ITA IUS ESTO

CAREO? S; PERO OPORTUNO.

UN ENFOQUE CRTICO A LA REGULACIN DEL CAREO EN EL NUEVO SISTEMA
PROCESAL PENAL

Fabiola Susana Campos Hidalgo

Resumen: En el presente artculo la autora analiza la regulacin del careo en

el nuevo sistema Procesal Penal. El careo es el enfrentamiento entre dos o
ms personas cuando sus dichos discrepan, con el objeto de disipar la
incertidumbre resultante de las contradicciones acerca de los hechos que
interesan en la investigacin. El careo es considerado tanto en el Nuevo
Cdigo Procesal Penal, como en el anterior como un medio de prueba
importante, cuya oportunidad de introduccin al proceso ser en la etapa
intermedio o en el Juicio Oral.

Palabras clave: Careo; Derecho a la prueba; Debido Proceso; Oportunidad

para el ofrecimiento de medio probatorio careo; Principio de Preclusin.

SUMARIO: Introduccin. I. Definicin de careo. II. Derecho a la

prueba. III. Libertad Probatoria. IV. Regulacin normativa del careo.
V. Oportunidad para introducir la prueba. VI. Oportunidad para el
ofrecimiento del medio probatorio careo. Conclusin. Bibliografa.

Introduccin

Durante la actuacin probatoria en un Juicio Oral reciente- en el particip en

representacin del Ministerio Pblico- la defensa tcnica plante luego de los exmenes
del procesado y agraviado 1, una confrontacin entre ambos. Evidentemente los
Juzgadores (Juzgado colegiado por los mrgenes tpicos del delito sometido a
juzgamiento) corrieron traslado del pedido a la Fiscala, para el pronunciamiento
correspondiente. Esa fue la motivacin que origin, escribir el presente artculo y, en
dicho momento, me pregunt Careo?, le respond al colegiado: si; pero en su
oportunidad.

Bien, habindonos introducido en el tema, proceder a desarrollarlo; partiendo

del enfoque de los medios de prueba, su ofrecimiento, admisin, actuacin y valoracin.

Fiscal Provincial Titular de investigacin preparatoria de Piura.

1
Art. 375 del Cdigo Procesal Penal, inciso 1 El debate probatorio seguir el siguiente orden: a) Examen
del acusado, b) Actuacin de medios de prueba Admitidos y c) Oralizacin de Medios probatorios.

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102 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

I. Definicin de careo

Qu es el careo?, esa es la primera pregunta que el lector se efectuar; para ello,

trataremos a continuacin de plantear una definicin.

En nuestra legislacin procesal no existe definicin del careo; sin embargo, la

doctrina nos indica que; Consiste en el enfrentamiento entre dos o ms personas que
pueden ser convocadas como testigos, de stos con el imputado o de varios imputados,
cuando sus dichos discrepan, con el objeto de disipar la incertidumbre resultante de las
contradicciones acerca de uno o ms hechos o circunstancias e inters para la
investigacin en curso. Para que proceda el careo deben existir dichos contradictorios,
duda en esos dichos y que las discrepancias sean relevantes. No procede respecto de
simples contradicciones, ni puntos de vista diversos sobre cuestiones relatadas con
similitud. Las divergencias deben ser expresas y tener la virtualidad de motivar alguna
decisin trascendente en el curso de la causa, lo que excluye apreciaciones menores,
nimias o intrascendentes2.

Por su parte el autor nacional Neyra Flores seala, que consiste en la

confrontacin inmediata (cara a cara) entre personas que han prestado declaraciones
contradictorias sobre un hecho relevante para el proceso, tendiente a descubrir cul es
la que mejor refleja la verdad, ante ello se busca contraponer sus posiciones a fin de
descubrir cul de las afirmaciones se corresponden con la realidad 3.

El Tribunal Constitucional ha sealado que ese medio de prueba se hace

procedente para procurar establecer las razones por las que no existe coincidencia,
sobre ciertos hechos y si a consecuencia del careo se puede lograr la conviccin
judicial (finalidad de la prueba). Pues se debe despejar la incertidumbre creada por las
declaraciones contradictorias4

El careo es entonces, un medio probatorio, una confrontacin directa y real entre

individuos inmersos en un proceso penal imputados, testigos y agraviados, cuyos dichos
previos son total o parcialmente contradictorios.

