13/7/2015 Sepuedeinvocarlaprescripcindedeudaanteelejecutorcoactivo?|AbogadaTributaristaDra.

MeryBahamondeQuinteros

Abogada Tributarista Dra. Mery Bahamonde

Quinteros
Especialista en Derecho Tributario y Auditoria Tributaria

Se puede invocar la prescripcin de deuda

ante el ejecutor coactivo?
JURISPRUDENCIA COMENTADA:
Se puede invocar la prescripcin de deuda ante el ejecutor coactivo?
Anlisis de Resolucin del Tribunal Fiscal que no constituye Jurisprudencia de Observancia
Obligatoria
Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011
NUESTRA OPININ

Mery BAHAMONDE QUINTEROS*

INTRODUCCIN

La cobranza coactiva se encuentra enmarcada en la facultad de recaudacin de la Administracin

Tributaria, la cual es una facultad central en toda Administracin Tributaria, pues est destinada a
procurar el pago de la obligacin tributaria, ya sea de manera voluntaria (pre coactiva) o, en su
defecto, de manera coercitiva (coactiva). El ejercicio de esta facultad implica denir acciones de
cobranza segn sea el caso del contribuyente, tomando en cuenta el estado de la deuda, su
antigedad o la naturaleza de los contribuyentes.

En ese sentido, de acuerdo a la Resolucin de Observancia Obligatoria N 15607-5-2010, procede

que el Tribunal Fiscal en la va de la queja emita pronunciamiento sobre la legalidad de un
procedimiento de cobranza coactiva iniciado al amparo del Cdigo Tributario, cuando el quejoso
solicita que se ordene su conclusin y el ejecutor coactivo acredita que ste ha sido suspendido
temporalmente.

Ahora bien, solo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre prescrita; en
ese sentido tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de prescripcin de la deuda
materia cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47 del Cdigo Tributario, pues la
prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la cual puede plantearse incluso estando
incurso el procedimiento de cobranza coactiva, constituyndose entonces en una obligacin del
ejecutor coactivo antes de iniciar la cobranza coactiva vericar si es que la deuda cuyo cobro se

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pretende se encuentra prescrita o no.

Al respecto la Resolucin del Tribunal Fiscal N 07879-5-2011, materia de anlisis establece un

criterio benecioso para el contribuyente, pues se pronuncia respecto a la prescripcin de la deuda
materia de cobranza coactiva invocada an cuando la Administracin Tributaria haba dado trmite
de procedimiento no contencioso a la solicitud de prescripcin presentada por el deudor tributario.

Cabe sealar que la RTF N 07879-5-2011, materia de comentario denota una maniesta dualidad de
criterio del Tribunal Fiscal, pues dicho rgano mediante RTF de Observancia Obligatoria N 12880-4-
2008 ha sealado que no procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncie sobre la
prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as
como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo
al encontrarse la deuda tributaria en cobranza coactiva y ste le da trmite de solicitud no
contenciosa
Consideramos que en aplicacin del segundo prrafo del artculo 154 del Cdigo Tributario toda vez
que se han presentado fallos contradictorios entre s, la Presidenta del Tribunal Fiscal deber
someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que debe prevalecer, constituyendo ste
precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones que emitida el rgano
colegiado.
A continuacin analizaremos la exigibilidad coactiva de las deudas tributarias y la queja como
herramienta procedimental para afrontar una cobranza coactiva.

I.DEUDA EXIGIBLE COACTIVAMENTE

Para determinar la validez de un procedimiento de cobranza coactiva no basta la existencia de

deuda tributaria a cargo del deudor tributario sino que aquella debe ser exigible coactivamente
conforme a lo prescrito en los literales del a) al e) del artculo 115 del Cdigo Tributario.

