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MINISTRIO DA EDUCAO
CONSELHO NACIONAL DE EDUCAO
I RELATRIO
Histrico
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Sobre o tema, este Conselho Nacional de Educao j se manifestou, reconhecendo o
esforo dos servidores e mencionou a necessidade de satisfazer as condies necessrias para
a incluso dos mesmos na carreira do magistrio:
Nesse ponto, oportuno relembrar que o Conselho Nacional de Educao, por sua
Cmara de Educao Bsica, produziu diretrizes especficas para a carreira dos funcionrios
de escola (Parecer CNE/CEB n 9/2010 e Resoluo CNE/CEB n 5/2010) com o objetivo de
orientar os procedimentos das redes e sistemas de ensino na adoo de medidas destinadas
valorizao desses profissionais da educao que no integram a carreira do magistrio.
Art. 8 A proposta pedaggica das instituies de Educao Infantil deve ter como
objetivo garantir criana acesso a processos de apropriao, renovao e
articulao de conhecimentos e aprendizagens de diferentes linguagens, assim como o
direito proteo, sade, liberdade, confiana, ao respeito, dignidade,
brincadeira, convivncia e interao com outras crianas.
1 Na efetivao desse objetivo, as propostas pedaggicas das instituies de
Educao Infantil devero prever condies para o trabalho coletivo e para a
organizao de materiais, espaos e tempos que assegurem:
I - a educao em sua integralidade, entendendo o cuidado como algo indissocivel
ao processo educativo.
E ainda:
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Art. 5 A Educao Infantil, primeira etapa da Educao Bsica, oferecida em
creches e pr-escolas, as quais se caracterizam como espaos institucionais no
domsticos que constituem estabelecimentos educacionais pblicos ou privados que
educam e cuidam de crianas de 0 a 5 anos de idade no perodo diurno, em jornada
integral ou parcial, regulados e supervisionados por rgo competente do sistema de
ensino e submetidos a controle social.
Mrito
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situaes antes vistas de apadrinhamento e indicaes meramente polticas, que tornavam o
servio ineficiente e desprezava o mrito como condio para admisso.
O princpio do concurso pblico, desta forma, de observncia obrigatria para fins
de provimento de cargos e empregos pblicos e por este motivo que se justifica trazer aqui
informaes acerca do mesmo. Assim, o acesso aos cargos e empregos do Executivo,
Legislativo e Judicirio somente podero ocorrer ante a prvia aprovao do cidado em
concurso pblico hbil a aferir sua capacidade laboral.
A questo colocada em pauta circunda este assunto quando demonstra o anseio de
permitir que servidores aprovados, inicialmente, em concurso pblico para fins de prover
determinados cargos do quadro geral de servidores, como o so os de recreador de creche,
passem, sem participao em novo concurso, a ocupar cargos pertencentes ao quadro do
magistrio pblico municipal.
Num primeiro momento poderamos concluir que essa operao se confrontaria com
princpio constitucional do concurso pblico, que exige a aprovao especfica em certame
concursal para fins de ocupar o novo cargo. E, nesse sentido, trazemos jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal:
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Para demonstrar a viabilidade e legalidade dessa hiptese, recorre-se aqui,
primeiramente, aos argumentos do Advogado Geral da Unio, Marcos Luiz da Silva,
explanadas em artigo intitulado Da transposio de cargos na Administrao Pblica:
O STF adotou posio que mitiga o rigor do princpio constitucional sob exame,
conforme se v, por exemplo, nas ADIN 2713/DF e 1.150/RJ, cujos acrdos
aparentemente colidem com o teor da smula acima mencionada, mas que, a uma
anlise mais acurada, nada mais so do que uma aplicao da jurisprudncia
consagrada na corte a situaes especiais, que mereceriam, por parte do Poder
Judicirio, um tratamento diferenciado pela especificidade da matria posta
discusso. Trata-se aqui, a bem da verdade, no de transposio, mas de unificao
ou fuso de carreiras, hiptese possvel quando os cargos das carreiras a serem
fundidas possuem idnticas atribuies, assim como se tenha atendido, no provimento
dos respectivos cargos, ao princpio do concurso pblico, com similaridade de
exigncias e complexidade.
