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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
OBS.: Medida de Segurana NO pena, tendo em vista que a pena tem a ideia de
reeducao do apenado, j a medida de segurana tem fins curativos.
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OAB XIV EXAME DE ORDEM 2 FASE
Direito Penal
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PETIO DE INTERPOSIO
RAZES
PARA FACILITAR:
1. HIPTESE
RESE -> prazo de 5 dias (regra geral) para a interposio -> 2 dias para as razes ->
intimao do acusado -> 2 dias para contrarrazes -> Juiz reforma a sua deciso ->
recorrido tm 5 dias para peticionar a subida dos autos.
2. HIPOTESE
RESE -> prazo de 5 dias (regra geral) para a interposio -> 2 dias para as razes ->
intimao do acusado -> 2 dias para contrarrazes -> Juiz no reforma a sua deciso ->
Juiz remete os autos a instncia superior.
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Vale ressaltar, tambm, que algumas das situaes elencadas no artigo 581 do Cdigo
de Processo Penal no comportam mais RESE, submetendo-se ao Agravo em Execuo.
Outras, simplesmente no possuem mais aplicao prtica ou foram revogadas tacitamente
por outros dispositivos legais. Posto isto, vale analisar as hipteses de cabimento do RESE
que ainda esto plenamente em vigor:
OBS.: Admite a jurisprudncia, tambm, ser cabvel o RESE com tal fundamento
quando a deciso rejeita o aditamento da denncia.
B) DECISO QUE CONCLUIR PELA INCOMPETNCIA DO JUZO (ART. 581, II, CPP).
Aplica-se este caso, quando o reconhecimento da incompetncia for feito de ofcio pelo
juiz, ou seja, o prprio juiz, por iniciativa pessoal e sem o requerimento de nenhuma das
partes, entende que no competente para julgar o feito e profere deciso alegando a
incompetncia do juzo.
Deve-se ficar atento ao detalhe acima, pois caso o reconhecimento da incompetncia
seja decorrente da arguio de uma exceo, NO haver a fundamentao do RESE com
base no inciso II do art. 581 do CPP e sim com base no inciso III do artigo 581 do CPP.
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Vale lembrar que no Tribunal do Jri a deciso do juiz de desclassificao acarreta RESE,
tendo em vista que o prprio juiz entende que o juzo no o competente para o
julgamento do feito e remete o processo ao juzo competente, como bem traz o artigo 419
do CPP.
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OBS.: Caso o juiz decida pela rejeio da exceo, no existe recurso cabvel,
podendo ser intentado habeas corpus.
OBS.: Em relao s decises que podem ser proferidas em sede de Tribunal do Jri,
vale lembrar a possibilidade de interposio dos seguintes recursos:
Pronncia cabe RESE com fundamento no art. 581, IV, do CPP.
Desclassificao cabe RESE com fundamento no art. 581, II ou III, do CPP.
Impronncia cabe APELAO com fundamento no art. 416 do CPP.
Absolvio Sumria - cabe APELAO com fundamento no art. 416 do CPP.
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Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para
assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime
e indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de
descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras
medidas cautelares (art. 282, 4o). (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da
priso preventiva: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior
a 4 (quatro) anos; (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em
julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana,
adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a
execuo das medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n 12.403,
de 2011) .
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver
dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer
elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado
imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese
recomendar a manuteno da medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar
pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies
previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7
de dezembro de 1940 - Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
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Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser
sempre motivada. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
OBS.: Caso a liberdade provisria seja negada, caber a defesa intentar habeas
corpus.
F) DECISO QUE JULGAR QUEBRADA A FIANA OU PERDIDA SEU VALOR (ART. 581, VI,
CPP).
Art. 345. No caso de perda da fiana, o seu valor, deduzidas as custas e mais
encargos a que o acusado estiver obrigado, ser recolhido ao fundo
penitencirio, na forma da lei. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
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I) DECISO QUE CONCEDER OU NEGAR ORDEM DE HABEAS CORPUS (ART. 581, X, CPP).