II. Derecho a la prueba

Al constituir el careo un medio de prueba, analicemos entonces los alcances del

derecho a la prueba. Para ello indicar que no est descrito expresamente en la
Constitucin Poltica del Estado; lo que en forma alguna signifique que no est
amparado en la Constitucin; puesto que al constituir una manifestacin Debido
proceso, podemos ubicarlo en el artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, que
describe Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional, inciso 3 la Observancia
del Debido Proceso y la Tutela Jurisdiccional efectiva.

2
Chaia Rubn, La Prueba en el Proceso Penal, editorial Hammurabi Jos Luis de Palmi, Buenos Aires
Argentina, 2010, pgina 575-576.
3
Neyra Flores, Jos Antonio, Manual del Nuevo Proceso Penal & Litigacin Oral, Lima Per, 2010,
pgina 596.
4
Talavera Elguera, Pablo, La Prueba en el nuevo proceso penal, Manual del derecho probatorio y de la
valoracin de las pruebas, Editorial Academia de la Magistratura, primera edicin, marzo 2009, pgina
22.

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Fabiola Campos Hidalgo 103

El Cdigo Procesal Penal; sin embargo s regula el Derecho a la Prueba, en el

artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal, al indicar que toda persona
tiene derecho a intervenir en la actividad probatoria y a utilizar los medios de prueba
pertinentes.

La doctrina por su parte nos indica El derecho a probar es un derecho

complejo, en vista que su contenido se encuentra integrado por los siguientes derechos:
1) el derecho a ofrecer los medios probatorios destinados a acreditar la existencia o
inexistencia de los hechos que son objeto concreto de prueba; 2) el derecho a que se
admitan los medios de prueba ofrecidos, 3) el derecho a que se acten adecuadamente
los medios probatorios admitidos y los que han sido incorporados de oficio por el
Juzgador, 4) el derecho a que se asegure la produccin o conservacin de la prueba a
travs de la actuacin anticipada y adecuada de los medios probatorios, y 5) el derecho
a que se valoren en forma adecuada y motivada los medios de prueba que han sido
actuados y que han sido ingresado al proceso o procedimiento5.

La jurisprudencia del Tribunal Constitucional nos aporta en sus sentencias: en

el expediente 010-2002-AI/TC, el Tribunal Constitucional sostuvo que el derecho a la
prueba goza de proteccin constitucional, pues se trata de un contenido implcito del
derecho al debido proceso, reconocido en el artculo 139, inciso 3) de la Constitucin.
En la sentencia recada 6712 -2005-HC/TC se seal que existe un derecho
constitucional a probar, orientado por los fines propios de la observancia o tutela del
derecho al debido proceso. Posteriormente, se dijo que el derecho a probar es
componente elemental del derecho al debido proceso, que faculta a los justiciables a
postular los medios probatorios que justifiquen en sus afirmaciones en un proceso o
procedimiento, dentro de los lmites y alcances que la Constitucin y la ley establecen
(STC5068-2006-PHC/TC) Finalmente se ha puesto de relieve que una de las garantas
que asisten a las partes del proceso de presentar los medios probatorios necesarios
para posibilitar la creacin de conviccin en el juzgador sobre la veracidad de sus
argumentos.6

III. Libertad probatoria

El debido proceso encierra en s, un conjunto de garantas constitucionales

que se pueden perfilar a travs de identificar cuatro etapas esenciales de un proceso:
acusacin, defensa, prueba y sentencia, que se traducen en otros tantos derechos que
enunciativamente a continuacin se plantean: Derecho a la Presuncin de Inocencia
Derecho a la Libertad Probatoria

El derecho a la defensa tiene, entre sus manifestaciones las siguientes: Derecho

a producir propia prueba y a confrontar la de la parte contraria, esta ltima es
entendida como: En el juicio la defensa, adems de presentar la prueba de descargo
que hubiera ofrecido, puede contrainterrogar a los testigos de la contraria y confrontar
al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones de los hechos presentados
en el juicio. Tambin podr solicitar al juez lo autorice para realizar un nuevo
interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieran declarado en la audiencia.
Adems si un testigo o perito declara que ya no se acuerda de un hecho, podr pedir
que se lea la parte correspondiente del acto sobre un interrogatorio anterior para

5
Talavera Elguera, Pablo, Ob.cit 22.
6
Ob.cit. pgina 23.

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104 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

hacer memoria, otro tanto, se dispondr si en el interrogatorio surge una contradiccin

con la declaracin anterior que no se puede constatar o superar de otra manera7

El Cdigo Procesal Penal regula la Prueba su seccin segunda, en los artculos

155 al 246; sin embargo quiero destacar un artculo en especfico; el 157, referido a la
Libertad Probatoria, el cual establece que, los hechos objeto de prueba pueden ser
acreditados por cualquier medio de prueba permitido por la ley. Excepcionalmente
pueden utilizarse otros distintos, siempre que no vulneren los derechos y garantas de
los sujetos procesales reconocidas por la ley.

