CADERNO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS PROFESSOR BATISTA NEVES

CARLOS RIBEIRO REIS JUNIOR

PROGRAMA - BIBLIOGRAFIA:
1- TEORIA GERAL - TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, DIMOULIS E
MARTINS; LIVRO DE SARLET
2- DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ESPSCIE CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL,
SARLET MARINONI E MITIDIERO; ANDR CARVALHO RAMOS
3- AES CONSTITUCIONAIS SARLET, MARIONI E MITIDIERO; AES
CONSTITUCIONAIS, FREDDIE DIDIER

1- DIREITOS FUNDAMENTAIS
1.1- TERMINOLOGIA
1.1.1- DIREITOS HUMANOS
1.1.2- LIBERDADES PBLICAS
1.1.3- DIREITOS INDIVIDUAIS
1.1.3.1- A DIVISO ADOTTADA PELA CF - DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS
DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS
DIREITO FUNDAMENTAL
NACIONALIDADE
DIREITOS FUNDAMENTAIS POLTICOS
DIREITOS FUNDAMENTAIS DO
CONTRIBUINTE (LIMITAES
CONTITUCIONAIS AO PODER DE
TRIBUTAR)
1.1.4- DIREITOS
2- HISTORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
2.1- REQUISITOS: A) INDIVDUO
B) ESTADO
C) CONSTITUIO
2.2 GERAES/ DIMENSES DESENVOLVIMENTO DA IDEIA E NOMENCLATURA
2.2.1- AS GERAES/ DIMENSES H MAIS DE 3?
2.2.2 AS DIFERENAS ENTRE A HISTRIA CONTADA E A HISTRIA VIVIDA
ANLISE CRTICA

