero finalmente fracas en razn de
que establece reglas de responsabilidad distintas del tratado ms utilizado en
el mundo, la Haya Visby.

La principal diferencia entre ellos es que en las reglas de Hamburgo se

considera un periodo de custodia ms largo, as se dice que es de puerta a

15 Esto trata de solucionarse por medio de normas internacionales, en los convenios que han
celebrado, ver artculos 979 y 980 del Cdigo de Comercio.

44
puerta, en cambio las reglas de la Haya Visby el periodo de custodia es
menor, siendo de gancho a gancho.

De esa manera, nuestro Cdigo, replicando las reglas de Hamburgo seala en

el artculo 982 el periodo de custodia que como ya adelantbamos es de
puerta a puerta. Esta norma que debe ser complementada con el artculo
983 que seala el momento que comienza el periodo de custodia de las
mercancas, pero cuyo problema es que no se seala el lugar donde eso debe
ocurrir. En cambio la Haya Visby es muy clara en la materia, sealando que
esto ocurre desde que se reciben las mercancas en el puerto de carga.

30. Elementos del Contrato de transporte martimo

30.1. Elementos objetivos del contrato: Es el porte, el precio por la

conduccin. En este caso es importante la documentacin del contrato, la cual
se hace en un documento denominado conocimiento de embarque regulado
en el artculo 1014 y siguientes del Cdigo de Comercio.

30.2 Elementos subjetivos: son las partes del contrato de transporte, las
cuales se encuentran definidas en el artculo 975.

Art. 975. Para todos los efectos de este prrafo, se entiende por:
1) Porteador o transportador, toda persona que por s o por medio de
otra que acte en su nombre, ha celebrado un contrato de transporte
martimo de mercancas con un cargador;
2) Porteador efectivo o transportador efectivo, toda persona a
quien el transportador ha encargado la ejecucin del transporte de las
mercancas, o de una parte de ste, as como cualquier otra persona a
quien se ha encomendado esa ejecucin;
3) Cargador, toda persona que por s o por medio de otra que acte en
su nombre o por su cuenta, ha celebrado un contrato de transporte
martimo de mercancas con un porteador y toda persona que por s o
por medio de otra que acte en su nombre o por su cuenta, ha
entregado efectivamente las mercancas al porteador en virtud del
contrato de transporte martimo.
4) Consignatario, la persona habilitada por un ttulo para recibir las
mercancas.

31. Documentacin del contrato de transporte martimo

En la Documentacin del contrato de transporte martimo, nos referimos a un

documento bastante particular que se llama conocimiento de embarque, el
cual en la jerga martima se hace referencia a l con la abreviatura BL de su
nombre en ingles bill of lading.

45
Se encuentra definido en el artculo 977 y las menciones se encuentran en el
artculo 1015.

Art. 977. El conocimiento de embarque es un documento que prueba la

existencia de un contrato de transporte martimo, y acredita que el
transportador ha tomado a su cargo o ha cargado las mercancas y se ha
obligado a entregarlas contra la presentacin de ese documento a una
persona determinada, a su orden o al portador.

El artculo 978 se refiere a cmo se emite el conocimiento de embarque,

principalmente se seala puede emitirse por medios electrnicos.

Art. 978. Siempre que en este prrafo se emplee la expresin por

escrito, se entender que ella comprende el telegrama, el tlex, u otros
medios que estampen, registren o repitan lo expresado por cada parte
mediante instrumentos o aparatos diseados para tal efecto

32. Funciones del conocimiento de embarque

Estas las extraemos del artculo 977 que defina el conocimiento de embarque.

1. Probar la existencia del contrato.

2. Probar las obligaciones que derivan del contrato.
3. Ser ttulo representativo de las mercaderas transportadas. Esto encuentra
consagracin en el artculo 149 nmero 1 del Cdigo de Comercio, ubicado
en las normas de la compraventa. Aqu hay tradicin ficta de las
mercaderas porque se entienden entregadas con la entrega del
conocimiento de embarque. Al ser un ttulo representativo de mercaderas,
por la circulacin del mismo, podra generarse la figura de estipulacin a
favor de otro.
Art. 149. La entrega de la cosa vendida se entiende verificada:
1. Por la transmisin del conocimiento, carta de porte o factura en los
casos de venta de mercaderas que vienen en trnsito por mar o por
tierra;
4. Acreditar el recibo de las mercaderas por el porteador y
5. Probar o acreditar el embarque o la carga de las mercaderas. En este caso
se emite un segundo conocimiento de embarque, denominado
conocimiento de embarque con clausula de embarcado.
33. Rgimen de responsabilidad en el contrato de transporte martimo

En primer lugar hay que sealar que a diferencia de otras disciplinas, en el

caso del transporte martimo, el porteador puede limitar su responsabilidad.

Ahora, dentro del rgimen de responsabilidad legal propiamente tal, podemos

sealar que: en el artculo 982 se establece el periodo de custodia, el 984
establece los conceptos por los cuales se le hace responsable el porteador y el
985 se refiere al retraso.

46
 Art. 982. La responsabilidad del transportador por las mercancas
comprende el perodo durante el cual ellas estn bajo su custodia, sea
en tierra o durante su transporte.

Este artculo seala el periodo de custodia de las mercancas. Se establece el

rgimen de custodia de puerta a puerta encontrado en las reglas de
Hamburgo. Se distingue del transporte terrestre en cuanto aqu no se est en
custodia de los bienes solamente si el transportador los tiene en su poder. Se
entender que entran en custodia del armador desde que le transfieren el
conocimiento de embarque, ya que ste representa la posibilidad de disponer
las especies transportadas.

Art. 983. Para los efectos del artculo precedente, se considerar que
las mercancas estn bajo la custodia del transportador desde el
momento en que ste las haya tomado a su cargo al recibirlas del
cargador o de la persona que acte en su nombre, o de una autoridad u
otro tercero en poder de los cuales, segn las leyes o los reglamentos
aplicables en el puerto de carga se hayan de poner las mercancas para
ser embarcadas, y hasta el momento en que las haya entregado en
alguna de las siguientes formas
a) Ponindolas en poder del consignatario;
b) En los casos en que el consignatario no reciba las mercancas del
transportador, ponindolas a disposicin del consignatario en
conformidad con el contrato, las leyes o los usos del comercio de que se
trate, aplicables en el puerto de descarga; o
c) Ponindolas en poder de una autoridad u otro tercero a quienes,
segn las leyes o los reglamentos aplicables en el puerto de descarga,
hayan de entregarse las mercancas.
Los trminos transportador y consignatario comprenden tambin a sus
dependientes y agentes, respectivamente.

El artculo 983 delimita el periodo de custodia. De esa manera ste va desde

que las toma a su cargo, es decir, desde que le transfieren el conocimiento de
embarque. Hasta que se haya entregado de las formas indicadas.

En relacin a letra B encontramos que el transportista es responsable hasta

que l entregue el conocimiento de embarque al consignatario

En la letra C se establece que por determinados motivos la mercadera deber

quedarse en depsito o transicin antes de entrar al lugar de destino, por
motivos de cuarentena o aduanas, por ejemplo. Dejarla en aduanas en los
almacenes generales de depsitos.

El artculo 984 establece un rgimen de responsabilidad presumida. Se dice

que es as porque bastara acreditar que celebr el contrato (con el

47
conocimiento de embarque) y que la prdida, dao, o retraso 16en la
entrega ocurri mientras la mercadera estaba bajo la custodia del porteador.
Es decir, es responsable por el solo hecho de estar en custodia de la mercanca
(pero se puede acreditar que no hubo culpa). En comparacin con el rgimen
general de responsabilidad civil, habra una inversin en la carga de la prueba,
habiendo aqu responsabilidad subjetiva. Por lo tanto el porteador deber
probar que ste acto con la debida diligencia.

Art. 984. El transportador ser responsable de los perjuicios

resultantes de la prdida o del dao de las mercancas, as como del
retraso de su entrega, si el hecho que ha causado la prdida, el dao o el
retraso, se produjo cuando las mercancas estaban bajo su custodia en
los trminos de los artculos 982 y 983, a menos que pruebe que l, sus
dependientes o agentes, adoptaron todas las medidas que
razonablemente podan exigirse para evitar el hecho y sus
consecuencias.

Para saber que entendemos por retraso y prdida de las mercancas tenemos
que estarnos a lo dispuesto en los artculos 985 y 986 respectivamente. El
1027 regula el dao.17

Art. 985. Hay retraso cuando las mercancas no han sido entregadas en
el puerto de descarga previsto en el contrato de transporte martimo,
dentro del plazo expresamente acordado o, a falta de tal acuerdo,
cuando no han sido entregadas dentro del plazo que, atendidas las
circunstancias del caso, sera razonable exigir de un transportador
diligente.

16 La responsabilidad surge a raz de 3 situaciones cuando se pierde (transcurridos 60 das o

dentro de un plazo prudencial no se hubiese entregado), se daa (avera simple), o hay retardo
en la entrega (tiempo convenido en contrato o dentro plazo prudencial que se le pueda exigir a
un transportador diligente).

17 Art. 1027. El hecho de poner las mercancas en poder del consignatario har
presumir, salvo prueba en contrario, que el transportador las ha entregado tal como
aparecen descritas en el documento de transporte o en buen estado, si ste no se
hubiera emitido.No proceder esta presuncin en los siguientes casos:
1. Cuando el consignatario haya dado al transportador aviso por escrito de prdida o
dao, especificando la naturaleza de stos, a ms tardar el primer da hbil siguiente al
de la fecha en que las mercancas fueron puestas en su poder, o
2. Cuando la prdida o el dao de que se trate no sean visibles, y se haya dado aviso
por escrito de prdida o dao, especificando la naturaleza de stos, a ms tardar en el
plazo de quince das consecutivos, contado desde la fecha en que las mercancas
fueron puestas en poder del consignatario.
No ser necesario dar aviso de prdida o dao respecto de los que se hayan
comprobado en un examen o inspeccin conjunta de las partes, efectuada al momento
de ser recibidas las mercancas por el consignatario.