Dicho artculo permite a los sujetos procesales peticionar la actuacin de medios

de prueba de cualquier ndole, esto es tasados regulados expresamente en el cdigo-
como la confesin, el testimonio, la pericia, el careo, el reconocimiento, prueba
documental, inspeccin y reconstruccin, levantamiento de cadver, necropsia,
embalsamiento de cadver, examen de vsceras y materiales sospechosas, examen de
lesiones y agresin sexual, examen de aborto, pre existencia y valorizacin, registro de
personas, de cosas, examen corporal, prueba de alcoholemia, incautacin, entre otros; y
no tasados no estipulados expresamente en el cdigo- como mediciones de digito
presin8, medio careo9, pericia de homologacin de Identifac entre foto y identik, entre
otros.

IV. Regulacin normativa del careo

El Cdigo de Procedimientos Penales en sus artculos 130, 131 y regulaba el

Careo de la siguiente forma: Art. 130 Confrontacin y denegatoria

El Ministerio Pblico o el Inculpado puede pedir una confrontacin con los

testigos que se designe y que ya hayan prestado su declaracin. El Juez Instructor
ordenar la confrontacin, salvo que existiesen fundados motivos para denegarla.

En casos de denegatoria, se har constar los motivos, elevando copia del decreto
al tribunal. El inculpado puede solicitar que se agregue a esta copia el informe que
presente. En este caso, el tribunal correccional resolver si se realiza o no la
confrontacin. La confrontacin entre inculpados no puede ser denegada por el Juez, si
el Ministerio Pblico o uno de ellos lo solicita.

Art. 131 Confrontacin de Oficio

El Juez instructor podr de oficio, ordenar la confrontacin del inculpado con

uno o ms de los testigos.

Art. 155 Prohibicin de confrontacin entre testigos

7
Cerda San Martn, Rodrigo y Felices Mendoza, Mara Esther, El nuevo proceso penal,
constitucionalizacin principios y racionalidad probatoria, editorial Grijley, Lima- Per, 2011, Pg. 208
8
Esta prueba puede ser solicitada a un mdico legista, para que precise cunto miden las huellas va
digito presin, para compararla con lesiones por digito presin en el cuerpo de la vctima por lesiones o
actos contra el pudor.
9
En algunos Cdigos Procesales Penales, tal el caso del art. 251 del Cdigo Procesal penal de la Pampa,
es factible encontrar legislada la posibilidad de realizar un medio careo, cuando una de las personas que
debe ser careada se encuentra ausente. En ese caso, al que se encuentre presente, se leern las partes
pertinentes de las declaraciones que se reputen contradictorias y se consignarn en el acta explicaciones
que de u observaciones que efecte. Chaia, Rubn, La prueba en el proceso Penal, pgina, 577.

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Fabiola Campos Hidalgo 105

Los testigos sern examinados separadamente, se prohbe las confrontaciones o

careos entre testigos, lo que no obsta para que los interrogatorios se dirijan en el sentido
de aclarar las contradicciones que resulten de una declaracin con las referencias o
versiones recogidas anteriormente.

De lo cual podemos concluir que en ordenamiento anterior, tambin se recoga al

careo, como un medio de prueba importante, en el esclarecimiento de los hechos, se
presentaba una limitacin al careo de testigos, y el Juez poda ordenar una confrontacin
de Oficio. Dichos dispositivos son a la fecha aplicados en una gran mayora de procesos
penales en Lima y el Centro del Per, donde el Nuevo Proceso Penal solo se aplica para
los procesos por delitos de corrupcin de funcionarios.

Actualmente, en los procesos donde se aplica el Cdigo Procesal Penal, el Careo

est regulado el Ttulo II referido a los Medios de Prueba, captulo IV artculos 182 y
183.

Art. 182 Procedencia.

1. Cuando entre lo declarado por el imputado y lo declarado por otro imputado,

testigo o el agraviado surjan contradicciones importantes, cuyo esclarecimiento
requiera or a ambos, se realizar el careo.