A continuacin analizaremos cada supuesto que la norma contempla como deuda exigible
coactivamente planteando casos prcticos que ayudan a una mejor comprensin.

a) La deuda establecida mediante Resolucin de Determinacin o de Multa noticadas por la

Administracin y no reclamadas en el plazo de ley; es decir, aquellos valores cuyo plazo mximo de
reclamo sin pago es de 20 das hbiles luego de noticado de acuerdo a lo previsto por el artculo
137 del Cdigo Tributario.
Caso Prctico:
El contribuyente Pia S.A. ha recibido una R.D. con fecha 29.12.2011 y recibe la Resolucin de
Ejecucin Coactiva sobre tal deuda, con fecha 18.01.2012. Se le consulta: Se ha iniciado vlidamente
el procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta:
No, pues an no han transcurrido 20 das hbiles posteriores a la noticacin de la R.D. En tal
sentido, la deuda contenida en el valor no es exigible coactivamente.

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b) La deuda establecida por resolucin no apelada en el plazo de ley, o por Resolucin del Tribunal
Fiscal.
Esta causal hace referencia a las resoluciones que ponen n al reclamo de una Resolucin de
Determinacin o Resolucin de Multa, declarando la improcedencia o inadmisibilidad de ste y que
no sean apeladas luego del trmino de 15 das hbiles posteriores a la fecha de noticacin. La
apelacin realizada luego del plazo sealado, debe realizarse previo pago de la deuda tributaria. Por
lo tanto, tratndose de resoluciones que resuelven reclamos, la cobranza slo podr iniciarse luego
de transcurridos 15 das hbiles sin la respectiva apelacin.

Lo antes sealado tambin se respalda en la jurisprudencia de observancia obligatoria N 05464-4-

2007 la cual seala que procede la cobranza coactiva de una orden de pago cuya reclamacin ha
sido declarada inadmisible por la Administracin, aun cuando el deudor tributario haya interpuesto
recurso de apelacin en el plazo de ley. Siempre que no se haya invocado la causal de suspensin
del inciso a) numeral 3 del artculo 119 del CT.

Caso Prctico:
Con fecha 13.01.2012 el reclamo presentado por Vivazo S.A. es declarado inadmisible por no haber
cancelado la Orden de Pago previamente a la presentacin del reclamo, pues para Sunat no se
evidenciaron las circunstancias de improcedencia de la cobranza invocado por el contribuyente. En
tal sentido, el rea de Cobranza Coactiva al haber desaparecido la causal de suspensin (inciso a)
numeral 3 del artculo 119 del CT), decide proseguir el procedimiento, noticando con fecha
14.01.2011 Se est prosiguiendo vlidamente con la cobranza?
Respuesta:
No, pues debe transcurrir 15 das hbiles luego de la noticacin de la resolucin que declara
inadmisible, pues se invoc la causal de suspensn del inciso a) numeral 3 del art 199 del CT. Por lo
tanto, no se puede iniciar o proseguir vlidamente un procedimiento de Cobranza Coactiva, si no ha
transcurrido el plazo jado sin vericarse la apelacin. Podr interponer Queja.

c) La establecida en la Resolucin de Prdida de Fraccionamiento noticada, cabe sealar que se

mantendr la condicin de deuda exigible si efectundose la reclamacin dentro del plazo, no se
contina con el pago de las cuotas de fraccionamiento.

d) La deuda que conste en una Orden de Pago noticada conforme a Ley.

Por tanto, tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse en cualquier momento, salvo
la posibilidad de suspensin del procedimiento por aplicacin del segundo prrafo del artculo 119
del Cdigo Tributario. El Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia Obligatoria N 034549-
2-2003 ha sealado que de acuerdo a lo establecido en el inciso c) del artculo 119 del Cdigo
Tributario y al inciso d) del artculo 31 de la Ley 26979, procede la suspensin del procedimiento de
cobranza coactiva siempre que el recurso impugnativo se haya presentado oportunamente.

Por su parte el Tribunal Constitucional ha sealado mediante Expediente N 03797-2006-PA/TC ha

establecido que la noticacin conjunta de una orden de pago y de su resolucin de ejecucin
coactiva implica una vulneracin al debido procedimiento y al derecho de defensa en sede
administrativa. En consecuencia no es exigible coactivamente la orden de pago que ha sido
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noticada conjuntamente con la Resolucin de Ejecucin Coactiva.