1- Direitos fundamentais
1.1- Terminologia:
O Direito Constitucional brasileiro convencionou utilizar a expresso direitos humanos em uma acepo
filosfica jus naturalista e numa perspectiva transnacional. Ao adotar o nome Direitos fundamentais
estamos trabalhando numa perspectiva de direitos constitucionais internos. Embora essa seja a conveno
predominante no nosso direito, esse acordo no isento de crtica. Andr de Carvalho Ramos utiliza Direitos
humanos e afirma que se h uma escolha do Brasil que decide aceitar os pactos internacionais de direitos
humanos no h porque fazer essa diviso, devendo ser adotada a terminologia Direitos Humanos.
A doutrina francesa tradicional tratava da temtica como liberdades pblicas, mas a atual j utiliza as
terminologias fundamentais e humanos. No Brasil, no caberia chamar o nosso objeto de estudo de
liberdades pblicas pois ele est associado aos direitos fundamentais de primeira gerao, assim s
estaramos estudando parte dos direitos fundamentais.
O artigo 60 da Constituio protege os direitos individuais, que so parte dos direitos fundamentais, mas no
seu todo. Ao escolher pela terminologia direitos fundamentais tambm est se dizendo que existem diretos
que no so fundamentais. Todo direito em alguma medida individual, mas existem direitos que s so
individuais. A Constituio trata de direitos individuais coletivos no seu artigo 5.
Os direitos fundamentais sociais so caracterizado no por sua estrutura, mas por sua finalidade: intervir
para modificar a sociedade. H tambm direitos fundamentais ligados ideia de nacionalidade, direitos
fundamentais polticos e outros direitos fundamentais que so do contribuinte ( pessoa fsica ou jurdica que
se sujeita a uma relao de imposio tributria ao Estado Art.150 e subsequentes). Os direitos
fundamentais no ficam restrito aos artigos 5, eles esto espalhados pela Constituio. Por um equvoco
redacional, no artigo 60, 4 fala-se em direitos fundamentais individuais como limites ao poder de reforma.
Do ponto de vista doutrinrio os Direitos fundamentais individuais no se referem aos direitos fundamentais
como um todo, mas se tratando do art.60, 4 necessrio reconhecer a interpretao extensiva j adotada
pelo STF que entende protegidos os direitos fundamentais como um todo.
Quando se fala em Direitos Civis, expresso adotada nos EUA, no podemos ter esses direitos como
sinnimo dos direitos fundamentais. No Brasil, por equvoco de interpretao, acha-se que os direitos civis
no englobam os direitos polticos.
2- Histria dos Direitos fundamentais
H uma tendncia na Histria de estender o passado para alm de onde ele deve ir. Dimitri e Leonardo
Martins mostra que os direitos fundamentais, tal como os concebemos, so um fenmeno recente na histria
de humanidade. Eles surgiram a partir da satisfao de trs requisitos: indivduo, Estado e Constituio. No
mundo antigo, o ser humano no existia como indivduo, a liberdade para os antigos era um poder de
participar, de estar integrado aos destinos de determinada comunidade. Foi somente com o renascimento,
com a reforma e a contrarreforma que o ser humano comeou a perceber que sua existncia no deveria ser
para a coletividade, que havia existncia individual, que havia o direito de escolher sua prpria religio,
profisso e destino. A liberdade para os modernos significa ter autonomia. Enquanto no havia autonomia,
no havia o homem enquanto indivduo e nem como portador de direitos fundamentais, os direitos
pertenciam a certos grupos. H, tambm, a necessidade de haver um ente que garanta a autonomia desses
indivduos, seus diretos: o Estado. O Estado vai eliminando as fontes tradicionais de criao do direitos e
concentrando esse poder. A concentrao de poder sem limites acabava possibilitando arbitrariedades por
parte dos governantes e, por conseguinte o no respeito ao indivduo, com isso surge a necessidade de se
criarem Constituies limitando o poder estatal e garantindo direitos fundamentais.
Os direitos fundamentais so divididos em geraes, o que d a falsa ideia que estes direitos surgiram em
todos os locais do mesmo modo,, seguindo uma mesma ordem.
3- Geraes/ dimenses dos direitos fundamentais
Norberto Bobbio difundiu o conceito de geraes num livro chamado A era dos Direitos. Neste livro ele
apresenta ideias de um pensador do Direito da Tchecoslovquia chamado Karel Vasar. Esse auto teve a ideia
de associar os direitos fundamentais, juntamente com o tempo histrico em que surgiram, s ideias da
revoluo francesa, ele pretendia fazer um paralelo entre os direitos fundamentais e aquilo que os franceses
pensaram num primeiro momento da revoluo. Nessa classificao trazida a noo de que todos os
direitos fundamentais no possuem a mesma estrutura, ao invs, possuem diferenas significativas. A
classificao parte de um ponto verdadeiro: a constatao de que direitos fundamentais possuem estruturas
diferentes e que apareceram em momentos histricos diferentes. Porm, h pontos negativos nesta
classificao. O professor Andr Ramos Tavares, afirma que a terminologia gerao, traz a ideia de
substituio: uma gerao vem para substituir a outra, porm, o que acontece com os direitos fundamentais
no isso, as geraes se superpem. Com isso, a doutrina brasileira prope a adoo do nome dimenses.
No Brasil, Bonavides vm propor a existncia de uma quarta dimenso de direitos fundamentais, outros
autores seguem a mesma linha e propem outras dimenses. Na verdade, essas crticas quanto
terminologia e quantidade de dimenses so superficiais.
O principal erro da teoria de Vasar colocar toda a dinmica histrica dentro de um mesmo patamar, sendo
que os direitos fundamentais se desenvolveram de modos e em pocas diferentes em cada local. Essa
classificao no corresponde histria real, concreta, de nenhum pas do ocidente. O segundo problema
dessa classificao est no fata de que, todo e qualquer direito fundamental comporta/ exige, pelo menos
dois aspectos: absteno e aes positivas (deveres de prestao), o que muda vai ser qual desses aspectos
prevalece em cada direito. Existem direitos que so predominantemente de absteno que no apareceram
no Constitucionalismo liberal e existem direitos predominantemente de prestao que no aparecem no
Constitucionalismo social. Esta classificao tambm no explica porque alguns direitos aparecem em
algumas geraes, mas se modificam em outras, a exemplo do direito de propriedade que j aparecia na
primeira gerao, mas se modificou com o Constitucionalismo social, devendo a partir da, obedecer uma
funo social. Outro motivo que torna ruim esta classificao , a ausncia de uma categoria de direitos
polticos, afirmados na primeira gerao e universalizados em um intervalo entre a primeira e a segunda
gerao, e foram esses direitos que permitiram um avano da primeira para a segunda fase do
Constitucionalismo.