2. De igual manera procede el careo entre agraviados o entre testigos o stos con
los primeros.

3. No procede el careo entre el imputado y la vctima menor de catorce aos de

edad. Salvo que quin lo represente o su defensa lo solicita expresamente.

Art. 183 Reglas del Careo

1. El Juez har referencia a las declaraciones de los sometidos a careo, les

preguntar si las confirman o las modifican, invitndoles, si fuera necesario, a
referirse recprocamente a sus versiones.

2. Acto seguido, el Ministerio Pblico y los dems sujetos procesales podrn

interrogar, a los sometidos a careo exclusivamente sobre los puntos materia de
contradiccin y que determinaron la procedencia de la diligencia.

El texto normativo actual recoge la posibilidad del careo entre testigos, lo cual a
mi consideracin resulta importante, puesto que finalmente un testigo expresa en juicio
un dicho o versin de los hechos y como tal, tan igual como las versiones del imputado
o agraviado, puede ser contrastada con otras versiones de otros testigos. La limitacin
anterior no resultaba, desde mi ptica, adecuada.

Por otro lado advertimos que se nos presenta un procedimiento a seguir para
efectuar un careo- pese a que en la prctica del antiguo sistema se realizaba de dicha
manera- se indica que el Juez (lo que determina que el careo solo puede efectuarse
como Prueba anticipada o en Juicio Oral, puesto que en Investigacin Preparatoria o
Diligencias Preliminares, las diligencias son conducidas por el Fiscal, por ende no
podra comprenderse, en dicho contexto, la referencia normativa al Juez) les har
referencia a los confrontados sobres sus versiones y les dir si las mantiene o las
modifican, luego inclusive podrn confrontar recprocamente sus dichos.

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106 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

Sin embargo, el nuevo cdigo no nos establece la oportunidad expresa, cuando

se solicita un careo; ms bien nos ubica solo en el mbito de la actuacin de la prueba,
esto es al indicar el Juez, nos limita, como se dijo a la prueba anticipada o al Juicio Oral.
Por ello, en el caso planteado al inicio de este articulo; ante la pregunta del Presidente
del Juzgado Colegiado, sobre el traslado al planteamiento de la defensa, de solicitar en
medio del Juicio un CAREO, la respuesta emitida fue s, pero en su oportunidad. Pero
cul es la oportunidad para pedirlo?, esa respuesta trataremos de desarrollar a
continuacin.

V. Oportunidad para introducir la prueba

Uno de los lmites al derecho de prueba, es el lmite temporal, esto es la

oportunidad cuando se deben ofrecer medios de prueba, por ello el Cdigo Procesal
Penal ha sealado que el ofrecimiento de Medios de Prueba se efecta en dos
momentos:

a) La etapa intermedia

b) El Juicio Oral

Etapa Intermedia: En este primer supuesto, nos encontramos dentro del

alcance del artculo 350 del CPP, cuando seala que, la acusacin ser notificada a los
dems sujetos procesales. En el plazo de diez das stas podrn: f) Ofrecer pruebas
para el juicio, adjuntando la lista de testigos y peritos que deben ser convocados al
debate, con indicacin de nombre, profesin y domicilio, precisando los hechos acerca
de los cuales sern examinados en el curso del debate. Presentar documentos que no
fueron incorporados antes, o sealar el lugar donde se hallan los que deban ser
requeridos.

Esto es dentro de los diez das siguientes al traslado de la acusacin fiscal (desde
su notificacin a las partes) los dems sujetos procesales (distintos al Ministerio
Pblico), imputado, actor civil, tercero civilmente responsable; podrn efectuar su
ofrecimiento de medios de prueba, para que la Fiscala y los otros sujetos procesales no
ofertantes, puedan cuestionar dichos ofrecimientos. La finalidad de esta norma es que
no se saquen pruebas sorpresivas en Juicio, que todo medio de prueba conocido hasta
dicho estadio (etapa intermedia), se incorpore en ese momento y los sujetos puedan
cuestionar su ofrecimiento y finalmente preparar con anticipacin su estrategia a
desarrollar en juicio oral.