Caso Prctico
Con fecha 29.12.2011 se notica una Orden de Pago al contribuyente Mosca S.A. y recibe la
Resolucin de Ejecucin Coactiva con fecha 02.01.2012 Se le consulta: se ha iniciado vlidamente el
procedimiento de cobranza coactiva?
Respuesta
S, pues tratndose de rdenes de Pago, la cobranza puede iniciarse luego de que haya surtido
efectos la noticacin de las rdenes de pago.

Caso Prctico
Si en el caso propuesto anteriormente, Mosca s.a. reclama la deuda contenida en la Orden de
Pago, al amparo inciso a) numeral 3 del artculo 119 del Cdigo Tributario, con fecha 02.01.2012
Seguir siendo vlido el procedimiento de cobranza coactiva iniciado?
Respuesta
En tanto Mosca S.A. se ampara en el inciso c) del artculo 119 del Cdigo Tributario y ha
interpuesto su reclamo dentro del plazo de 20 das hbiles de noticada la Orden de Pago, la
cobranza, aunque vlidamente iniciada, debe suspenderse, a la espera del resultado del reclamo.

II. LA DEUDA PRESCRITA NO ES DEUDAS NO EXIGIBLE COACTIVAMENTE

El artculo 47 del Cdigo Tributario seala que la prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de
parte; en ese sentido la referida solicitud puede ser invocada por el deudor tributario en cualquier
estado del procedimiento de cobranza.

En ese sentido el Tribunal Fiscal ha sealado en senda jurisprudencia tales como la RTF N 6302-4-
2008 el Tribunal Fiscal que el ejecutor coactivo es quien debe pronunciarse sobre la prescripcin y
no corresponde que ste de trmite de solicitud no contenciosa; asimismo la resolucin materia de
comentario N 7879-5-2011, tambin ha sealado que toda vez que el ejecutor coactivo no ha
respondido a la solicitud de prescripcin presentada ante el ejecutor coactivo, corresponde que el
Tribunal se pronuncie respecto a la prescripcin de la deuda materia de cobranza coactiva y por
ende orden la conclusin de la cobranza coactiva.

Efecto, el cmputo del plazo prescriptorio implica el anlisis de los actos de noticacin que hayan
interrumpido el cmputo del plazo, al respecto la Resolucin de Observancia Obligatoria N 11952-9
2011 la cual ha sealado que a efecto de que opere la causal de interrupcin del cmputo del plazo
de prescripcin prevista por el inciso f) del artculo 45 del Texto nico Ordenado del Cdigo
Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, cuando sta es invocada en
procedimientos contenciosos y no contenciosos tributarios, se debe vericar que los actos a que
dicha norma se reere hayan sido vlidamente noticados dentro de un procedimiento de cobranza
o ejecucin coactiva iniciado conforme a ley, mediante la noticacin vlida de los correspondientes
valores y la resolucin de ejecucin coactiva que le da inicio.

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III.QUEJA COMO HERRAMIENTA PROCEDIMENTAL CONTRA LA COBRANZA COACTIVA

En virtud a lo establecido por el artculo 101 del TUO del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto
Suprema N 135-99-EF y modicatorias, el Tribunal Fiscal es competente para resolver quejas
presentadas por deudores tributarios, contra las actuaciones o procedimientos que los afecten
directamente o infrinjan lo establecido en la antes citada norma a n de corregir y reencauzar el
procedimiento bajo el marco de las normas correspondientes.

Asimismo el artculo 155 del Cdigo Tributario seala que Queja ante el Tribunal Fiscal se presenta
cuando considere que no se ha seguido el Procedimiento de acuerdo a lo sealado en el Cdigo y en
el Reglamento de Cobranza Coactiva. El Ejecutor deber cumplir con lo ordenado por el Tribunal
Fiscal, bajo responsabilidad.

Puede ser materia de queja los siguientes actos de la Administracin Tributaria:

Se ha iniciado indebidamente el procedimiento de cobranza coactiva al no existir deuda exigible.
La deuda materia de cobranza coactiva se encuentra prescrita
Se han trabado indebidamente medidas cautelares previas por falta de motivacin.
Se ha continuado con la cobranza de la deuda a pesar de existir alguna causal de suspensin.
Se efecta la noticacin invlida del valor o de la Resolucin de Ejecucin Coactiva.