48
 Art. 986. Se considerarn perdidas las mercancas si no han sido
entregadas en su destino, en alguna de las formas sealadas en el inciso
primero del artculo 983, dentro de los sesenta das siguientes a la
expiracin del plazo de entrega determinado con arreglo al artculo
anterior.

El artculo 992 establece cuanto paga el transportador, es decir, es el lmite de

la responsabilidad en el caso de perdida o dao.

Art. 992. La responsabilidad del transportador por los perjuicios

resultantes de la prdida o del dao de las mercancas, de acuerdo con
lo dispuesto en la seccin precedente, estar limitada a un mximo
equivalente a ochocientas treinta y cinco unidades de cuenta por bulto u
otra unidad de carga transportada o a dos y media unidades de cuenta
por kilgramo de peso bruto de las mercancas perdidas o daadas, si
esta cantidad es mayor.

Una unidad de carga puede ser un conteiner, 3 pallets, entre otros.

Unidad de cuenta son los derechos especiales de giro (DEG) y es una unidad de
dinero establecida por el FMI (Fondo Monetario Internacional) y determinada
cada cinco aos por este mismo organismo. Se pondera por el dlar, el euro, la
libra esterlina y el yen. Un euro es 0,80 derecho especial de giro. Y un euro en
pesos chilenos son 718 pesos.

34. Casos en que no se presume negligencia del porteador

A. Incendio de la nave o buque, se invierte la carga de la prueba

correspondiendo probar la negligencia o culpa al que reclama la
responsabilidad (consignatario). Podr acreditar que el incendio se produjo por
culpa del transportador o que hubo negligencia o culpa en la adopcin de
medidas necesarias para mitigar las consecuencias.

B. Caso de trasporte de animales vivos.

35. Limitacin la responsabilidad del transportador

Se limita en cuanto a su cuanta para el trasportador, del modo que seala el

art 992 y siguientes. Para saber cuando se limita habr que distinguir entre
perdida, dao o retraso. La perdida o dao se tratan conjuntamente en el 992 y
el retraso se regula en el artculo 993.

Art. 992. La responsabilidad del transportador por los perjuicios

resultantes de la prdida o del dao de las mercancas, de acuerdo con
lo dispuesto en la seccin precedente, estar limitada a un mximo
equivalente a ochocientas treinta y cinco unidades de cuenta por bulto u
otra unidad de carga transportada o a dos y media unidades de cuenta

49
 por kilogramo de peso bruto de las mercancas perdidas o daadas, si
esta cantidad es mayor.

La eleccin corresponde al reclamante y por ello ser la suma superior.

Las unidades de cuenta se establecieron por Gabriel Ocampo en un cdigo que

ya no existe, es una medida extinguida. Lo que se utiliza hoy son los derechos
especiales de giro, que son una unidad monetaria establecida por el fondo
monetario internacional, que se mide en dlar, euro, yen, libra esterlina, entre
otros. Y a mediados del 2016 se incluye la moneda china.

Art. 993. La responsabilidad del transportador por el retraso en la

entrega con arreglo a lo dispuesto en la seccin precedente, estar
limitada a una suma equivalente a dos veces y media el flete que deba
pagarse por las mercancas que hayan sufrido retraso, pero no exceder
de la cuanta total del flete que deba pagarse en virtud del respectivo
contrato de transporte martimo de mercancas.

35.1 Casos de responsabilidad acumulada

Puede producirse que las mercancas lleguen daadas y con retardo, en este
caso estamos en presencia de responsabilidad acumulada. Aqu aplica el
artculo 994 del Cdigo de Comercio.

Art. 994. En ningn caso la responsabilidad acumulada del

transportador por los conceptos enunciados en los dos artculos
precedentes, exceder del lmite determinado en virtud del artculo 992,
para la prdida total de las mercancas respecto de las cuales se haya
incurrido en esa responsabilidad.

Para hacer efectivos los lmites debe configurarse el fondo de responsabilidad.

Estos se establecen en razn de que es muy posible que varios acreedores
hayan transportado sus mercancas en la nave que lleg con retraso o sufri
daos, para que todos los acreedores puedan ser indemnizados se crean estos
fondos de responsabilidad. Es sobre estos fondos de responsabilidad que
aplican las limitaciones. El cmo se determinan, es algo regulado. La razn
histrica de porqu se tienen que configurar estos fondos (y se establecen los
lmites), viene dado por el tema de la aventura martima.

Tiene importancia adems la determinacin de estos fondos ya que hoy en el

transporte martimo se recurre muchas veces al contrato de seguro, el
asegurador tiene que saber de cierta manera cuanto est asegurando ya que
da seguridad al asegurador, en ese sentido las limitaciones de responsabilidad
son una garanta para el asegurador por cuanto sabe de antemano, cuanto va
a tener que pagar.

50
 Art. 1210. Cualquiera de las personas mencionadas en el prrafo 1 del
ttulo IV y en el prrafo 3 del ttulo V de este Libro, que se considere con
derecho a limitar responsabilidad, o el asegurador en su caso, podr
ocurrir ante alguno de los tribunales que se indican en el artculo
siguiente, y solicitar que se inicie un procedimiento con el objeto de
constituir el fondo, verificar y liquidar los crditos, y para efectuar su
repartimiento de acuerdo con las normas de prelacin que disponga la
ley.

Lo dispuesto en el artculo anterior, normalmente se hace valer como

excepcin u en otros casos a lo principal que se rechace la responsabilidad y en
subsidio que se limite. La competencia en esta materia la seala el artculo
1211, en virtud del cual se distingue entre las naves matriculadas en Chile, en
cuyo caso corresponde la del puerto donde se matricul la misma. Y si se trata
de una nave extranjera, el juzgado civil competente es aquel donde se produjo
el accidente, o el primer puerto donde se detenga. A falta de todos estos,
donde se hubiese retenido u otorgado una garanta por la nave.

Art. 1211. Ser tribunal competente para conocer de todas las materias
mencionadas en el artculo anterior y de las que fueren accesorias o
consecuenciales de las mismas:
1. Cuando la limitacin de responsabilidad se refiera a una nave matriculada
en Chile, el juzgado civil que corresponda al puerto de matrcula de la nave;
2. Si se trata de una nave extranjera, el juzgado civil chileno competente del
puerto donde hubiere ocurrido el accidente, o del primer puerto chileno de
recalada despus del accidente o, a falta de stos, el juzgado con competencia
en el lugar donde primero se hubiere retenido la nave o donde primero se
hubiere otorgado una garanta por la nave, y
3. Cuando an no se hubiere incoado el procedimiento en alguno de los
tribunales sealados anteriormente, y se alegare en otro juicio la limitacin de
responsabilidad como excepcin, el mismo tribunal ante el cual se alegue
tendr competencia para conocer del proceso sobre limitacin, si fuere
ordinario. Si se tratare de un tribunal arbitral, se remitirn copias de los
antecedentes pertinentes al tribunal que fuere competente en conformidad a los
nmeros anteriores, para que ante este tribunal se inicie el procedimiento
destinado a la constitucin y distribucin del fondo de limitacin de
responsabilidad.
En estos casos la excepcin de limitacin de responsabilidad por constitucin
del fondo slo podr formularse al contestar la demanda.

Lo normal es que la limitacin de responsabilidad se tramite como excepcin

aunque no obsta a interponerlo como accin. Segn la doctrina se debe:

1. Emplazar a todos los acreedores. Para que puedan concurrir a la masa

que se va a repartir.
2. Se forme el fondo para cumplir con al responsabilidad en que se ha
incurrido o se entregue la nave misma. En la antigedad, entregar la

51
 nave para que se pagaran los acreedores era muy comn, actualmente
todava se contempla la misma posibilidad.
3. Se suspende la facultad de ejecutar o perseguir individualmente al
deudor.

36. Perdida del derecho de limitar la responsabilidad

Esto tiene lugar en dos casos.

A. Perdida, dao o retraso se debe a una accin y omisin realizada con

intencin de causarlo. Aqu existe una intencin deliberada de provocar el dao
o retraso.

B. Provenga de una conducta temeraria de manera de pudiera presumirse que

tuvo conocimiento de que probablemente sobrevendra la perdida, dao o
retraso. El concepto de conducta temeraria es ms propio del sistema
anglosajn que de nuestro derecho, sin perjuicio de ello, en Chile se ha
asimilado a la culpa grave. Por lo mismo se debe ponderar caso a caso que se
incurri en la conducta temeraria.

Debe acreditar el reclamante el dolo o culpa grave. Esto le corresponde probar

al reclamante.

Por ultimo, cabe sealar que por regla general rigen las reglas de limitacin de
la responsabilidad, salvo pacto en contrario. El artculo que permite pactar
lmites de responsabilidad superior a los anteriormente sealados es el 997. Y
an existen casos en que no habr limitacin alguna como analizamos
recientemente.

Art. 997. El transportador y el cargador podrn pactar lmites de

responsabilidad superiores a los establecidos en los artculos 992 y 993.

37. Trasportador y trasportador efectivo

Hay responsabilidad solidaria entre transportador inicial y transportador

efectivo. Esto an cuando no se establezca expresamente la existencia de un
transportador efectivo. Esto se justifica porque con quien contrat el
consignatario es con el transportador inicial, por lo cual siempre mantiene su
responsabilidad

Art. 1006. Cuando la ejecucin del transporte o de una parte del mismo
haya sido encomendada a un transportador efectivo,
independientemente de si el contrato lo autoriza o no para ello, el
transportador seguir siendo responsable de la totalidad del transporte
convenido.

Respecto del transporte que sea ejecutado por el transportador

efectivo, el transportador ser responsable solidariamente con aqul de

52
 las acciones u omisiones que en el ejercicio de sus funciones puedan
incurrir, tanto el transportador efectivo como sus dependientes y
agentes.