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previstos no art. 333, IV, RISTF: inaplicabilidade, porm, da lei nova que abole
recurso aos casos em que o acrdo, ento recorrvel, seja proferido em data anterior
ao do incio da sua vigncia: anlise e aplicao da jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal. II. "Unificao, pela Lei Complementar n 10.933-97, do Rio
Grande do Sul, em nova carreira de Agente Fiscal do Tesouro, das duas,
preexistentes, de Auditor de Finanas Pblicas e de Fiscal de Tributos Estaduais.
Assertiva de preterio da exigncia de concurso pblico rejeitada em face da
afinidade de atribuies das categorias em questo, consolidada por legislao
anterior Constituio de 1988. (ADIN 1.591, 19.09.88, Gallotti): reafirmao, por
maioria, do acrdo embargado.
Das transcries, resta esclarecido que no julgamento das ADIN 1.591 e 2.713, o
Supremo Tribunal Federal entendeu que o aproveitamento de ocupantes de cargos extintos
nos recm-criados no viola a exigncia da prvia aprovao em concurso pblico, desde que
haja uma completa identidade substancial entre os cargos em exame, alm de
compatibilidade funcional e remuneratria e equivalncia dos requisitos exigidos em
concurso.
Para melhor esclarecer o assunto transcrevemos abaixo trechos do acrdo da ADIN
1.591, da lavra do eminente ministro Octvio Galloti:
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exigncias apresentadas para a sua seleo e admisso e que os atuais ocupantes tenham os
requisitos de investidura para o novo cargo, possvel o aproveitamento dos servidores em
novos cargos, por meio do devido enquadramento, mormente para fins de reorganizao
administrativa do servio pblico.
Nesse sentido, o trecho do acrdo acima citado extremamente didtico e claro, se
amoldando perfeitamente ao caso aqui estudado, levando, por consequncia, anlise jurdica
do enquadramento, o que se far logo mais.
Por ora, parece oportuno citar tambm as concluses de Oswaldo Rodrigues de Souza,
auditor do Tribunal de Contas do Distrito Federal, no sentido de deixar claro que o presente
caso de transposio, a ser concretizado atravs do instituto do enquadramento, perfeitamente
conforme com o ordenamento jurdico vigente:
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Desta maneira, devem ser observados os princpios da legalidade, igualdade,
finalidade e motivao, elementos necessrios para que se confira legitimidade e, portanto,
validade ao ato administrativo.
Em razo do princpio da legalidade, o ato de enquadramento s poder ser
concretizado com base em lei de iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo, uma vez
que cabe a este a iniciativa das leis que versem sobre servidores pblicos no mbito do Poder
Executivo.
Logo, o ato administrativo vinculado, pois deve ser praticado em estrita observncia
do que ser estabelecido na lei, no havendo espao para a manifestao de juzo quanto
convenincia e oportunidade de sua materializao, ou seja, uma vez aprovada a lei, os efeitos
recaem sobre todos os servidores ocupantes dos cargos enquadrados.
Disso decorre o cumprimento de outro princpio, o da igualdade, qual seja o ato de
enquadramento deve abarcar todos os servidores que possuam a mesma identidade funcional.
No caso concreto, o ato dever abarcar todos os servidores que possuam, desde o processo de
sua seleo e admisso, o requisito para integrar a carreira do magistrio, qual seja a
habilitao para o magistrio na Educao Infantil.
Por outro lado, por fora do mesmo princpio, os servidores podero ser enquadrados
em novos cargos, sendo possvel o enquadramento em cargos preexistentes em situao de
absoluta semelhana. Assim, mostra-se legal que os cargos de recreador de creche (e, por
analogia, os assistentes de Educao Infantil, monitores e outros profissionais
assemelhados presentes quando examinadas as situaes que porventura se manifestem
em outras localidades) sejam transformados em cargos de professor de creche ou
professor de Educao Infantil, por exemplo, mormente quando esse cargo especfico de
professor de creche ou professor de Educao Infantil ainda no exista no quadro da
municipalidade. Como se viu, no lcito colocar em situao igual servidores que
proveram cargos de forma desigual. Desse modo, os cargos de docentes e suporte
pedaggico j existentes no quadro do magistrio no sofrero qualquer alterao,
mantendo suas identidades funcionais, uma vez que os cargos que se pretende transpor
se constituem em novos cargos da carreira do magistrio, no se confundindo com os
demais.