4- Direitos Fundamentais

4.1- Em sentido Formal

Um direito fundamental porque um ordenamento o define como tal. Um direito fundamental porque o
seu contedo fundamental. Em estados que adotam Constituies rgidas, o Poder Constituinte ao se
manifestar, escolhe quais direitos so fundamentais para aquele povo, naquele determinado momento
histrico. O problema : a Constituio d conta sozinha de tratar de todos os direitos fundamentais, no
sentido formal? Outro problema : se temos uma Constituio extensa, como a brasileira (completar...)
Sarlet fala de catlogo de direitos fundamentais, uma tentativa de lidar com a nossa realidade, com a nossa
Constituio analtica. A Constituio de 88 traz os direitos fundamentais no incio da Constituio e isso
reflete uma deciso poltica que pretende mostrar que o estado existe para servir ao povo e no o oposto.
Vrios direitos fundamentais, principalmente os sociais, reaparecem na parte da Constituio que estrutura a
ordem econmica. Existem direitos fundamentais, como os dos povos indgenas que no esto presentes no
incio da Constituio, mas sim em seu final. Para uns, o catlogo de direitos fundamentais se refere aos
direitos presente do artigo 5 ao artigo 18, para outros se refere a todo o texto constitucional formal.
Bloco de Constitucionalidade se refere tudo aquilo que vale como Constituio em sentido formal em
determinado ordenamento ainda que l no esteja.
Ao reconhecer um direito fundamental em sentido formal resultaro algumas consequncias: o ordenamento
vai conferir a esse direito supremacia normativa ( do ponto de vista normativo ele passar a ser superior a
qualquer outro direito que no seja fundamental); reconhecer a impossibilidade de sua supresso ( os direitos
fundamentais podem ser alterados para aumentar a proteo existente a esse direito); aplicabilidade imediata
(as normas contem em si mesma tudo o que necessrio para a sua aplicao)

As normas de eficcia limitada s o quanto a efeitos positivos, quanto a efeitos negativos ele sempre ter
fora impeditiva.

4.2- Em sentido material

A proximidade com a dignidade de pessoa humana torna o direito fundamental em sentido material. A nossa
Constituio no traz todos os direitos fundamentais e por isso se adota a clausula de abertura material. Essa
clausula quer dizer que se um direito fundamental decorrente dos princpios ou do regime da repblica
federativa no estiver expresso no texto constitucional ele deve ser reconhecido como tal.

5- Titularidade dos diretos fundamentais

Quem tem ou pode ter direitos fundamentais? muito comum pensar que esses direitos so somente para os
cidados, mas isto no verdade; os estrangeiros, por exemplo, possuem direitos fundamentais. Os direitos
fundamentais valem para todo e qualquer integrante da humanidade.
a) Pessoas fsicas = So titulares de direitos fundamentais e podem ter direitos polticos. Na RFB os
portugueses que requererem ao Ministrio da Justia possuem os mesmos direitos de um cidado
brasileiro. A Constituio, no caput do artigo 5, fala em conferir direitos fundamentais e brasileiros e
estrangeiros residentes no pas, mas evidente que o estrangeiro no residente tambm possui direitos
fundamentais, no todos, mas os compatveis com sua situao. Por exemplo: todos possuem o direito
de impetrar um habeas corpus, porm, no so todos que possuam o direito de trabalhar no pas.
b) Pessoas Jurdicas: Tambm possuem direitos fundamentais, mas somente os que so compatveis com
sua natureza jurdica. Uma pessoa jurdica, por exemplo, no possui direito liberdade de locomoo
pois no possui natureza mvel.
c) Seres no humanos: So os animais e da ps-humanidades (robs). Se referindo aos animais, para
alguns autores possuem uma dignidade prpria sua condio de animais, e esta faria com que estes
tivessem direitos a alguns direitos fundamentais. Para estes autores, devemos nos afastar do
antropocentrismo e se afasta do biocentrismo (animal rights). Porm, a maior parte da doutrina, cr que
os animais no possuem direitos fundamentais que os direitos que dizemos ser conferidos a eles na
verdade so direitos conferidos aos humanos para proteg-los.

