CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIN PRIMERA

Bogot, D.C., ocho (8) de junio de dos mil diecisis (2016)

CONSEJERO PONENTE: ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDS

Expediente: 11001-03-15-000-2015-02405-01
Actores: JORGE DEL VALLE FERNNDEZ Y OTROS
Demandado: TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLVAR.
Referencia: TUTELA CONTRA PROVIDENCIA JUDICIAL.
CADUCIDAD EN LAS ACCIONES DE GRUPO. DAO
CONTINUADO.

Se decide la impugnacin oportunamente interpuesta por la parte actora en

contra del fallo del 15 de diciembre de 2015, por medio del cual la Seccin
Quinta del Consejo de Estado, neg la solicitud de amparo de los derechos
fundamentales invocados.

I.- LA SOLICITUD DE TUTELA

I.1.- Los seores Jorge del Valle Fernndez, Virgelina de Lourde Torres
Duque, Jaime Martelo Bossa, Marelvis Guzmn Mola, Judith Lora Cantillo,
Luis Carlos Castillo Carrillo, Etilsa Esther Ballestas Buelvas, Libardo Rafael
Castellar Martnez, Gil Martelo, Sergina de la Rosa, Madin Orozco Polo,
Mara Cristina Garcs Murillo, Ana Orozco Hernndez, Ricardo Garca
Navas, Noremis Arellano Solano, Donaldo Alfonso Guardo Coronado, Nicols
Jaimes Pjaro, Virgilio Antonio Thern Cataln, Bertha Alina Garca Daz,
Alfredo Antonio Guerra Jimnez, Espritu Sarmiento Parra, Visitacin ngulo
de Jimnez, Consuelo Valbuena Bentez, Ricardo Tapias Morales, Freddy
Manuel Gonzlez Puentes, Carmen Mara lvarez Pacheco, Consuelo Tovar
Corrales y Agustn Palencia lvarez, actuando a travs de apoderado
judicial, presentaron accin de tutela con el fin de obtener la proteccin de los
derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad, a la
informacin y a la dignidad humana; as como de los principios
constitucionales de la buena fe y la confianza legtima; que estiman
vulnerados por parte el TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLVAR, con
ocasin de la providencia proferida el 5 de junio de 2015, en la accin de
grupo radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-01938-01, promovida
por los actores en contra del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de
Indias y la Constructora El Cerro Ltda.

I.2- La vulneracin de los derechos invocados, es inferida por los

accionantes, en sntesis, de los siguientes hechos:

1: Manifiestan que un grupo de personas integrado, entre otros, por los

accionantes, promovi accin de grupo1 contra el Distrito Turstico y Cultural
de Cartagena de Indias2, con el fin de obtener la indemnizacin de los
perjuicios materiales y morales comunes a los propietarios y/o poseedores de
inmuebles ubicados en la tercera etapa de la urbanizacin Nueva Granada
de dicha ciudad, ante el incumplimiento de la sentencia de la accin popular
que ampar el derecho colectivo a la seguridad y la prevencin de desastres
previsibles tcnicamente.

1La demanda fue presentada el 25 de febrero de 2002 y admitida por auto de 21 de marzo
de ese mismo ao proferido por el Tribunal Administrativo de Bolvar.

2En el curso del proceso se conform el litisconsorcio necesario con la Constructora El

Cerro Ltda. y sus socios.
2: Refieren que en sentencia de 2 de mayo de 2014, el Juzgado Quinto
Administrativo Oral del Circuito de Cartagena decidi declarar la
responsabilidad solidaria del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de
Indias y de la Constructora El Cerro Ltda. y de sus socios, los seores,
Carlos Arturo Cano Linares, Hctor Garca Romero, Simeon Pachalides
Kalidou y Gloria Maritza Mendita Tamayo, por los hechos que derivaron en
daos a las viviendas de la Tercera Etapa de la Urbanizacin Nueva
Granada, construidas en Zona de Alto Riesgo.