Nesta hiptese de RESE, segundo a doutrina, o que importa que houve a anulao de
algum ato processual, ou de todo o processo, e no apenas a anulao da instruo
criminal. Ou seja, a expresso instruo foi utilizada de forma ampla.
Neste caso ser cabvel a impetrao de RESE tanto pela acusao, quanto pela defesa,
a depender do interesse.
K) DECISO QUE INCLUIR OU EXCLUIR JURADO DA LISTA GERAL (ART. 581, XIV, CPP).
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Existe uma grande peculiaridade nesta hiptese de RESE, pois o prazo para intent-lo,
neste caso, de 20 dias, nos termos do art. 586, pargrafo nico, do CPP, a contar da
publicao definitiva da lista de jurados.
Alm disso, o endereamento da petio de interposio e as das razes feito
diretamente ao Presidente do Tribunal e as razes do recurso, exclusivamente nesta
hiptese, sero apresentadas dentro do prazo de 20 dias, NO havendo o prazo de 2 dias
para apresentao das razes recursais, como ocorre nas demais hipteses de RESE.
Vale lembrar que qualquer pessoa parte legtima para intentar RESE nesta hiptese,
tendo em vista que a lista de jurados de interesse coletivo ou difuso.
L) DECISO QUE DENEGAR A APELAO OU JULG-LA DESERTA (ART. 581, XV, CPP).
A hiptese de denegao de apelao ainda est plenamente em vigor e ocorrer todas
as vezes que a apelao NO for recebida pela ausncia de pressupostos recursais de
admissibilidade.
No mais cabvel o instituto da desero da apelao em decorrncia da revogao do
art. 594 CPP. Este artigo previa que caso o ru apresentasse apelao e depois viesse a
fugir, haveria a desero da apelao.
Corroborando com este entendimento, o STJ editou a Smula 347 que afirma que o
conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso, razo pela qual,
tambm em sede jurisprudencial, a hiptese de cabimento de RESE diante de deciso que
julgou a apelao deserta encontra-se superada.
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Art. 145. Argida, por escrito, a falsidade de documento constante dos autos, o
juiz observar o seguinte processo:
I - mandar autuar em apartado a impugnao, e em seguida ouvir a parte
contrria, que, no prazo de 48 horas, oferecer resposta;
II - assinar o prazo de 3 dias, sucessivamente, a cada uma das partes, para
prova de suas alegaes;
III - conclusos os autos, poder ordenar as diligncias que entender necessrias;
IV - se reconhecida a falsidade por deciso irrecorrvel, mandar desentranhar o
documento e remet-lo, com os autos do processo incidente, ao Ministrio
Pblico.
Art. 146. A argio de falsidade, feita por procurador, exige poderes especiais.
Art. 147. O juiz poder, de ofcio, proceder verificao da falsidade.
Art. 148. Qualquer que seja a deciso, no far coisa julgada em prejuzo de
ulterior processo penal ou civil.
1) Da deciso que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena (art. 581, XI,
CPP) - caber Agravo ou Apelao (art. 197 da LEP - Lei 7.210/84);
2) Da deciso que conceder, negar ou revogar livramento condicional (art. 581, XII, CPP) -
caber Agravo em Execuo (art. 197 da LEP - Lei 7.210/84);
3) Da deciso que decidir sobre a unificao de penas (art. 581, XVII CPP) - caber
Agravo em Execuo (art. 197 da LEP - Lei 7.210/84);
5) Da deciso que impuser medida de segurana por transgresso de outra (art. 581, XX,
CPP) - caber Agravo em Execuo (art. 197 da LEP - Lei 7.210/84);
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6) Da deciso que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774 (art.
581, XXI, CPP) - NO cabe recurso pois o art. 774 do CPP foi revogado
tacitamente pela LEP.