En el caso que el contrato contemple facultad de transbordo, es decir, que las

mercaderas hagan una parte de su trayecto en un buque y posteriormente se
trasladen a otro para continuar su recorrido, se podra establecer que cada
transportista sea responsable exclusivamente de su trayecto. En este caso no
hay responsabilidad solidaria porque se pact que cada uno era responsable de
su trayecto. Esta materia se regula en el artculo 1007 del Cdigo de Comercio.

38. Casos en que no puede exonerarse de responsabilidad el

porteador martimo

No podr invocarse exoneracin ni tampoco la limitacin de responsabilidad en

los siguientes casos:

1. Cuando a sabiendas ha cargado mercancas peligrosas. Cabe sealar

que el cargador tiene la obligacin de indicarle al transportador que la
mercanca es peligrosa, en caso contrario surge responsabilidad para el
propio cargador.
2. Cuando en el conocimiento de embarque se han insertado clusulas
que segn la ley hayan de tenerse por no escritas.

39. Responsabilidad del cargador

Recordemos que el cargador es aquel que entrega las mercancas al porteador

para que las lleve a destino y las entregue al consignatario. De esta manera, va
a ser responsable por actos negligentes o declaraciones falsas. Esta materia se
regula en los artculos 1012 y 1013.

Art. 1012. Por regla general, el cargador, sus dependientes o agentes,

slo sern responsables de la prdida sufrida por el transportador o por
el transportador efectivo, o del dao sufrido por la nave, cuando la
prdida o el dao de que se trate, hayan sido causados por culpa o
negligencia de dicho cargador, sus dependientes o agentes.

Art. 1013. En el caso de mercancas peligrosas, el cargador sealar, de

manera adecuada, mediante marcas o etiquetas, las mercancas que
tengan esa caracterstica.
El cargador que ponga mercancas peligrosas en poder del
transportador o de un transportador efectivo, segn el caso, le informar
del carcter peligroso de aqullas y de ser necesario, de las
precauciones que deban adoptarse. Si el cargador no lo hace y el
transportador o el transportador efectivo no tienen conocimiento del

53
 carcter peligroso de las mercancas por otro conducto, esta omisin
tendr los siguientes efectos:
1. El cargador ser responsable respecto del transportador y de todo
transportador efectivo, de los perjuicios resultantes del embarque de
tales mercancas, y
2. Las mercancas podrn en cualquier momento ser descargadas,
destrudas o transformadas en inofensivas, segn requieran las
circunstancias, sin que haya lugar a indemnizacin.
Las disposiciones de este artculo, no podrn ser invocadas por una
persona que durante el transporte se haya hecho cargo de las
mercancas, a sabiendas de su carcter peligroso.

Aun cuando se ponga en conocimiento del transportador o del transportador

efectivo el carcter peligroso de las mercancas, si stas llegaren a constituir
un peligro real para la vida humana o los bienes, podrn ser descargadas,
destruidas o transformadas en inofensivas, segn requieran las circunstancias,
sin que haya lugar a indemnizacin, salvo cuando exista la obligacin de
contribuir a la avera gruesa o cuando el transportador sea responsable en
conformidad con lo dispuesto en los artculos 984 al 991 de este prrafo.

40. Reglas de prescripcin

Regla general en el Cdigo es de 4 aos en el transporte martimo es de 2 aos

y en materia de pasaje y flete 6 meses.

Art. 1246. Las acciones para el cobro del pasaje y del flete, incluyendo
sus accesorios, prescriben en el plazo de seis meses.
Este plazo se contar desde que la obligacin se hubiere hecho exigible,
segn las respectivas estipulaciones de las partes o normas legales que
regulen la materia, y en su defecto, desde el trmino del viaje para el
cobro del pasaje y desde la fecha en que termina la entrega de las
mercancas en el lugar de destino o en la fecha en que debieron
entregarse, segn sea el caso.

Art. 1248. Prescriben en dos aos todas las dems acciones que
procedan de las obligaciones de que trata este Libro, a las que no se le
haya sealado un plazo especial.

C. Transporte areo
41. Introduccin

Adquiri importancia particularmente en el siglo XXI cuando empezaron a

desarrollarse las tecnologas que permitieron llevar a cabo el transporte por
esta va. El transporte areo ms utilizado actualmente es el transporte areo
de pasajeros, ya que termina siendo ms conveniente que cualquier otro
medio. De ste uso en particular deriva su importancia y su regulacin

54
especial, sin perjuicio de que sta regulacin no se aplique mucho en los
hechos.

Tratndose del transporte areo nacional, ste se encuentra regulado en el

Cdigo Aeronutico, el cual recibe poca aplicacin prctica, a pesar de su
especificidad. Los tribunales de justicia tienden a utilizar las reglas de
proteccin al consumidor por sobre el Cdigo Aeronutico.

42. Concepto

El artculo 126 del Cdigo Aeronutico define el transporte areo como aquel
en virtud del cual una persona, denominada transportador, se obliga por cierto
precio a conducir de un lugar a otro por va area pasajeros o mercaderas
ajenas. En el caso que sean mercaderas ajenas se obliga tambin a
entregarlas a la persona del consignatario.

Respecto al transporte de mercancas, podemos remitirnos a los otros

contratos de transporte, ya que la obligacin se entiende cumplida una vez que
stas son entregadas.

43. Elementos del contrato

43.1. Elementos personales. Se refiere a los intervinientes en el contrato.

a. Transportador. Es el que se obliga a conducir de un lugar a otro por

va area pasajeros o mercancas. Tambin se puede dar la figura del
transportador efectivo (el que efectiva y realmente ejecuta el
transporte).

b. Pasajero o cargador, dependiendo si el transporte es de personas o

mercancas respectivamente.

c. El consignatario, en el caso del transporte de mercancas cuando

existe estipulacin a favor de otro y otra persona es quien la recibe.

43.2. Elementos objetivos. Se refieren al contenido del contrato de

transporte

a. El objeto es el traslado de un punto a otro, por va area.

Refirindonos a la clasificacin de las obligaciones, sta es una
obligacin de resultado, ya que se entiende cumplida cuando se traslada
efectivamente al pasajero de un lugar a otro, o cuando se transportan y
entregan las mercancas. Adems, esta obligacin tiene que cumplirse
por va area, es decir, por medio de aeronaves 18.

18 El artculo 27 del Cdigo Aeronutico define aeronaves como todo vehculo apto para el
traslado de personas o cosas destinado a desplazarse en el espacio areo en el que se sustenta
por la reaccin del aire con independencia del suelo

55
 b. El Precio, tratndose del transporte areo de pasajeros. Respecto al
transporte de mercancas se llama flete.

44. Naturaleza jurdica

La doctrina tradicional lo ha asimilado a un contrato de arriendo de obra,

porque se estara arrendando el traslado, que es la obra.

Otro sector de la doctrina considera que es errnea esta asimilacin, ya que se

estara excluyendo la obligacin de custodia o seguridad 19, en virtud de la cual
el transportador se obliga a llevar a salvo a los pasajeros o la mercanca de un
punto a otro, en caso contrario incurre en responsabilidad.

Se puede decir que en el contrato de transporte areo se presentan ciertos

elementos del contrato de arrendamiento de obra, pero es un contrato
considerado sui generis por contener caractersticas especiales como son la
obligacin de custodia y responsabilidad reglamentada, que son inherentes a
este tipo de transporte.

45. Mercantilidad del contrato de transporte areo

Para quienes consideran que el artculo tercero es taxativo, el transporte areo

no es un acto de comercio, puesto que dicho artculo no lo menciona.

Hay quienes sostienen que es un acto de comercio por si solo, a pesar de que
el artculo 3 del Cdigo de Comercio no hace referencia a l. Esto ya que el
transporte areo rene todos los elementos propios de un acto de comercio,
adems que se asimila al transporte terrestre y martimo que s estn
enumerados en el artculo. Que no se contemple el contrato de transporte
aeronutico como acto de comercio es uno de los principales argumentos en
que se fundamenta la idea que el artculo 3 no es taxativo

Adems debe hacerse notar que al momento de dictarse el Cdigo de

comercio, los nicos transportes que existan eran el terrestre y el martimo, y
an no se pensaba siquiera de la posibilidad de volar, mucho menos de
efectuar transportes por va area, por tanto el legislador no tena manera de
prever este avance tecnolgico e incluir el transporte areo en la enumeracin
del artculo tercero.

El determinar si ste transporte es un acto de comercio o no, tiene relevancia

ya que eventualmente podra considerarse como un acto mixto. El entender el

19 Esta obligacin de custodia o seguridad, antiguamente no estaba en el contrato de

arrendamiento, dando a entender que la responsabilidad por prdida de mercanca, por dar un
ejemplo, tena que perseguirse por la va extracontractual. Posteriormente, fue establecido en el
ao 1911 por la Corte de Casacin Francesa, lo que permite perseguir la responsabilidad del
transportador por va contractual en la actualidad.

56
transporte areo como un acto mixto permite que en la prctica se aplique la
legislacin de proteccin al consumidor para aquellos conflictos referentes a
responsabilidad en el transporte areo. Sin perjuicio que en nuestra opinin
debera solo aplicarse el Cdigo Aeronutico en virtud del principio de la
especialidad.

46. Caractersticas

a. Es un contrato tpico y nominado. Tpico porque se encuentra regulado

por la ley. Se encuentra definido en el artculo 126 del Cdigo Aeronutico
tratndose de transporte nacional, y respecto al transporte areo internacional
se encuentra regulado en la convencin de Montreal de 1999. Adems, al ser
un contrato complementario generalmente de una compraventa, se aplican
tambin las normas de Compra Venta Internacional de Mercancas,
remitindose a las normas del Pacto de Varsovia de 1599.

b. Es un contrato consensual. Ya que debe existir un acuerdo de voluntades

respecto al objeto, que es el traslado de cosas o de personas, y el precio. Esto
rige tanto para el transporte de mercancas como de personas, pero respecto al
transporte de mercancas se ha discutido que sea un contrato real, ya que la
obligacin del transportador termina con la entrega de la mercadera. En Chile
la opinin mayoritaria es que el contrato de transporte areo de mercancas es
un contrato consensual del cual nace la obligacin de entregar (que emana de
un contrato ya perfeccionado).

c. Es un contrato causado. La causa desde el punto de vista del

transportador es la remuneracin, y desde el punto de vista del usuario es el
traslado.

d. Es un contrato bilateral oneroso. Esto porque genera obligaciones para

ambas partes, para el transportador la de trasladar de un lugar a otro por va
area personas o mercaderas y entregarlas a la persona a quien vayan
dirigidas en el ltimo caso. Respecto al usuario el pagar el flete o el precio.