Como todo ato administrativo, o enquadramento tambm deve ter uma finalidade,
entendida esta no sentido amplo de que fala o magistrio de Di Pietro, nestes termos:
Art. 22 Pelo menos 60% (sessenta por cento) dos recursos anuais totais dos Fundos
sero destinados ao pagamento da remunerao dos profissionais do magistrio da
educao bsica em efetivo exerccio na rede pblica.
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enfraquecida com a excluso injustificada de servidores da carreira do magistrio,
manifestando sua posio pela regularizao da situao, conforme lemos:
No mesmo passo temos o princpio da motivao, pelo qual o Poder Pblico deve
enunciar expressamente as razes de fato e de direito que fundamentam a prtica dos atos
administrativos, vinculando-se s mesmas. (Curso Prtico de Direito Administrativo. Carlos
Pinto Coelho Motta org. Del Rey Editora. Belo Horizonte, 2004, 2 ed).
Qual seria a motivao para o caso em apreo?
A motivao deriva de alterao ocorrida na legislao educacional, inaugurada pela
Constituio Federal de 1988 e formalizada com o advento da Lei de Diretrizes e Bases da
Educao Nacional (Lei n 9.394/96), que caracterizou as creches como instituies
educacionais e o ato de cuidar e educar como atribuies de magistrio, conforme j
abordamos no incio do presente parecer.
Temos, assim, que o enquadramento o ato principal e final, entretanto necessrio
que seja precedido de ato condio, o que se d mediante a verificao da correspondncia
entre os cargos do quadro antigo e aqueles previstos na nova lei de enquadramento. De acordo
com Antnio Flvio de Oliveira a este ato condio se atribui a denominao de
transposio, indicando o transbordo dos servidores de um quadro superado para outro
recm surgido no mundo jurdico. (Servidor Pblico. Remoo, cesso, enquadramento e
distribuio. Editora Frum. Belo Horizonte, 2005. 2 ed. pg. 149.)
Portanto, o ato de traduzir a antiga situao legal do servidor em uma nova recebe a
denominao de transposio, indicando que a velha vinculao jurdico-funcional foi
deixada para trs. (Antnio Flvio de Oliveira. ob. cit. pg. 149).
Entretanto, no caso do magistrio, somente podero ser enquadrados aqueles
servidores que possuam a habilitao para o magistrio, uma vez que para integrar a referida
carreira necessria a formao especfica, nos termos do art. 62 da LDB, ou seja, no mnimo
com Curso Normal de Nvel Mdio para os docentes. Por esta razo, o ato somente poder
incluir os servidores que possuam a habilitao para o magistrio e que essa habilitao tenha
sido exigida quando da realizao do concurso pblico de provas e ttulos que precedeu o seu
ingresso no servio pblico.
Desse modo, aps aprovao da respectiva lei, o servidor ser enquadrado na nova
situao, atravs de ato especfico, mormente consubstanciado em portaria de enquadramento,
decorrendo da sua nova vinculao jurdico-funcional. Mais uma vez fazemos meno
precisa lio de Antonio Flvio de Oliveira:
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Finalmente, com o intuito de deixar claras as orientaes em face das questes
apresentadas pelo Municpio de Ja e, assim, ainda melhor esclarecer os aspectos levantados
em torno do assunto, objetivamente responde-se:
II VOTO DO RELATOR
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docentes que atuam na Educao Infantil, conforme se l no fragmento de texto extrado do
referido Parecer e que abaixo transcrevemos:
Assim, nos termos deste parecer, podem ser docentes integrantes do magistrio da
Educao Bsica em efetivo exerccio na rede pblica, contemplados no inciso II, do
pargrafo nico do artigo 22 da Lei n 11.494/2007, os seguintes profissionais que
tiverem seu ingresso mediante concurso pblico especfico ou, excepcionalmente,
contratao ou designao de acordo com legislao e normas que regem o
respectivo sistema de ensino:
Na Educao Infantil e nos anos iniciais do Ensino Fundamental, podem ser
docentes os habilitados em Curso Normal de Nvel Mdio, em curso Normal Superior
e em curso de Pedagogia, assim como em Programa Especial a isso destinado, criado
e devidamente autorizado pelo respectivo sistema de ensino.
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