7) Da deciso que revogar a medida de segurana (art. 581, XXII, CPP) - caber Agravo
em Execuo (art. 197 da LEP - Lei 7.210/84);
8) Da deciso que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita
a revogao (art. 581, XXIII, CPP) - caber Agravo em Execuo (art. 197 da LEP - Lei
7.210/84);
9) Da deciso que converter a multa em deteno ou em priso simples (art. 581, XXIV,
CPP) - NO cabe recurso ALGUM, pois esta hiptese foi revogada tacitamente pela
modificao do art. 51 do Cdigo Penal, que converteu a multa em dvida de valor, no
tornando mais possvel a sua converso em priso.
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Advogado, OAB
1. Dos Fatos
Seja mais resumido nos fatos, e mais enftico no resumo do processo. Cita-se o mnimo necessrio para os
fatos e o mximo para o processo. Deve-se expor como se chegou sentena.
No final dos fatos, para, sem pular linhas, fazer um pargrafo com o seguinte teor:
A respeitvel deciso proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e direito a seguir aduzidos.
2. Das Preliminares
Se for o caso deve-se alegar preliminares. Como j foi explicado existe uma sequncia a ser seguida. Abra
os artigos na seguinte sequncia:
1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
2) Art. 109 CP Prescrio
3) Art. 564 CPP Nulidades
4) Art. 23 CP Causas de excluso de ilicitude.
5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio liminar da pea acusatria.
3. Do Mrito
Fale logo do mrito no primeiro pargrafo, diga o que voc quer. Deve-se dizer logo o porqu de voc est
atacando a sentena. O recurso uma pea pesada para investir no mrito.
Aps falar do mrito voc deve logo em seguida falar do direito, mencionando o direito pertinente ao caso
e os artigos correlatos.
4. Do Pedido
Deve-se fazer um pedido principal de provimento do recurso e reforma da deciso e demais pedidos
subsidirios possveis.
Ou
Nas contrarrazes deve-se fazer um pedido principal de no provimento do recurso e manuteno da
deciso.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data
Advogado, OAB
5. CASOS PRTICOS.
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Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo
caso concreto acima, redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas
pertinentes, datando do ltimo dia do prazo para protocolo.
PADRO DE RESPOSTA
Fernando, j qualificado nos autos do processo que lhe move o Ministrio Pblico,
s fls.___________, por seu advogado formalmente constitudo que esta subscreve, vem,
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Termos em que,
Pede deferimento.
1. Dos Fatos
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2. Das Preliminares
Preliminarmente, cumpre destacar a ocorrncia manifesta de nulidade em virtude
da ausncia do exame de corpo de delito, nos termos do art. 564, III, b em combinao com o
artigo 158, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Ainda em sede de preliminar, cumpre esclarecer a ocorrncia manifesta da legtima
defesa, como causa de excludente de ilicitude, com fundamento nos artigos 23, II e 25 do Cdigo
Penal.
Por ltimo, no h que se falar em justa causa nem em interesse/necessidade de
agir para o exerccio da ao penal, razo pela qual a denncia sequer deveria ter sido recebida, nos
termos do artigo 395, II e III do Cdigo de Processo Penal.
3. Do Mrito
Cumpre esclarecer ao douto julgador a existncia manifesta de uma causa de
excluso da ilicitude do fato, qual seja, legtima defesa.
Conforme ensina a melhor doutrina, para a configurao do instituto previsto no
artigo 23, II em combinao com o artigo 25 do Cdigo Penal, necessria a ocorrncia de agresso
humana injusta atual, em defesa de direito prprio ou alheio, desde que sejam utilizados os meios
necessrios moderadamente com a finalidade de deter essa injusta agresso.
Excelncia, no caso concreto analisado, todos os requisitos para a configurao da
legtima defesa restaram demonstrados pelo acusado, pois a vtima partiu pra cima de Fernando,
armada, com a clara inteno de mat-lo, no conseguindo o seu intento porque Nando foi mais
rpido e retirou a arma da vtima.