Es igualmente oneroso porque conforme al artculo 1440 del Cdigo Civil

reporta utilidad para ambas partes.

e. Es un contrato principal. No depende de la existencia de otro, sin

perjuicio de ello es complementario.

Cabe mencionar que en el caso de transporte areo de pasajeros, existe la

obligacin accesoria de transportar junto con el pasajero, su equipaje.

f. Est cometido a un rgimen imperativo. Est regulado en el Cdigo

Aeronutico, en el Pacto de Varsovia, en la convencin de Montreal, adems de
las instrucciones que establece la IATA (International Air Transport Asociation).

57
g. Es un contrato de adhesin. Respecto a sus clusulas, el contrato de
transporte areo es generalmente un contrato de adhesin, coartndose la
autonoma de voluntad interna, ya que el transportador es quien fija las
condiciones del contrato.

h. Puede envolver una estipulacin a favor de otro en los casos que

exista consignatario en el transporte de mercancas. Para que haya
estipulacin a favor de otro, se requiere la aceptacin del consignatario al
momento de recibir la carta de porte areo, porque nadie puede adquirir
derechos contra su voluntad. Adems esto se ve regulado en el artculo 12.4
del Pacto de Varsovia, que dispone que de ser rechazada la carta de porte o
mercanca por el consignatario o si ste no es habido el expedidor recupera su
derecho de disposicin en el transporte de mercancas internacional.

i. Regulacin aplicable. Se encuentra regulado en el Cdigo Aeronutico, y

en lo no previsto se aplican las normas del Cdigo de Comercio relativas al
transporte martimo y terrestre. En lo no previsto en l se aplica el Cdigo Civil
respecto a las normas de arrendamiento de servicio.

En el plano internacional, el transporte areo se regula por la convencin de

Montreal y el Pacto de Varsovia. Adems, se aplica en la prctica las
instrucciones que expide la IATA en aquellos aspectos que la normativa
internacional da cabida a la autonoma de la voluntad. Esto porque la IATA
uniforma normas convencionales, como por ejemplo el contenido del voucher
cuando uno compra un pasaje areo, adems de establecer las condiciones
generales de contratacin.

47. Clasificacin del contrato de transporte areo

Siguiendo un criterio espacial, el contrato de transporte areo puede ser

Nacional
Internacional
Segn el objeto puede ser
Transporte areo de personas
Transporte areo de mercancas

C.1 Transporte areo de personas

48. Concepto

En virtud del artculo 126 del Cdigo Aeronutico se puede definir como un
contrato en virtud del cual una persona, denominada transportador, se obliga

58
por cierto precio, a conducir de un lugar a otro, por va area, un pasajero y su
equipaje.

49. Caractersticas

Es consensual
Tpico,
De adhesin,
Principal, sin perjuicio que el transporte del equipaje es accesorio al
contrato de transporte areo de personas.
Se discute su carcter de intuito personae. Algunos sealan que es
intuito personae ya que el artculo 131 del Cdigo Aeronutico exige la
individualizacin del pasajero en el pasaje, con lo cual parece ser un
contrato celebrado en atencin a la persona. Adems que es
normalmente el pasaje es intransferible en razn de las condiciones
generales de las aerolneas, las cuales lo prohben.
En contrario se ha dicho que no es intuito personae porque no est
prohibida legalmente la transferencia del pasaje y al no estarlo es
perfectamente transferible en virtud de las normas de la cesin de
crditos. Adems la caracterstica de ser intuito personae mira al
momento de celebrarse el contrato y en dicho momento no interesa la
calidad del contratante, sino que la individualizacin del pasajero toma
importancia al emitirse el pasaje, no al momento de producirse el
consentimiento.
50. Efectos del contrato de transporte areo

50.1. Obligaciones del porteador o transportador areo

a. Expedir o entregar el billete de pasaje

Art. 131 El transportador dar al pasajero un billete de pasaje, que

deber contener, a lo menos, las siguientes indicaciones:
a) Lugar y fecha de expedicin.
b) Nombre del pasajero y del transportador o transportadores.
c) Puntos de partida y de destino, precio y clase del pasaje.
d) La explicitacin clara de las condiciones, restricciones y limitaciones a
que est sujeto y de todos los derechos contemplados en el presente
Captulo.

El lugar y fecha de expedicin es importante para determinar la legislacin

aplicable y determinar el tribunal competente. Por otra parte hay que sealar
que es el nombre del pasajero lo que genera la discusin respecto al carcter
intuito personae del contrato.

Pueden agregarse otras menciones importantes como el asiento del pasajero,

la puerta de embarque, entre otras.

59
Se debe tener en consideracin que este documento no es solemnidad, ya que
el contrato de transporte es consensual, sin embargo ste billete es un
instrumento que hace fe probatoria.

b. Efectuar el transporte en la fecha, hora y dems condiciones

estipuladas.

c. Velar por la seguridad y acomodo de los pasajeros. Lo que quiere decir

que cualquier vulneracin al derecho de seguridad de los pasajeros se puede
reclamar por la va contractual.

d. Embarcar a los pasajeros que exhiban el billete de equipaje (y

cdula de identidad).

e. Transportar conjuntamente con el pasajero (y por el mismo precio

pagado) el equipaje de ste.

f. Restituir el importe pagado en los casos previstos en el art. 127 del

Cdigo aeronutico.

Art. 127 El transportador es obligado a efectuar el transporte en la

fecha, horario y dems condiciones estipuladas.
No obstante, puede suspender, retrasar y cancelar el vuelo o modificar
sus condiciones por razones de seguridad o de fuerza mayor
sobrevinientes, tales como fenmenos meteorolgicos, conflictos
armados, disturbios civiles o amenazas contra la aeronave. En estos
casos, cualquiera de los contratantes podr dejar sin efecto el contrato,
soportando cada uno sus propias prdidas.

En este ltimo caso la aerolnea debe devolver el precio del pasaje al pasajero
en caso que se cancele el vuelo.

g. Ofrecer y promocionar las prestaciones del art. 133, es decir los

derechos del pasajero, las normas de seguridad a bordo.

Artculo 13320: El transportador que no embarcare a un pasajero que

se hubiere presentado oportunamente y cuyo boleto de pasaje estuviere
previamente confirmado en un vuelo determinado, estar obligado a las
prestaciones que seale el reglamento, sin perjuicio de las acciones de
indemnizacin que correspondan, cuando no existiere una causa que lo
exima de responsabilidad.
Si el viaje ya iniciado se interrumpiere o suspendiere por causa que no
exima de responsabilidad al transportador, ste estar obligado, a sus
expensas, a proporcionar mantencin y hospedaje a los pasajeros.

20 Este artculo fue modificado por la Ley 20.831, publicada en el Diario Oficial el 30.04.2015.
Su actual redaccin es distinta a la transcrita.

60
 De igual modo deber ofrecerles, a eleccin de ellos cualquiera de las
siguientes opciones:
a) Reembolso del importe proporcional del trayecto no realizado;
b) Continuacin del viaje, con la demora prevista para solucionar su
interrupcin;
c) Reanudacin del viaje con otro transportador, en las mismas
condiciones estipuladas, y
d) Retorno al punto de partida, con reembolso del precio del pasaje.

Este artculo estableca*/ dos situaciones particulares.

g.1 Denegacin de embarque (el vuelo no ha iniciado): En primer lugar si

es que la aerolnea no embarca por over-booking o sobreventa por ejemplo, a
un pasajero que rene todas las condiciones y su pasaje fue previamente
confirmado, el transportador est obligado a cumplir con las prestaciones
establecidas en el Decreto Supremo 113 del Ministerio de Transporte del ao
2000 las cuales se aplican sin perjuicio de las reglas generales de
indemnizacin de perjuicios a que pudiere dar lugar.

Artculo primero: El transportador areo que no embarcare a un

pasajero que se hubiere presentando oportunamente y cuyo boleto de
pasaje tuviere espacio previamente confirmado en un vuelo
determinado, estar obligado, a eleccin del pasajero, al reembolso del
importe pagado, o a embarcar al pasajero en el primer vuelo disponible
que sea aceptable para ste.
En este ltimo caso el transportador estar obligado, adems, a
proporcionar al pasajero, como mnimo y sin cargo para el mismo, las
siguientes prestaciones:
a) Comunicaciones telefnicas que el pasajero necesite efectuar;
b) Comidas y refrigerios necesarios hasta el embarque en el otro
vuelo;
c) Alojamiento, cuando el tiempo de espera para embarcar en el
otro vuelo as lo requiera;
d) Movilizacin desde y hacia el aeropuerto.
e) Los arreglos y las prestaciones anteriores que sean necesarias
para continuar el viaje, en caso que el pasajero pierda un vuelo de
conexin con reserva confirmada.

En el caso de la letra d) el porteador debe regularizar la situacin,

independiente si el vuelo de conexin es de la misma lnea del transportador o
no.

La aerolnea se puede eximir de cumplir con estas prestaciones si se le deneg

el embarque al pasajero por razones de seguridad. Cabe resaltar que en esta
primera situacin el vuelo no ha iniciado.