Ahora bien, en el distrito judicial de Piura, se ha producido una distorsin

interpretativa del artculo 350 del CPP, en lo que respecta al plazo para ofrecer prueba
en etapa intermedia; puesto que, a travs de una sentencia de la Sala de Apelaciones, se
determin que hasta el mismo da de la audiencia de Control de Acusacin (los
dems sujetos procesales, distintos al Ministerio Pblico) podra absolverse la
acusacin y por ende ofrecer y cuestionar prueba; situacin anmala que hasta la
fecha se sigue dando- a pesar de una casacin en trmite ante la Corte Suprema-,
generando una desigualdad procesal, puesto que el Ministerio Pblico, muestra sus
cartas antes del Juego (cuando se corre traslado de la acusacin fiscal) y debe esperar el
da de la audiencia para conocer las pruebas que ofrece la contraparte, lo cual genera en

IIE
Fabiola Campos Hidalgo 107

muchos casos que transcurran entre 2 a 3 meses 10 desde que se formul acusacin y se
corri traslado, hasta que la contraparte ofrece medios de prueba; ello con la limitacin
fiscal de no poder preparar su absolucin o verse limitado en las alegaciones, cuando se
cuestiona el ofrecimiento probatorio. Lo cual inclusive puede afectar inclusive al actor
civil; y finalmente va a favorecer a la contraparte.

Pero bueno, digamos que es en la etapa intermedia, donde las partes deben abrir
su juego de naipes y mostrarle al contrincante, los medios de prueba que van a actuarse
en Juicio oral; ejemplo: si el acusado presenta un testigo de descargo, que indica que el
da de los hechos estuvo con l todo el da, y por ende no pudo haber sido autor del
ilcito; en dicho sentido la Fiscala podra desvirtuar dicho testigo, probando que estuvo
en otro lugar y que est mintiendo, pero ello no lo podra hacer si es que no conoce su
ofrecimiento oportuno y ms bien se entera de la existencia del testigo solo en la misma
audiencia de control de acusacin. Lo que constituye una evidente desigualdad procesal.

El Juicio Oral; en este estadio tambin se puede ofrecer medios probatorios;

pero es mucho ms limitado su ofrecimiento, puesto que solo se puede: 1) ofrecer
NUEVA PRUEBA o 2) REINTENTAR la admisin de PRUEBA INADMITIDA en
etapa intermedia; eso lo podemos conocer a travs del texto del artculo 373 del Cdigo
Procesal Penal, que establece 1. Culminado el trmite anterior, si se dispone la
continuacin del Juicio, las partes pueden ofrecer medios de prueba. Solo se admitirn
aquellos que las partes han tenido conocimiento con posterioridad a la audiencia de
control de acusacin. 2. Excepcionalmente las partes podrn reiterar el ofrecimiento de
medios de prueba inadmitidos en la audiencia de control, para lo cual se requiere
especial argumentacin de las partes. El Juez decidir en ese mismo acto, previo
traslado del pedido a las dems partes.

Bien, podemos apreciar claramente que el Juicio Oral no es una etapa de

OFRECIMIENTO de prueba; el Juicio Oral es una etapa de ACTUACIN y
VALORACIN PROBATORIA; por ende, el ofrecimiento de prueba en juicio, est
limitado a aquella que se conoce con posterioridad a la realizacin de la AUDIENCIA
DE CONTROL DE ACUSACIN. En ese sentido, es importante indicar que la prueba
que se insta en juicio no est relacionada con prueba que se conoca antes de la
audiencia de control de acusacin; porque de ser as, debi plantearse en el momento
mismo de la acusacin fiscal. Ahora bien el reintentar medios de prueba inadmitidos, es
vlido y est en relacin con la posibilidad de reevaluar las decisiones de un Juez de
Investigacin Preparatoria, sin acudir a la impugnacin, (la cual adems est proscrita
normativamente); pero este ofrecimiento probatorio excepcional, debe revestirse de una
ESPECIAL FUNDAMENTACIN, esto es, que no se debe limitar el peticionante a la
fundamentacin efectuada en etapa intermedia; sino ms bien, debe reforzar su
fundamentacin y ampliarla; indicando en qu err el Juez de Investigacin y por qu se
debe admitir la prueba.

10
Plazo que dada la carga procesal, lo recargado de las agendas de los Jueces de investigacin
preparatoria y la inadecuada aplicacin del artculo 85 inciso 2 del CPP, donde se establece hasta dos
oportunidades de reprogramacin de audiencia de control de acusacin, ante una justificacin de la
defensa, antes de designacin de defensor pblico y una tercera convocatoria a audiencia; lo que implica
que si el defensor particular justifica una tercera vez, se le atendera el pedido y se prolongarn las fechas
de audiencias, materializndose una audiencia de control de acusacin solo la cuarta o quinta fecha de
convocatoria. Situacin que se complica an ms cuando hay ms de un procesado.