Como consecuencia, orden el pago, en forma solidaria, de la indemnizacin

colectiva por perjuicios morales a los miembros del grupo demandante, en
una suma equivalente a diez (10) salarios mnimos legales mensuales
vigentes, por cada vivienda afectada.

3: Sealan que, en atencin a lo expuesto en el numeral precedente, las

partes impugnaron la decisin, por no encontrarse conformes con el sentido
de la misma. De una parte, el apoderado de la parte demandante interpuso
recurso de apelacin por considerar que, i) la condena debi imponerse
nicamente al Distrito de Cartagena por cuanto fue la entidad que permiti la
construccin de la Urbanizacin Nueva Granada en un terreno declarado
reserva forestal; y porque, la Constructora El Cerro Ltda., se encuentra
liquidada y las personas que la integraban no tienen bienes a su nombre; ii)
la indemnizacin del dao moral no debe ordenarse segn el nmero de
viviendas sino respecto del nmero de propietarios de cada vivienda; iii) se
desconoci el precedente jurisprudencial que establece que las acciones de
grupo el tope mnimo para indemnizar el dao moral es de 25 salarios
mnimos mensuales legales vigentes y no en 10 salarios como lo fij la
sentencia; y (iv) el porcentaje de los honorarios profesionales debe
incrementarse por lo menos al 15% de lo que reciba cada uno de los
poderdantes. (fl. 3464 cuaderno No. 3).

4: Afirman que, por su parte, el apoderado del Distrito Turstico y Cultura de

Cartagena de Indias impugn el fallo con fundamento en que i) el trmino de
caducidad de la accin debe contarse desde el momento en que se produjo
el dao, esto es, desde 1998 cuando los actores se percataron de los
mismos, asunto que puede corroborarse porque interpusieron accin popular
en esa oportunidad; ii) el dao no se puede clasificar como continuado, toda
vez que se confunde el dao con la agravacin o consecuencias del mismo;
y iii) no se puede imputar la responsabilidad del dao al Distrito puesto que,
para el momento en que se otorg licencia de construccin, el terreno no era
considerado como zona de alto riesgo, puesto que tal calificacin le fue
otorgada en el fallo de la accin popular proferido por el Tribunal
Administrativo de Bolvar, el 16 de mayo de 2001.

5: Relatan que el recurso fue conocido por el Tribunal Administrativo de

Bolvar, autoridad judicial que mediante provedo del 5 de junio de 2015,
declar probada la excepcin de caducidad propuesta por el Distrito Turstico
y Cultural de Cartagena de Indias y, en consecuencia, revoc la sentencia de
2 de mayo de 2014, proferida por el Juzgado Quinto Administrativo Oral del
Circuito de Cartagena.

6: Mencionan que el Tribunal accionado les vulner sus derechos

fundamentales al desconocer las pruebas3 aportadas al proceso que dan

3 Entre otras, relacionan las siguientes pruebas: la inspeccin judicial realizada en dichos
terrenos en la demanda de accin popular y accin de grupo, los conceptos geotcnicos de
los aos 1998 y 2000 efectuados por Ingeominas, sobre dichos terrenos, concepto tcnico
de la Universidad de Cartagena, concepto psicolgico de la Dra. Alcira Maldonado, sobre el
cuenta de los perjuicios materiales y morales ocasionados a los residentes
de las viviendas ubicadas en la tercera etapa del conjunto residencial Nueva
Granada de Cartagena.

7: Alegan que, adems, con la providencia cuestionada se les est

vulnerando el derecho fundamental al debido proceso al configurarse el
defecto sustantivo por la indebida interpretacin del artculo 47 de la Ley 472
de 1998, relativa a la caducidad de las acciones de grupo, en tanto que el
Tribunal Administrativo de Bolvar desconoci que el dao era continuado y
haba cesado el 9 de abril de 2002, fecha en la cual se firm el acta
contentiva del acuerdo entre el distrito, la personera y la junta de
propietarios, donde consta que desde marzo de ese ao se les haban
empezado a cancelar los arriendos a los propietarios de Nueva Granada, a
fin de que desocuparan dichos terrenos y, posteriormente les hicieran la
entrega de nuevas viviendas, de conformidad con lo ordenado por el Consejo
de Estado.