61
g.2 Suspencin de un vuelo ya iniciado: La segunda situacin es en el caso
que el vuelo ya ha iniciado, y si ste vuelo se interrumpiere o suspendiere por
causa que no exima de responsabilidad al transportador, ste est obligado a
proporcionar mantencin y hospedaje de los pasajeros. De igual modo deber
ofrecerles, a eleccin de ellos cualquiera de las siguientes opciones: Reembolso
del importe proporcional del trayecto no realizado; Continuacin del viaje, con
la demora prevista para solucionar su interrupcin; Reanudacin del viaje con
otro transportador, en las mismas condiciones estipuladas, y Retorno al punto
de partida, con reembolso del precio del pasaje.

50. 2. Derechos del Transportador o Porteador

a. Obtener el pago del precio del pasaje

b. Denegar o condicionar el embarque a ciertos pasajeros. Este derecho

se establece en el artculo 132 del Cdigo Aeronutico El transportador puede
rehusar o condicionar el transporte de aquellos pasajeros cuyo estado o
condicin constituyere un peligro para la seguridad, higiene o buen orden a
bordo, o cuando requirieren atencin o cuidado especial durante el viaje. Es
decir, que en aquellos casos en que la condicin particular de un pasajero
pueda constituir un riesgo a los bienes jurdicos que el transportador debe
proteger, l puede rehusar o condicionar el embarque.

En este aspecto, la IATA establece condiciones generales que rigen a los

transportistas adheridos. De esa manera indica, que en las condiciones
generales del billete de transporte debe consignarse que el transportador se
puede negar a transportar o continuar el transporte, o cancelar la reserva
cuando, siguiendo su razonable criterio, estimare que se pone en peligro la
seguridad de los dems pasajeros. Se entiende razonable criterio como
similar a la sana crtica, debiendo fundamentarse muy bien el criterio utilizado
por el transportador, para no caer en arbitrariedad en la denegacin del
embarque.

Ejemplos de esta situacin puede ser un demente, un infante, una mujer

embarazada en un estado avanzado. En algunos casos el transportador puede
optar por no prohibir el embarque sino que condicionarlo, como es el caso de
los menores, que pueden viajar sin la compaa de un adulto, pero cumpliendo
con ciertos requisitos de identificacin y quedando al cuidado de la tripulacin.

b. Suspender o retrasar el vuelo por razones de caso fortuito, a

propsito de velar por la seguridad de los pasajeros.
Artculo 127.- El transportador es obligado a efectuar el transporte en
la fecha, horario y dems condiciones estipuladas.
No obstante, puede suspender, retrasar y cancelar el vuelo o
modificar sus condiciones por razones de seguridad o de fuerza mayor
sobrevinientes, tales como fenmenos meteorolgicos, conflictos

62
 armados, disturbios civiles o amenazas contra la aeronave. En estos
casos, cualquiera de los contratantes podr dejar sin efecto el contrato,
soportando cada uno sus propias prdidas.
Sin perjuicio de lo anterior, el transportador deber informar a cada
pasajero los derechos que le asisten en los casos de cancelacin, retraso
del vuelo o denegacin de embarque, de acuerdo a las condiciones
previstas en el presente Captulo.

50.3 Obligaciones del pasajero

a. Pagar el precio del billete

b. Seguir las instrucciones del transportador, o de su tripulacin.

c. Debe indemnizar al transportador por todos los daos que haya

experimentado a consecuencia de su negligencia.

d. En caso de vuelos internacionales, deben estar provistos de toda la

documentacin personal necesaria. Un ejemplo de esto es la Visa. En este
caso, si bien no es una condicin establecida para el contrato de transporte
areo, algunos Estados exigen al transportador que todos los pasajeros
cuenten con la documentacin requerida. Si el pasajero no cuenta con la
documentacin para ingresar al pas de destino (generalmente en los casos de
inmigracin ilegal) el mismo transportador asume la obligacin de regresar al
pasajero al pas de origen. Aqu existe cierta discusin debido a que la
obligacin del transportador se entiende finalizada o cumplida cuando deja al
inmigrante en el pas de destino, sin embargo como el transportista tiene una
obligacin con dicho pas de destino en la prctica toma la obligacin de
devolver al pasajero al origen, a su costa, pudiendo el transportador exigir
indemnizacin al pasajero por los perjuicios que provoc la negligencia del
pasajero, y respecto al pago de esta indemnizacin el transportador tiene una
preferencia respecto a los dems acreedores.

e. Cumplir con las disposiciones reglamentarias y obedecer las

instrucciones de la tripulacin.

50.4 Derechos del pasajero

a. Ser transportado de un lugar a otro.

b. Que se transporte junto con l su equipaje, siempre que este cumpla

con las condiciones establecidas por la aerolnea para su transporte. Como
mencionbamos anteriormente, el llevar el equipaje del pasajero es un
contrato accesorio en el caso del transporte areo de personas.

c. Obtener el billete de pasaje.

63
d. Obtener las prestaciones que se refiere el art. 133 del Cdigo
Aeronutico.

51. Billete de pasaje

Este contrato de transporte es con contrato consensual, siendo el billete de

pasaje un medio de prueba con el que se puede contar y no una solemnidad o
una formalidad ad probatorum.

El billete de pasaje no se encuentra definido en el Cdigo Aeronutico, pero la

doctrina lo seala como un documento que da cuenta de las condiciones
del transporte areo de personas, emitido por el transportador, que se
entrega al pasajero. Este documento hace fe de la celebracin del contrato de
transporte areo, ms no es el nico medio por el cual se puede probar la
celebracin, esto tiene relacin con lo que indica el art. 131 inciso tercero El
billete de pasaje hace fe de la celebracin y de las condiciones del contrato de
transporte. La falta, irregularidades o prdida del billete no afectarn a la
existencia ni a la validez del contrato.

51.1. Menciones del billete de pasaje. Con respecto a las formalidades que
tiene que contener el billete de pasaje, stas se encuentran sealadas en el
artculo 131:

a. Lugar y fecha de expedicin.

b. Nombre del pasajero y del transportador o transportadores.
c. Puntos de partida y de destino, precio y clase del pasaje.
d. La explicitacin clara de las condiciones, restricciones y limitaciones a
que est sujeto y de todos los derechos contemplados en el presente
Captulo.
Estas menciones no son taxativas sino que la norma indica el contenido
mnimo que debe incluir el billete, pudiendo agregarse otras informaciones
como la puerta de embarque, el nmero de vuelo, la ciudad de origen, etc.

51.2. Calificacin. Este documento puede calificarse como un ttulo de

legitimacin activa impropio, ya que es un documento de presentacin
facultativo, ya que si no se tiene, se puede acreditar la existencia del contrato
por otro medio. El billete facilita la acreditacin del contrato, mas no es la nica
forma de probar su existencia.

51.3. Transferibilidad. Respecto a la transferibilidad del billete, no existe

prohibicin legal para transferirlo, sin embargo las condiciones generales de las
aerolneas lo prohben.

Si pensamos que este billete es un ttulo de legitimacin activa impropio, y le

otorgamos aptitud circulatoria, se podra hacer circular siguiendo las reglas de
la cesin de crditos. Sin embargo, la posibilidad de hacer circular el billete se

64
encuentra prohibido por las condiciones generales establecidas por la IATA, las
cuales establecen que el billete de pasaje es intransferible. Si alguien distinto
del titular lo presenta para volar o reclamar su importe, el porteador no ser
responsable ante el legtimo dueo si de buena fe proporciona el transporte o
devuelve el importe a la persona que lo presenta.

En el caso que llegara a circular el billete, ser necesaria la aceptacin de la

aerolnea para que esta transferencia pueda considerarse vlida.

Esta prohibicin de transferencia establecida en las condiciones generales, se

fundamentan en razones de seguridad. Ya que al expedirse un billete de
pasaje, aunque el contrato se celebre sin considerar a la persona, de todas
maneras se tiene identificado el sujeto que va a realizar el viaje, pudiendo
investigarse sus antecedentes. Otra razn por la que se prohbe la
transferencia del billete de pasaje, es que mediante ste se podran burlar
ciertas bonificaciones. Como por ejemplo en el caso de los habitantes de Isla
de Pascua que tienen ciertas bonificaciones para viajar al continente, los cuales
podran transferir su pasaje a otra persona que no cuente con esa bonificacin.

52. Otros documentos involucrados en el transporte areo de

personas

Adems del billete de pasaje existe la tarjeta de embarque, que es una

cartulina en la cual se especifican aun ms las condiciones del contrato de
transporte. Esta se expide a propsito del check-in, que es la confirmacin del
vuelo (recordar que las prestaciones del 133 se aplican cuando el pasajero est
chequeado, es decir, cuente con tarjeta de embarque). La funcin de esta
tarjeta es la de facilitar el embarque y el control de ste.

Finalmente, existe el taln de equipaje, que consigna el contrato accesorio al

contrato de transporte de pasajeros. En este caso el transportador la tiene que
emitir en duplicado, correspondiendo una copia para el transportador y otra
para el pasajero. Adems tiene que contener las menciones indicadas en el art.
135 del Cdigo Aeronutico.

Artculo 135.- El transportador expedir en duplicado un taln o recibo

por el equipaje que transporte, exceptuados los objetos que el pasajero
lleve consigo, y entregar a ste un ejemplar.
El taln o recibo del equipaje debe contener las siguientes indicaciones:
a) Puntos de partida y de destino;
b) Cantidad de bultos, y
c) El valor declarado, en su caso.
Si el taln o recibo est combinado o inserto en el billete de pasaje, slo
se requerir la mencin de la letra b), y la declaracin de valor, en su
caso, ir en documento separado.
Podrn extenderse tantos talones o recibos como bultos se transporten.

65
 El taln de equipajes hace fe de haberse facturado el equipaje y de las
condiciones del contrato de transporte. La ausencia, irregularidad o
prdida del taln no afectan a la existencia ni a la validez del contrato.

Este taln es el documento que soporta el transporte de equipaje, y exhibido

ste, se entrega el equipaje. Por lo tanto acredita la existencia, celebracin y
contenido del transporte. El taln legitima al pasajero para que pueda recibir su
equipaje. SI falta el taln, se debe individualizar al pasajero y acreditar la
existencia del contrato de transporte principal, para as determinar si ste tena
derecho a transportar equipaje.