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108 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

El ofrecimiento probatorio indicado es una facultad de todos los sujetos

procesales, esto es tanto para el Ministerio Pblico, como para el imputado, el actor
civil, el tercero civilmente responsable.

Dentro del Juicio Oral, el ofrecimiento probatorio, se efectuar luego de la

Instalacin del Juicio, de los alegatos de apertura de todos los sujetos procesales, de la
instruccin de derechos del procesado y de la negativa del investigado del acogimiento
de una conclusin anticipada del Juicio, eso podemos advertirlo del Cdigo Procesal
Penal que establece en su artculo 373 inciso 1 al indicar Culminado el trmite
anterior, y dicho trmite anterior es justamente el artculo 371 referido a la apertura
del Juicio, artculo 372 Posicin del Acusado y Conclusin Anticipada del Juicio.

Considero que, el motivo por el qu el legislador ha establecido que el

ofrecimiento probatorio se realice antes de la actuacin probatoria, es justamente porque
antes de iniciar la actuacin probatoria, es donde debe establecerse o delimitarse las
prueba a actuarse, a fin de evitar la presentacin de pruebas sorpresivas y cuando ya se
estn actuando las admitidas.

Excepcionalmente, luego de actuada la prueba en juicio oral, el JUEZ de

Juzgamiento, es el NICO que puede admitir prueba de oficio, conforme lo prescrito en
el artculo 385 del Cdigo Procesal Penal, cuando seala: 1.- Si para conocer los
hechos, siempre que sea posible, que no se haya realizado dicha diligencia en la
investigacin preparatoria o sta resulta manifiestamente insuficiente, el Juez Penal de
oficio o a pedido de parte previo debate de los intervinientes, ordenar la realizacin de
una inspeccin o de una reconstruccin, disponiendo las medidas necesarias para
llevarlas a cabo, 2.-El Juez Penal excepcionalmente, una vez culminada la recepcin de
las pruebas podr disponer, de oficio o a pedido de parte, la actuacin de nuevos medios
probatorios si en el curso del debate resultasen indispensables o manifiestamente tiles
para esclarecer la verdad. El Juez Penal cuidar de no reemplazar por ste medio a la
actuacin propia de las partes.

En ese orden de ideas, el Juez de manera excepcional podr admitir prueba luego
del estadio de la nueva prueba o reintento de la actividad probatoria, pero dicha facultad
est limitada a la bsqueda de la verdad procesal, y solo respecto de inspecciones o
reconstrucciones o si del debate surge la necesidad de recabar nuevos medios de
prueba; esto es medios de prueba que no se hayan sido advertidos anteriormente. A esta
facultad judicial se le conoce como prueba de oficio.

Respecto a la imparcialidad, debemos sealar que sta no se ve afectada por la

incorporacin de prueba de oficio; la imparcialidad no debe ser confundida con la
pasividad o absoluta neutralidad del juzgador; lo que se debe preservar es que no
exista una sustitucin de las partes. No se trata de una carga si no de una facultad de
carcter complementaria y que apunta a la realizacin de uno de los fines
primordiales del proceso penal. En efecto con arreglo al Nuevo Cdigo Procesal
Penal, el juez no tiene la obligacin ni constituye una carga para l ordenar de oficio
una prctica de nuevos medios de prueba. Se trata de una facultad que debe ejercer
prudentemente y bajo la observancia de determinados requisitos; de manera tal que
no podr anularse ni casarse una sentencia porque el Juez no ejerci la facultad o
iniciativa de practicar prueba de oficio.

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Fabiola Campos Hidalgo 109

En primer lugar, debe tratarse de nueva prueba, es decir, de un medio de

prueba que anteriormente no hubiera sido ofrecido por las partes para su actuacin en
el Juicio. Puede tratarse de prueba sobreviniente o no, no opera en este caso la
restriccin contemplada en el artculo 373 inciso 1, en razn de que como consecuencia
de la actuacin probatoria en el juicio puede surgir la necesidad de llamar a testigos
que antes no fueron considerados, por haber sido mencionados en la audiencia como
conocedores de algn hecho relevante o para contrastar la credibilidad de algn medio
de prueba.

En segundo lugar, la facultad de ordenar la prctica de una prueba de oficio

solo puede ser ejercida por el Juez una vez que las partes hubieran ofrecido y
practicado sus medios de prueba aportados en la fase intermedia o al inicio de juicio.