6- Caracterstica dos direitos fundamentais

a) Historicidade
b) Universalidade: No sentido objetivo da palavra significa dizer que os direitos fundamentais so
fundamentais porque abrangem todos os seres humanos, tem a ver tambm com territrio de
aplicao. No sentido subjetivo tem a ver com as pessoas para quem os direitos fundamentas
valem.????????
c) Carter Absoluto: A todos se impe estes direitos. uma consequncia da supremacia dos DF diante
dos outros direitos. Agora, esse carter absoluto s vale quando um direito fundamental colide com
outro no fundamental.
d) Indisponibilidade ou irrenunciabilidade: Um direito fundamental caracterizado desde o incio com
inalienvel, intransfervel, indisponvel, irrenuncivel. Essa caracterstica apresentada como
 pertencente a todos os direitos fundamentais, porm isso no corresponde realidade. Essa
caracterstica foi adotada, na verdade, por um motivo poltico, se queria dizer que o povo possua
direitos inatos e quem nem se eles quisessem poderiam dispor deles. De qualquer forma, quando esse
conceito se tornou fraco, e o , a doutrina comeou a dizer que essa
indisponibilidade/irrenunciabilidade se refere a possuir os direitos e no aos direitos em si ( h o
direito de ter direito propriedade), porm a indisponibilidade do direito de ter direitos uma
caracterstica de todos os direitos e no s dos direitos fundamentais.
e) Vinculao aos poderes pblicos: O Estado obrigado a cumprir os direitos fundamentais em todos
os seus poderes. Como consequncia teremos uma aplicabilidade imediata. Os poderes pblicos
devem encontrar uma maneira de aplicas os direitos fundamentais.

7- Garantias e deveres fundamentais

No direito brasileiro tradicional a lembrana de que as garantias so to importantes quantos os direitos
fundamentais. Desde a Constituio de 1891 fala-se no Brasil no apenas de direitos fundamentais, mas
tambm de garantias como uma categoria que se iguala primeira. Viera de Andrade lembra que essa
diviso entre direitos e garantias uma diviso falsa pois nos faz crer que as garantias tornam o direito mais
importante. Karl Schmidt props a existncia de garantias, normas que garantem a efetivao de direitos
fundamentais, elas so de duas espcies: institucionais privadas protegem formaes sociais pr-estatais
como famlia, casamento, maternidade, etc; institucionais pblicas criadas pela constituio para proteger
todos os direitos fundamentais, sem as quais, os direitos fundamentais so impossveis de serem exercidos.
Na verdade, as garantias so to importantes quanto os direitos fundamentais, ambos esto no mesmo
patamar hierrquico.
Os deveres fundamentais so obrigaes, imposies, condutas que devem ser tomadas por conta de uma
imposio constitucional. Se eu falo de direito fundamental eu falo de dever fundamental tambm, porm h
deveres fundamentais que so independentes, desligados, de qualquer direito, que no existem na
constituio em correspondncia a qualquer direito especfico (ex: o dever de prestar servio militar).
Existem deveres fundamentais tambm para o Estado, dentre eles o dever de criminalizao de alguns
comportamentos. Apesar de sua importncia, h poucos estudos sobre os deveres fundamentais, ainda assim,
essa categoria to importante quanto a dos direitos fundamentais.
8- A teoria dos 4 status Jelliner
Foi pensada no incio do sculo XX
- Status subjectiones: Corresponde a um dever fundamental, uma situao de total sujeio do indivduo
perante o Estado.
- Status negativus: Situao que eu tenho o direito de exigir do Estado que no interfira em minha vida.
Proteo do indivduo frente ao estado.
- Status positivus: Corresponde ao direito de exigir do Estado determinados comportamentos.
- Status activus: Status correspondente ao direito de participao poltica activae civitatis.
*Haberle defende que no mundo de hoje no necessrio apenas garantir direitos polticos, mas tambm a
participao do processo de tomadas de decises pblicas. Se uma deciso importante ser tomada devem
ser ouvidos os interessados (status activus processualis)
9- A dupla dimenso dos direitos fundamentais
Os direitos fundamentais existem numa perspectiva subjetiva e numa objetiva. O caso Luth : Julgamento do
Tribunal Constitucional Federal alemo onde se identificou que os direitos fundamentais tambm possuem
uma dimenso objetiva. O tribunal decidiu a favor do direito de liberdade de manifestao. Ele disse que
quando protege a liberdade de manifestao de pensamento est protegendo no a liberdade de um indivduo
sozinho, mas sim como um valor, como algo vlido para toda a ordem jurdica. O direito fundamental possui
uma fora irradiante que se propaga por todo o ordenamento jurdico, ele envolve a proteo de algum que
possui esse direito, mas alm disso ele protege o valor.

10- Eficcia dos direito fundamentais nas relaes privadas

Konrad Hesse, na dcada de 70 afirmou que naquela poca o principais atentados aos direitos fundamentais
no vinham mais do Estado, mas sim, dos entes privados.