Adems, este documento es importante ya que al momento de su emisin,

acredita el periodo de custodia del equipaje. Sobre este punto, se discute
cuando termina el periodo de custodia. Se puede entender que este finaliza
cuando el equipaje es puesto a disposicin del pasajero en el lugar de destino
(al colocarlo en la huincha transportadora), o bien cuando el equipaje es
efectivamente recibido por el pasajero en el lugar de destino (el equipaje es
colocado en la huincha y es efectivamente recibido por el pasajero dueo). De
esa manera se puede discutir quien es el responsable por la prdida del
equipaje una vez terminado el transporte.

Este documento no es solemnidad.

53. Rgimen de responsabilidad

Para determinar la responsabilidad del transportista, es necesario primero

distinguir si el transporte es nacional o internacional.

En el transporte nacional, la responsabilidad se puede deber a tres

circunstancias: La de muerte o lesiones de los pasajeros, el deterioro o dao en
las maletas, y el retardo de las maletas.

En el caso de muerte o lesiones, se sigue un criterio de responsabilidad

objetivo. El art. 143 indica el periodo de custodia de la vida de los pasajeros
inicia desde la operacin de embarque y hasta la operacin de desembarque.

Artculo 143.- El transportador estar obligado a indemnizar la muerte

o lesiones causadas a los pasajeros durante su permanencia a bordo de
la aeronave o durante la operacin de embarque o desembarque.
Para estos efectos, la operacin de embarque se extiende desde que el
pasajero, bajo las instrucciones del transportador, ingresa a la
plataforma de estacionamiento de aeronaves y hasta que aborda la
aeronave; y la operacin de desembarque, desde que el pasajero, del
mismo modo, abandona la aeronave y sale de la plataforma de
estacionamiento de aeronaves.

66
 Se entiende por plataforma de estacionamiento de aeronaves, cualquier
superficie que sea utilizada con este objeto.

Esta responsabilidad es objetiva en razn que el art. 146 enumera las causales
de exencin de seguridad del transportador, siendo stas las nicas que se
pueden hacer valer.

Art. 146.-El transportador slo podr liberarse de la obligacin

sealada en el artculo 143:
a) si el dao producido se debe al estado de salud del pasajero;
b) si la vctima del dao fue quien lo caus o contribuy a causarlo, o
c) si el dao es consecuencia de un delito del que no sea autor un
tripulante o dependiente del transportador o explotador.

La nica manera de que no se configure la responsabilidad del transportador es

invocando alguna de estas causales. No es suficiente la prueba de haberse
tomado todos los cuidados y diligencias posibles.

Adems, el art. 144 establece un lmite de responsabilidad

Artculo 144.- La indemnizacin estar limitada a una suma que no

exceder de cuatro mil unidades de fomento por muerte o lesin de cada
pasajero.
No obstante, podr estipularse una suma superior a la sealada en el
inciso precedente.
No obstante, se puede estipular una suma superior de forma
convencional, empero no se puede rebajar este lmite por limitacin
expresa del art. 172.

La gran diferencia entre los regmenes de responsabilidad en el transporte

areo y terrestre es la existencia de una limitacin de responsabilidad. En el
caso del transporte areo el porteador no responde ms all de la cantidad
establecida por la ley.

El problema de estos topes indemnizatorios es que no cubren todo concepto de

responsabilidad. Aunque de todas maneras se puede demandar por
responsabilidad extracontractual o dao moral por sobre el tope de
responsabilidad establecido, por lo menos en nuestro ordenamiento. Sin
embargo, el problema que se presenta es que el espritu de la normativa que
regula la responsabilidad es que todos los conceptos de responsabilidad, tanto
contractual como extracontractual, se entiendan comprendidos dentro del
lmite.

54. Responsabilidad por retraso

67
 Art. 147. La indemnizacin por retardo en la ejecucin del transporte
de pasajeros no exceder de doscientas cincuentas unidades de fomento
por cada uno de ellos.
Sin embargo, no proceder esta indemnizacin si el transportador
probare que adopt las medidas necesarias para evitar el hecho
causante del retardo, o que le fue imposible adoptarlas.

La indemnizacin en estos casos alcanza un lmite de 250 UF por pasajero.

55. Responsabilidad por prdida de equipaje

Artculo 148. La destruccin, prdida o avera del equipaje que se

produjere durante el transporte areo de ste, o el retardo en su
transporte, sern indemnizados con una cantidad equivalente a cuarenta
unidades de fomento por cada pasajero

Esta estructura de responsabilidad deriva de diferentes tratados

internacionales, como el Pacto de Varsovia, el cual sufri ciertas modificaciones
por los aos 50 y 70, que se realizaron a travs de protocolos modificatorios,
integrando diferentes sistemas y pasndose a llamar sistema de La Haya
Varsovia. El ao 1999 se adopta un nuevo tratado internacional sobre la
materia, el Convenio de Montreal, del cual Chile forma parte desde el ao
2009.

En este convenio, el rgimen de responsabilidad es por estratos, por escalas.

Como en transporte terrestre y martimo, aqu no hay rgimen de
responsabilidad objetiva, y en materia de transporte areo internacional en el
convenio de Montreal se establecen los sustratos de responsabilidad, es decir
que se determina un monto, y si se demanda hasta ese monto se considera la
responsabilidad del transportador como cuasi objetiva. A contrario sensu, si se
demanda por un monto mayor al establecido la responsabilidad del
transportador ser subjetiva con inversin de la carga de la prueba.

El tope est fijado a propsito de las demandas por responsabilidad del

transportista, por muerte de los pasajeros. Dicho tope es de 131 mil derechos
especiales de giro21, aproximadamente 131 millones de pesos chilenos.

Si se demanda hasta 131 millones de pesos en transporte internacional, la

responsabilidad ser cuasi objetiva, ya que el transportador en los hechos
siempre ser responsable a menos que pruebe que el dao causado proviene
de la persona a quien se est indemnizando. Es decir que el transportista

21 Los derechos especiales de giro (DEG, en ingls Special Drawing Rights: SDR) son una
demanda potencial sobre las monedas libremente utilizables de los miembros del Fondo
Monetario Internacional En la actualidad, las monedas en la cartera son el euro, la libra
esterlina, el renminbi, el yen y el dlar estadounidense.

68
deber probar que la responsabilidad no proviene de l, sino de la persona que
pretende ser indemnizada.

Si se pretende demandar por sobre el tope indemnizatorio el rgimen de

responsabilidad es el mismo que del transporte terrestre y martimo, se
presume la responsabilidad del porteador, pero esta presuncin puede ser
destruida por l si es que logra probar que el mismo, sus agentes o
dependientes, han sido absolutamente diligentes en evitar la ocurrencia del
hecho daoso.

69
 Procedimiento Concursal
1. Generalidades
En muchos casos, las tutelas individuales del derecho civil, no sern suficientes
para perseguir en un mismo deudor varios crditos. Ms bien, estas no sern
efectivas, en razn de que la crisis patrimonial del deudor es tan grande que se
ve imposibilitado de cumplirle si quiera a uno de sus acreedores.

En estos casos de crisis patrimonial, se ven comprometidos varios intereses, no

solo el del deudor, sino que a su vez el de su acreedor y el de la sociedad toda.
Por ejemplo, por ser la empresa que cae en concurso, el motor econmica de
una zona especfica.

Esos problemas de crisis patrimonial, el ordenamiento ya no los trata vistos

desde la lgica meramente individual (un acreedor frente a un deudor), sino
que pone a disposicin de las partes un procedimiento jurdico en virtud del
cual se analiza la crisis patrimonial como una tutela colectiva.

En trminos muy generales el procedimiento concursal trata de un

procedimiento ejecutivo universal que tiende a solucionar una situacin de
crisis patrimonial del deudor y que por medio de la ejecucin de sus bienes se
les va a pagar a los acreedores en proporcin a sus crditos. Con esto toman
vital importancia dos materias anteriormente estudiadas, la prelacin de
crditos y e juicio ejecutivo.

2. Historia
Ante la insuficiencia de las tutelas individuales del derecho civil, esto es:
perseguir el cumplimiento forzado de la obligacin, los derechos auxiliares del
acreedor, entre otros. Surge el mecanismo de tutela colectiva ms importante
reconocido por nuestro derecho, los procedimientos concursales, esto sin
perjuicio de que es una institucin de larga data cuyos antecedentes se
encuentran en Roma con la manus iniectio, la missio in bona y la bonorum
distractio, entre otras.

La situacin antes de la nueva ley era la siguiente: al ao 2012 existan 1494

procedimientos vigentes entre quiebras y convenios tramitados. A esa misma
fecha la tasa de recuperacin de crdito de un pas de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) era de aproximadamente el
68,2% del total del crdito, por su parte en Chile la tasa de recuperacin era
solo del 25,5%. Luego, en cuanto a duracin del procedimiento, un pas de la
OCDE duraba en promedio 1,7 aos en cambio en Chile la duracin era de 4,5
aos.

Por otra parte, uno de los argumentos para sostener que nuestra economa era
mala, era precisamente la existencia de una mala ley de quiebras, puesto que

70
en una economa dinmica, el objetivo es que una empresa que caa en
concurso fuese rpidamente liquidada o rpidamente pudiese reorganizar sus
activos de manera de volver a incorporarse al orden econmico.

Sobre estos antecedentes es que durante el primer gobierno de Bachelet se

crea una primera comisin para desarrollar una nueva ley, la cual ante los
pocos avances, durante el gobierno de Piera se establece una nueva comisin
la cual da lugar a la actual ley 20.720. Esta es del 9 de enero del 2014 y rige
desde el 10 de octubre del mismo ao. Esta ley se denomina Ley que
Sustituye el Rgimen Concursal Vigente por una Ley de Reorganizacin Y
Liquidacin de Empresas y Personas, y Perfecciona El Rol De La
Superintendencia Del Ramo, sin embargo nosotros denominaremos
simplemente Ley de Procedimientos Concursales.