En tercer lugar, debe tratarse de nuevos medios de prueba manifiestamente

tiles para esclarecer la verdad Adems los medios de prueba que se decida
practicar en juicio deben ser pertinentes, conducentes y lcitos 11.

VI. Oportunidad para el ofrecimiento del medio probatorio careo

En dicho sentido se tiene entonces que el CAREO, al ser un medio de prueba,

puede ser ofrecido por los sujetos procesales en dos momentos puntuales: a) Etapa
Intermedia y b) Juicio Oral, siendo la oportunidad mxima para efectuar dicho pedido,
de manera preclusiva, antes de la actuacin probatoria, y no despus; por lo que no
podra considerarse una prueba de oficio, para solicitarla en el mismo momento de la
actuacin probatoria como se ha indicado, esto en el contexto claro que el careo no es
una prueba nueva, la defensa conoce que existen contradicciones entre los dichos de su
patrocinado, con un co imputado, un agraviado o un testigo, desde las diligencias
preliminares o en etapa intermedia, por ello podra solicitarse en la misma etapa
intermedia, y no podra alegarse que recin en juicio se conocen las contradicciones, en
juicio se van a reproducir las contradicciones ya producidas. Excepto que las
contradicciones recin surjan, solo en dicho contexto se validara un careo como nueva
prueba.

Es realmente importante ofrecer se realice un careo?,

La doctrina no es pasiva; sin embargo la postura ms slida est referida a que

no es til ordenar un careo, debido a que las posturas de las partes, casi nunca van a
llegar a una convergir en un acuerdo sobre la imputacin y menos an poder determinar
quin miente y quin no?; a continuacin muestro una postura del Derecho Argentino
citando al Derecho Chileno, al respecto:

En los Cdigos Modernos, tal es el caso del Cdigo Procesal Penal del Chubut
o el de Chile, y las nuevas prcticas de litigacin adversarial, tienden a suprimir este
medio el que en aras de otorgar a las partes la facultad para interrogar y
contrainterrogar a los testigos, lo que hace perder significacin y presencia al careo
como medio idneo para desentraar los dichos de testigos o imputados 12.

Particularmente pienso, que en base a la Libertad Probatoria y a la bsqueda de

la verdad procesal, resulta importante utilizar el careo como una herramienta en el
11
Talavera Elguera, Pablo, ob cit, pgina 52-53
12
Chiaia, Rubn, ob.cit, pgina 575.

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110 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

proceso, tal como un testimonio o una confesin. La disputa sobre su relevancia y

validez, est en el contexto de que existen personas que pueden teatralizar sus dichos y
otras no, y por ello se le puede dar errneamente mayor valor a sus dichos aunque no
sean ciertos. Pero considero que en el mismo orden de ideas, se podra decir que no es
vlido un testimonio, porque algunas personas expresan ms creblemente sus dichos
que otras; lo cual nos dejara sin sustento para los exmenes de imputados, testigos y
agraviados.

El caso que describ al inicio del presente artculo estaba referido al delito de
robo agravado, cuyo ejercicio de amenaza sobre la vctima, se haba consumado con las
agravantes de pluralidad de agente y utilizacin de un arma de fuego. Lo que gener en
su momento que el despacho fiscal ordene medidas de proteccin 13 de reserva de
domicilio respecto al agraviado, y adems durante su examen en juicio se solicit la
aplicacin del artculo 380 del CPP, esto es que el acusado no est presente en la
audiencia durante el interrgatorio, si es de temer que el testigo (agraviado) no dir la
verdad en su presencia. Tan pronto el acusado estuvo presente de nuevo, se le instruy
sobre el contenido esencial de aquello que se ha dicho o discutido en su ausencia.

Adems al solicitarse durante su interrogatorio reconoci fsicamente al acusado

como su atacante en la imputacin de cargo; ante lo cual, se solicit se aplique como
medida de proteccin la utilizacin de cualquier procedimiento que imposibilite su
identificacin visual normal en dicha diligencia. Situacin que fue aceptada y se realiz
en el contexto referido. Esto debido al temor fundado del agraviado de que pueda ser
reconocido fsicamente con el procesado, con posterioridad a los hechos, lo cual
inclusive lo hizo conocer al Juez Presidente.