Nas provas colhidas ao longo da instruo criminal, ficou demonstrado que
Fernando agiu amparado pela excludente de ilicitude, visto que Marcos o tinha como inimigo e no
se contentava em viver no mesmo lugar que o acusado.
.Ressalte-se ainda, no existir nos autos, qualquer informao de excesso realizado
pelo acusado, pois agiu apenas com a finalidade de deter injusta agresso sofrida, cessando a
conduta delituosa logo aps a interrupo da agresso, agindo em legtima defesa.
Alm disso, douto julgador, cumpre esclarecer a inequvoca nulidade pela ausncia
do exame de corpo de delito, nos termos do artigo 564, III, b em combinao com o artigo 158 do
Cdigo de Processo Penal, pois o crime deixa vestgios e imprescindvel para a caracterizao deste
a existncia de percia, a qual no foi acostada ao processo.
Sendo assim, no h que se falar em justa causa para o exerccio da ao, pois, para
a sua configurao, necessrio e imprescindvel o binmio prova da materialidade do fato mais
indcios suficientes de autoria. A ausncia de qualquer um deles descaracteriza a justa causa. Como
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no caso concreto no h prova da materialidade, no h que se falar em justa causa, razo pela qual
no deveria o juiz sequer ter recebido a exordial acusatria.
Apenas por cautela, cumpre esclarecer a falta de interesse de agir. Ora, como o
recorrente est amparado pela excludente da ilicitude do fato haver a excluso do crime, razo pela
qual o processo penal no ter um fim til, j que no ser aplicada uma pena privativa de liberdade,
restando configurada a falta de interesse de agir.
4. Dos Pedidos.
Diante do exposto, requer o recorrente, o provimento do recurso e a reforma da
sentena para que seja absolvido sumariamente em virtude de causa de excluso do crime, qual seja,
legtima defesa, excludente da ilicitude do fato, nos termos do art. 415, IV do Cdigo de Processo
Penal.
Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio sumria, o que no
se espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulao da instruo probatria em virtude
da nulidade de ausncia do exame de corpo de delito, nos termos do artigo 564, III, b combinado
com o artigo 158, todos do Cdigo de Processo Penal bem como em virtude da falta de condio
para o exerccio da ao penal.
Caso no seja acolhido o pedido supracitado, requer-se a impronncia do acusado,
com fundamento no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal, ante a inexistncia da prova da
materialidade do crime.
Uma parteira, processada pelo delito capitulado no artigo 126 do Cdigo Penal, por
ter praticado aborto em uma mulher que a procurou, confessou a maneira abortiva, tanto
na fase policial como na judicial. A vtima, todavia, no foi submetida a exame de corpo de
delito. Finda a instruo preliminar, o Magistrado, com fundamento nas suas confisses,
pronunciou-a. Intimada, a parteira procurou outro advogado. A r e seu advogado foram
intimados da sentena. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que
podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, sustentando, para
tanto, as teses jurdicas pertinentes.
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Preliminares
- Indicar preliminar de ausncia de exame de corpo de delito, com fundamento no art. 564,
III, b do Cdigo de Processo Penal.
- Indicar preliminar de ausncia de justa causa, nos termos do art. 395, III do Cdigo de
Processo Penal.
Mrito
- Alegar ausncia da materialidade do crime, pois a vtima no foi submetida a exame de
corpo de delito, nos termos do art. 158 do Cdigo de Processo Penal. Alm disso, alegar que
a nica prova existe a confisso da r e, conforme preceitua o art. 197 do Cdigo de
Processo Penal, a confisso no pode ser prova nica em um processo criminal.
Pedidos
- Pedido principal de provimento do recurso e decretao da absolvio sumria da r, nos
termos do art. 415, III do Cdigo de Processo Penal.
- Pedido subsidirio de anulao de toda a instruo probatria em virtude da nulidade pela
falta de exame do corpo de delito e pela ausncia de materialidade delitiva.
- Pedido subsidirio de impronncia da acusada, com fundamento no art. 414 do Cdigo de
Processo Penal.
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