Uno de los grandes avances que logr esta ley fue incluir claramente dos tipos
de sujetos pasivos. La empresa y la persona. Esto por cuanto antiguamente
quedaba la duda si el concurso era o no de aplicacin general. De esa manera,
muchos tribunales entendieron que solo era aplicable a las empresas,
entendindose estas como aquellas que tienen personalidad jurdica,
excluyendo a las personas.

Otra cosa destacable es que la nueva ley entiende que la crisis patrimonial es
una situacin en la cual puede caer el patrimonio y el ordenamiento jurdico
debe dar las herramientas necesarias para que el deudor se recupere o en su
caso, de no poder hacerlo, liquide para comenzar de nuevo.

3. Concepto
En Chile no existe una definicin de concurso propiamente tal, pero la Corte
Suprema defini en su momento la quiebra sealando que es la asociacin
virtual de todos los acreedores del fallido destinada a mantener la igualdad de
todos los interesados, salvo las legitimas causales de preferencia, y a facilitar
la realizacin del patrimonio del deudor y la reparticin proporcional del
producto entre todos ellos, bajo la direccin de funcionarios judiciales y de la
justicia.22 Este es un buen concepto ya que da las primeras luces de lo que
trata el procedimiento, adems de que pone nfasis en el inters pblico y
establece ciertos principios.

4. Caractersticas
a) Unidad del procedimiento, esto porque el deudor se somete a un solo
procedimiento en el cual concurren todos sus acreedores. Este es un
argumento jurdico para determinar que este es un procedimiento de tutela
colectivo.

22 Revista de derecho y jurisprudencia tomo 32, segunda parte, seccin

primera, pgina 489.

71
b) Universalidad, desde el punto de vista subjetivo es que deben concurrir
todos los acreedores, y desde el objetivo, es que los efectos del concurso se
hacen efectivos en la totalidad del patrimonio del deudor.
c) Igualdad, todos los acreedores concurren en condiciones de igualdad, sin
perjuicio de las legtimas causales de preferencias, en ese sentido, no es lo
mismo tener un crdito valista que uno hipotecario.
d) Generalidad, afecta a todo el patrimonio y a todos los acreedores del
deudor. Eventualmente, puede afectar a terceros. Esto por ejemplo en el
caso de la accin pauliana que pretende dejar sin efecto a todos los actos
fraudulentos realizados por el deudor.

5. Principios del derecho concursal

a) Par condictio creditorum: consiste en que en el derecho que tienen los
acreedores de concurrir al procedimiento concursal en un pie de igualdad,
respetando eso si las legitimas causales de preferencia. Esta se manifiesta
en la apertura del concurso, la confeccin del inventario y al liquidar los
bienes entre otros actos.
b) La proteccin adecuada del crdito: esto porque precisamente lo que
se trata de solucionar es el manejo del crdito. Por un lado se intenta
recuperar el crdito, y de no ser posible, liquidarlo rpidamente, de manera
que quien ostentaba su titularidad tenga una solucin mas o menos justa
conforme a derecho.
c) Conservacin de la empresa: el derecho concursal no define empresa,
sin embargo reconoce la existencia de esta unidad. El artculo 3 del Cdigo
del Trabajo 23 presenta un concepto de empresa el cual es criticado por su
parte final que habla de identidad legal determinada que llev en un
momento a entender que dicha identidad legal determinada era la
personalidad jurdica.
Esto se relaciona con el procedimiento concursal en razn de que hay que
proteger a la empresa porque por medio sus normas se permita a la
empresa reorganizar sus activos estableciendo nuevos convenios de pago
con sus acreedores. O en el caso que eso no sea posible, que sus activos se
liquiden rpidamente y con seguridad.
En abstracto la manifestacin ms importante de este principio es respecto
a las sociedades, y si se pueden o no disolver por la declaracin de
concurso (situacin de derecho), que tiene como presupuesto de hecho la
insolvencia de la sociedad (que s es causal de extincin).
En este caso la ley 20.720 establece la conservacin de la empresa
sealando que la declaracin de concurso no es causal de terminacin de la

23 Artculo 3 del Cdigo del Trabajo: Para los efectos de la legislacin laboral
y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo la direccin de un
empleador, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos,
dotada de una individualidad legal determinada.

72
 sociedad, ya que el propsito de la ley es que se someta a l para ver si es
posible mejorar la solvencia y solucionar sus problemas, y de no ser posible,
se liquide a la sociedad para proceder a su disolucin. En concreto, se
protege a la empresa no estableciendo como causal inmediata de disolucin
la apertura de un procedimiento concursal. El efecto jurdico es que se debe
modificar la razn social puesto que mediante l se relaciona con los
terceros.
d) Principio de proteccin o tutela de la relacin laboral: hasta antes de
la dictacin de la ley 20.720, la declaracin de quiebra no significaba una
causal de trmino de la relacin laboral. 24 Actualmente el procedimiento de
liquidacin es causal de trmino de la relacin laboral, establecindola
como causal de despido en el 163 bis del Cdigo del Trabajo 25, regulndola y
estableciendo lmites a su aplicacin. Es por ello, que ya no se habla tanto
de la tutela de la relacin laboral, por cuanto se permite el despido del
trabajador, pero s se protege el crdito de origen laboral. De esa manera lo
establece como crdito de primera categora en los nmeros 5 y 8 del
artculo 2472 del Cdigo Civil y adems establece la posibilidad de que los
trabajadores se paguen administrativamente con los primeros fondos que
se encuentren disponibles.
Esto ltimo es aplicable solo para el procedimiento de liquidacin, no en el
de reorganizacin.

6. Presupuestos del concurso

a. La causa del concurso
b. La accin del concurso
A. La causa de los concursos

La causa de los procedimientos concursales en Chile es la cesacin de pagos.

El problema es que la cesacin de pago no est definida en la ley, sino
que se indican ciertos hechos fcticos que se consideran reveladores
de la misma.

La ley 20.720 divide los concursos entre aquellos aplicables para la empresa
deudora y aquellos aplicables para la persona deudora. Para la empresa es la

24 En la prctica igualmente se despeda al trabajador, en un primer trmino

por la causal de caso fortuito, posteriormente por finalizacin de la obra o
faena. Ambas invocadas porque no conllevan indemnizaciones. Desde el ao
200 en adelante, se suele invocar necesidades de la empresa.

25 Artculo 163 bis.- El contrato de trabajo terminar en caso que el empleador

fuere sometido a un procedimiento concursal de liquidacin. Para todos los
efectos legales, la fecha de trmino del contrato de trabajo ser la fecha de
dictacin de la resolucin de liquidacin. En este caso, se aplicarn las
siguientes reglas

73
reorganizacin y liquidacin, mientras que para la persona deudora los
concursos son de renegociacin de las deudas y de liquidacin del activo y
pasivo.

La definicin de empresa deudora y persona deudora se encuentran en el

artculo 2 nmero 13 de la ley.

Artculo 2.- Definiciones. Para efectos de esta ley, se entender, en

singular o plural, por:

12) Deudor: Toda Empresa Deudora o Persona Deudora, atendido el

Procedimiento Concursal de que se trate y la naturaleza de la disposicin
a que se refiera.

13) Empresa Deudora: Toda persona jurdica privada, con o sin fines de
lucro, y toda persona natural contribuyente de primera categora o del
nmero 2) del artculo 42 del decreto ley N 824, del Ministerio de
Hacienda, de 1974, que aprueba la ley sobre impuesto a la renta.

Es decir que para efectos de la ley 20.720 son empresas deudoras todas las
personas jurdicas de derecho privado y las personas naturales cuando tributen
en primera categora o sean contribuyentes del 42 nmero 2 26 es decir,
profesiones liberales. Si la persona es asalariada, es persona deudora.

Como decamos anteriormente, la causa del concurso es la cesacin de pago la

cual no se define en la ley sino que lo que hace el ordenamiento es indicar
ciertos hechos reveladores, que permiten determinar que se ha cesado el pago.
La mayor crtica que surge al respecto es que dichos hechos son poco claros
para determinar la cesacin. Adems, el derecho chileno confunde los hechos
reveladores con la propia cesacin de pago.

Al no existir una definicin de cesacin de pago, la doctrina ha indicado

mltiples de ellas. En ese sentido Ricardo Sandoval en base al derecho
extranjero ha sealado que la cesacin de pago, segn la Corte de Casacin
Francesa es una situacin irremediablemente comprometida, sin salida, que
impide al deudor hacer frente a su pasivo exigible con su activo disponible.

26 Artculo 42 nmero 2 DL 825: Ingresos provenientes del ejercicio de las

profesiones liberales o de cualquiera otra profesin u ocupacin lucrativa no
comprendida en la primera categora ni en el nmero anterior, incluyndose los
obtenidos por los auxiliares de la administracin de justicia por los derechos
que conforme a la ley obtienen del pblico, los obtenidos por los corredores
que sean personas naturales y cuyas rentas provengan exclusivamente de su
trabajo o actuacin personal, sin que empleen capital, y los obtenidos por
sociedades de profesionales que presten exclusivamente servicios o asesoras
profesionales.

74
Tambin indic que es el estado de un deudor que por el hecho de
encontrarse en una situacin desesperada que le impide hacer frente a su
pasivo exigible no paga una deuda cierta, lquida y exigible, o que efecta los
pagos recurriendo a procedimientos fraudulentos o contrarios a la honestidad o
a la prctica comercial.

La idea central en torno a la cesacin de pago es que hay una situacin tan
crtica que afecta al patrimonio del deudor que el legislador ya no va a permitir
el ejercicio de las acciones de tutela individual, sino que har que el deudor se
someta a un nico procedimiento de carcter colectivo.

El problema que solo existan hechos reveladores de la cesacin de pago se

producen al pretender iniciar un procedimiento de concurso. Esto, por cuanto le
corresponder al tribunal revisar los antecedentes del deudor para determinar
si existe una situacin crtica que justifique el poner el movimiento el
procedimiento concursal para el pago de una acreencia. Exigindose para ello
la existencia de una situacin de crisis que afecte una multiplicidad de
acreencias y adems existan hechos reveladores de ello.