Es as que la Defensa Tcnica, solicita el careo, conociendo tres aspectos: 1)

haba sido sumamente difcil para la fiscala, lograr que al agraviado acuda al penal para
el juicio oral 2) el agraviado haba requerido y declarado sin la presencia del procesado
por temor fundado a las amenazas y 3) haba declarado en una audiencia anterior, por lo
que la fecha del pedido no se encontraba presente y no iba a concurrir a un careo en el
cual se le iba a poner frente a frente del acusado, para sostener su dicho.

Es por ello que la suscrita considero pertinente, oponerme al careo y adems

indicar que la oportunidad para su solicitud haba precluido. Lo cual adems de acuerdo
al desarrollo del texto en comento es la postura ms ponderada.

Particularmente considero que efectivamente haba precludo la etapa procesal

de ofrecimiento probatorio, y que lo prescrito en el artculo 385 no resultaba de
13
Art. 248 del CPP. 1. El fiscal o el Juez, segn el caso, apreciadas las circunstancias previstas en el
artculo anterior, de oficio o a instancia de las partes, adoptar segn el grado de riesgo o peligro, las
medidas necesarias para preservar la identidad del protegido, su domicilio, profesin y lugar de trabajo,
sin perjuicio de la accin de contradiccin que le asista al imputado. 2. Las medidas de proteccin que
pueden adoptarse son las siguientes: a) proteccin policial, b) cambio de residencia, c) ocultacin del
paradero, d) reserva de su identidad y dems datos personales en las diligencias que se practican, e)
utilizacin de cualquier procedimiento que imposibilite su identificacin visual normal en las diligencias
que se practiquen, f) fijacin como domicilio, a efectos que de citaciones y notificaciones, la sede de la
fiscala competente, a la cual se les har llegar reservadamente a su destinatario, g) utilizacin de
procedimientos tecnolgicos, tales como video conferencia u otros adecuados, siempre que se cuenten
con los recursos necesarios para su implementacin. Esta medida se adoptar para evitar que se ponga en
peligro la seguridad del protegido una vez desvelada su identidad y siempre que lo requiera la
preservacin del derecho de defensa de las partes.

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Fabiola Campos Hidalgo 111

aplicacin en este caso, adems de no haber sido alegado por la defensa, debido a que
no era una prueba excepcional, si no que era una prueba que pudo solicitarse en etapa
intermedia o al inicio del Juicio Oral, puesto que la defensa conoca desde la etapa de
investigacin preparatoria, la negativa del procesado a asumir los cargos y la
imputacin de cargo efectuada por la parte agraviada.

Finalmente el Colegiado desestim el pedido de la defensa y el careo no

procedi.

Conclusin

La Libertad probatoria, entendida como la posibilidad de que los sujetos

procesales, ofrezcan, se les admita, se actu y se valoren los medios de prueba, no es
ilimitada, su lmite est dado por el principio de Preclusin, que irradia el Proceso
Penal, esto los medios de prueba para ser actuados y valorados deben ser ofrecidos por
las partes de manera oportuna, caso contrario, nos encontraramos ante una anarqua
procesal, donde se podra aportar prueba inclusive durante los alegatos de cierre, lo cual
evidentemente determinara un indebido proceso penal.

En el careo, en concreto, cuando las contradicciones surgen desde el momento

de las diligencias preliminares o investigacin preparatoria; esto es se conocen antes de
la actuacin probatoria en Juicio, no se podr solicitar como Prueba de Oficio u
excepcional, limitando dicha posibilidad solo, cuando nos encontremos ante
contradicciones que recin surgen durante la actuacin probatoria.

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112 Un enfoque crtico a la regulacin del careo en el Nuevo Sistema Procesal Penal

Bibliografa

CERDA SAN MARTN, Rodrigo. El Nuevo Proceso Constitucional,

Constitucionalizacin, Principios y Racionalidad probatoria. Editorial Grijley, Lima,
2011. pg. 418.

CHAIA, Rubn, La prueba en el Proceso Penal, Editorial Hammulabi. Jos Luis

Depalma, editor, Buenos Aires, 2010. pg. 822.

NEYRA FLORES, Jos Antonio, Manual del Nuevo Proceso Penal &
Litigacin Oral, Editorial Idemsa, Lima- Per, ao 2010, pgina 988.

TALAVERA ELGUERA, Pablo, La Prueba en el Nuevo Proceso Penal, Manual

del Derecho Probatorio y de la Valoracin de las Pruebas, Editorial Academia de la
Magistratura, Lima- Per, Marzo del 2009, pginas171.

La octava edicin de la Revista Ita Ius Esto se realiz gracias al auspicio de:

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