En cuanto a la queja por cobranza coactiva por deuda prescrita el Tribunal Fiscal mediante RTF de
Observancia Obligatoria N 01194-1-2006 ha sealado que procede que el Tribunal Fiscal en va de
queja se pronuncie sobre la prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para
determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones,
cuando la deuda tributaria materia de queja se encuentra en cobranza coactiva.

Cabe sealar que no obstante lo antes sealado es prctica usual que la Administracin Tributaria
otorgue trmite de solicitud no contenciosa a los escritos de prescripcin que el contribuyente
presenta ante el ejecutor coactivo, lo cual implica una vulneracin del debido procedimiento de
cobranza coactiva. Al respecto el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia Obligatoria N
08862-2-2004 ha establecido que procede discutir en queja la calicacin efectuada por la
Administracin Tributaria respecto de los escritos presentados por los Administrados, en tanto dicha
actuacin representa una infraccin al procedimiento tributario.

En virtud de lo expuesto, consideramos que de manera equivocada y dejando en completa

indefensin al contribuyente ante el arbitrario procedimiento de cobranza coactiva iniciado por
deudas prescritas, el Tribunal Fiscal mediante Resolucin de Observancia Obligatoria N 12880-4-
2008 seal que no procede que el Tribunal Fiscal en va de queja se pronuncie sobre la
prescripcin de la accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as
como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones, cuando ha sido opuesta al ejecutor coactivo
al encontrarse la deuda tributaria en cobranza coactiva y ste le da trmite de solicitud no
contenciosa.

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En efecto, la sala 5 del Tribunal parece haberse dado cuenta de su criterio equivocado adoptado, y
mediante la RTF N 7879 materia de comentario ha corregido el error; sin embargo de la revisin de
la jurisprudencia nos hemos percatado que no es el criterio asumido por las dems salas del
Tribunal Fiscal por lo que urge que la Presidenta del Tribunal Fiscal someta a reconsideracin el
criterio establecido en la RTF de Observancia Obligatoria N 12880-4-2008 y se le devuelva el
contenido valioso de la gura de la prescripcin que representa la aplicacin del principio de
seguridad jurdica y certeza de que castiga la inaccin de la Administracin Tributaria no
permitindole ejercer las facultades de determinacin, cobro y sancin.

CONCLUSIONES:

Slo podr ser deuda exigible coactivamente aquella que no se encuentre prescrita; en ese sentido
tiene derecho a oponer al ejecutor coactivo una solicitud de prescripcin de la deuda materia
cobranza coactiva en virtud de lo previsto en el artculo 47 del Cdigo Tributario, pues la
prescripcin solo puede ser declarada a solicitud de parte, la cual puede plantearse incluso estando
incurso el procedimiento de cobranza coactiva, constituyndose entonces en una obligacin del
ejecutor coactivo antes de iniciar la cobranza coactiva vericar si es que la deuda cuyo cobro se
pretende se encuentra prescrita o no.
Urge que la Presidenta del Tribunal Fiscal someta a reconsideracin el criterio establecido en la RTF
de Observancia Obligatoria N 12880-4-2008 y se le devuelva el contenido valioso de la gura de la
prescripcin, adoptando el criterio establecido en la RTF N 07879-5-2011 materia de anlisis.

* Abogada titulada con grado en la Ponticia Universidad Catlica, especialista en Tributacin,

Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal en la Universidad de Lima y Mster en Derecho de
Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Ex asesora legal del Tribunal Fiscal
y de la Intendencia Nacional de Servicios al Contribuyente de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria- SUNAT. Ex jefa del rea Tributaria de Contadores y Empresas. Es autora
de artculos de investigacin en materia tributaria, los cuales son publicados en la Revista
Contadores y Empresas, Dilogo con la Jurisprudencia, Actualidad Jurdica y Revista Jurdica del Per.
Tax Manager de B&B Abogados y Contadores.

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Esta entrada fue publicada en Notas Tributarias el 20 febrero, 2012

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