Para determinar si existe no hechos reveladores habr que primero distinguir

que procedimiento concursal se pretende, y para determinar eso hay que
distinguir con anterioridad que tipo de deudor se trata.

De la liquidacin forzosa, art. 117.

Artculo 117.- mbito de aplicacin y causales. Cualquier acreedor podr

demandar el inicio del Procedimiento Concursal de Liquidacin de una
Empresa Deudora en los siguientes casos:
1) Si cesa en el pago de una obligacin que conste en ttulo ejecutivo
con el acreedor solicitante. Esta causal no podr invocarse para solicitar el
inicio del Procedimiento Concursal de Liquidacin respecto de los fiadores,
codeudores solidarios o subsidiarios, o avalistas de la Empresa Deudora que
ha cesado en el pago de las obligaciones garantizadas por stos.
2) Si existieren en su contra dos o ms ttulos ejecutivos vencidos,
provenientes de obligaciones diversas, encontrndose iniciadas a lo menos
dos ejecuciones, y no hubiere presentado bienes suficientes para responder
a la prestacin que adeude y a sus costas, dentro de los cuatro das
siguientes a los respectivos requerimientos.
3) Cuando la Empresa Deudora o sus administradores no sean habidos, y
hayan dejado cerradas sus oficinas o establecimientos sin haber nombrado
mandatario con facultades suficientes para dar cumplimiento a sus
obligaciones y contestar nuevas demandas. En este caso, el demandante
podr invocar como crdito incluso aquel que se encuentre sujeto a un
plazo o a una condicin suspensiva.

75
Segn este artculo, cualquier acreedor podr demandar el inicio del
Procedimiento Concursal de liquidacin, lo cual es una primera
manifestacin de la par condictio creditorum, en razn de que no se exige
ninguna calidad especial de este acreedor para que pueda iniciar dicho
procedimiento.

Por otra parte, este artculo contiene 3 hiptesis cuando se ha incurrido en

cesacin de pago (las cuales no son equivalentes entre s), por lo cual hay
que distinguir:

N1 Es la hiptesis ms sencilla, consiste en que el deudor cese en el

pago de una obligacin que conste en un ttulo ejecutivo y sea el acreedor
de dicha obligacin quien solicite el inicio del procedimiento. Segn este,
bastara que se incumpla una sola obligacin.

N2 Seala que hay cesacin de pago cuando existieren en su contra

dos o ms ttulos ejecutivos vencidos, provenientes de obligaciones
diversas, encontrndose iniciadas a lo menos dos ejecuciones. Por lo cual
la cesacin se manifiesta en una serie de incumplimientos efectivos por
parte del deudor, siendo este incumplimiento ms grave que la hiptesis
del numeral anterior.

N3 Cuando la Empresa Deudora o sus administradores no sean

habidos, y hayan dejado cerradas sus oficinas o establecimientos sin
haber nombrado mandatario con facultades suficientes. En este caso se
materializa la cesacin de pago en el hecho que el deudor conociendo de
su crisis patrimonial, se escapa para no cumplir sus obligaciones y evitar
ser notificado de alguna demanda.

Artculo 54, Procedimiento Concursal de Reorganizacin judicial

Artculo 54.- mbito de aplicacin e inicio del Procedimiento Concursal de
Reorganizacin Judicial. El Procedimiento Concursal de Reorganizacin
Judicial ser aplicable slo a la Empresa Deudora, que para efectos de este
Captulo se denominar indistintamente Empresa Deudora o Deudor.
El Procedimiento Concursal de Reorganizacin se iniciar mediante la
presentacin de una solicitud por la Empresa Deudora ante el tribunal
correspondiente a su domicilio.
Un modelo de dicha solicitud se regular por la Superintendencia mediante
una norma de carcter general, que estar disponible en sus dependencias,
en su sitio web y en las dependencias de los tribunales con competencia en
Procedimientos Concursales de conformidad a lo establecido en el artculo
3.

Aqu el hecho revelador no existe, quedando bajo responsabilidad de la

empresa el determinar si se encuentra en una situacin tal de crisis
patrimonial que lo invite a someterse a un procedimiento de reorganizacin.

76
Decimos invitar, porque el procedimiento de reorganizacin es voluntario.
En este caso la nica persona que va a saber que existe cesacin de pago
es la empresa deudora.

Reorganizacin simplificada art.102

Artculo 102.- Legitimacin. Toda Empresa Deudora podr celebrar un
Acuerdo de Reorganizacin Extrajudicial o Simplificado con sus acreedores y
someterlo a aprobacin judicial, conforme a lo establecido en el presente
Ttulo. Para los efectos de este Ttulo se denominar indistintamente
Empresa Deudora o Deudor

Liquidacin voluntaria, art. 115

Artculo 115.- mbito de aplicacin y requisitos. La Empresa Deudora

podr solicitar ante el juzgado de letras competente su Liquidacin
Voluntaria, acompaando los siguientes antecedentes, con copia:
1) Lista de sus bienes, lugar en que se encuentran y los gravmenes que
les afectan.
2) Lista de los bienes legalmente excluidos de la Liquidacin.
3) Relacin de sus juicios pendientes.
4) Estado de deudas, con nombre, domicilio y datos de contacto de los
acreedores, as como la naturaleza de sus crditos.
5) Nmina de los trabajadores, cualquiera sea su situacin contractual,
con indicacin de las prestaciones laborales y previsionales adeudadas y
fueros en su caso.
6) Si el Deudor llevare contabilidad completa presentar, adems, su
ltimo balance.
Si se tratare de una persona jurdica, los documentos antes referidos
sern firmados por sus representantes legales.
Para los efectos de este Captulo se denominar indistintamente
Empresa Deudora o Deudor.

En ambos casos no se encuentra la cesacin de pago en la causal. Pero las

situaciones del artculo 102 y 115 de la ley, se asemejan a lo ya dicho
respecto del artculo 52, esto es, que queda a criterio de la empresa
determinar cuando se encuentra en una crisis patrimonial que amerite el
inicio del procedimiento concursal.

Procedimiento de renegociacin de la persona deudora, art. 260

Artculo 260.- mbito de aplicacin y requisitos. El Procedimiento

Concursal de Renegociacin ser aplicable slo a la Persona Deudora, que
para efectos de este Captulo se denominar indistintamente Persona
Deudora o Deudor.

77
 La Persona Deudora podr someterse a un Procedimiento Concursal de
Renegociacin si tuviere dos o ms obligaciones vencidas por ms de 90
das corridos, actualmente exigibles, provenientes de obligaciones diversas,
cuyo monto total sea superior a 80 unidades de fomento, siempre y cuando
no haya sido notificada de una demanda que solicite el inicio de un
Procedimiento Concursal de Liquidacin o de cualquier otro juicio ejecutivo
iniciado en su contra que no sea de origen laboral.
El expediente que se genere en la Superintendencia a raz de las
actuaciones y resoluciones a las que se refiere este Captulo ser pblico,
sin perjuicio de lo dispuesto en el nmero 2 del artculo 21 de la ley de
transparencia de la funcin pblica y de acceso a la informacin de la
Administracin del Estado, contenida en el artculo primero de la ley N
20.285.

La cesacin de pago se encuentra en el inciso segundo de la norma citada,

la cual se parece al nmero 2 del artculo 117 de la ley. Aqu el hecho
revelador de la cesacin de pago es cuando existan dos o ms
obligaciones vencidas por ms de 90 das corridos, actualmente exigibles,
provenientes de obligaciones diversas, cuyo monto total sea superior a 80
unidades de fomento, siempre y cuando no haya sido notificada de una
demanda que solicite el inicio de un Procedimiento Concursal de
Liquidacin o de cualquier otro juicio ejecutivo iniciado en su contra que no
sea de origen laboral.

Por ende, no habindose determinado en cada caso cual es la causal efectiva

del concurso, tenemos que decir que genricamente es la cesacin de pago. Lo
cual trae el problema de cuando se produce ella, por lo mismo es necesario
buscarlo en cada procedimiento.

La norma ms clara en la materia es la del 117 de la ley, cuyo problema radica

en que solo es aplicable al caso de la liquidacin forzosa.

En cuanto a la concepcin doctrinaria sobre la cesacin de pago es aportada

por Ricardo Sandoval, quien seala que la cesacin de pago es explicable
desde el punto de vista de dos teoras, la primera es la francesa y la segunda la
italiana que ms que referirse a la cesacin de pago habla de insolvencia.

Sandoval entiende que en Chile es todava aplicable la primera, por lo cual, a

partir del actual artculo 117 de la ley 20.720 concluye que en el numero 1, la
cesacin de pago es entendida desde un punto de vista restringida o
materialista, esto porque basta el incumplimiento de una sola obligacin que
conste en un titulo ejecutivo para que el acreedor pueda iniciar el
procedimiento, restringiendo la cesacin de pago a un mero incumplimiento.
En contra de ello se ha dicho que la norma no es restrictiva por cuanto exige
que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo, con lo cual se entiende que ya

78
exista incumplimiento de las obligaciones ordinarias porque estas son las
primeras en incumplirse al ser mucho mayor la duracin de un procedimiento
declarativo donde esta se establezca.

Siguiendo a Sandoval, en el nmero 2 del artculo 117 de la ley, se manifiesta

la teora intermedia o eclctica que indica que la cesacin de pago se
produce con una serie de incumplimientos efectivos por parte del deudor, los
cuales se encuentran tanto en la existencia del ttulo ejecutivos (dos o ms
provenientes de obligaciones diversas) respecto a los cuales ya se inici la
ejecucin y que no se ha pagado.

Luego el nmero 3 viene a ser una forma amplia de entender la cesacin de

pago. En virtud de ella se entiende la cesacin de pago como una crisis
patrimonial generalizada. Esta generalizacin se encuentra en el hecho que el
sujeto se escapa porque sabe la magnitud de su crisis patrimonial.

B. La accin del concurso

79