En consecuencia, solicita:

() se decrete ilegal el fallo proferido el da 05 de junio del 2015

sobre la demanda de accin de Grupo de RICARDO TAPIAS Y
OTROS, contra el DISTRITO TURSTICO Y CULTURAL DE
CARTAGENA DE INDIAS Y LA CONSTRUCTORA EL CERRO LTDA .

II. TRMITE DE LA TUTELA

Mediante auto de 30 de junio de 2015, la Seccin Quinta de la Corporacin

admiti la solicitud de tutela y orden la notificacin a los magistrados del

dao psicolgico de dichos residentes, acta de comn acuerdo de 09 de abril del 2002 entre
el distrito y los residentes de Nueva Granada 3ra etapa.
Tribunal Administrativo de Bolvar, en calidad de accionados; y al alcalde del
Distrito de Cartagena, al Juez Quinto Administrativo del Circuito de
Cartagena, a la constructora El Cerro Ltda. y a sus socios, as como a los
dems demandantes de la accin de grupo, como terceros con inters en las
resultas del proceso, para que, si lo consideraban del caso, expusieran sus
argumentos de defensa.

Realizadas las notificaciones a las entidades vinculadas, nicamente

intervino el Tribunal Administrativo de Bolvar en los siguientes trminos:

Por medio de escrito de 11 de septiembre de 2015, el Magistrado Ponente de

la providencia cuestionada se opuso a las pretensiones de la presente accin
de tutela, al considerar que en la decisin del asunto objeto de controversia,
se aplic la jurisprudencia del Consejo de Estado relacionada con el caso
puesto a su consideracin.

Precis que en el presente asunto se acredit el supuesto fctico necesario

para la declaratoria de caducidad de la accin de grupo, por cuanto haban
transcurrido 2 aos desde la fecha en que se caus el dao, considerando
que tenan hasta el 11 de noviembre de 2001 para presentar la demanda y lo
hicieron solo el 25 de febrero de 2002.

Afirm que en el trmite procesal surtido en la accin de grupo y la decisin

adoptada en segunda instancia, no se vulner derecho alguno en razn a
que el mismo se ajusta a la normatividad y la jurisprudencia, sin que se
evidencie la voluntad subjetiva del juez que la profiri.

III.- EL FALLO IMPUGNADO

La Seccin Quinta del Consejo de Estado, en sentencia del 15 de diciembre
de 2015, deneg la solicitud de amparo formulada por los actores 4, por no
encontrarse configurados los defectos, fctico, sustantivo y desconocimiento
de precedente jurisprudencial, alegados por los accionantes.

Consider el A quo que los tutelantes no cumplieron con la carga

argumentativa necesaria para sustentar el defecto que alegaron puesto que
se limitaron a manifestar que de los hechos, la contestacin, la inspeccin
judicial y varios conceptos tcnicos que obraban en el expediente, se poda
concluir que el dao alegado era continuado y que, por tanto no poda operar
la caducidad. Empero, no explicaron cmo la valoracin probatoria que hizo
el Tribunal como juez natural del proceso en segunda instancia, poda
configurar un defecto que amerite la intervencin del juez de tutela.

Aunado a ello, puso de presente que respecto del defecto fctico, en

tratndose de providencias judiciales, existe una carga por parte de quien
interpone la accin de tutela, de exponer claramente las razones por las
cuales la providencia incurri en el mencionado defecto. En consecuencia, al
juez del amparo le est vedado inferir el defecto o hacer exmenes no
propuestos en el escrito de amparo.

La Seccin Quinta de la Corporacin, resalt que para que se configure el

defecto fctico resulta de vital importancia que la parte interesada: a)

4Los seores, Jorge del Valle Fernndez, Virgelina de Lourde Torres Duque, Jaime Martelo
Bossa, Marelvis Guzmn Mola, Judith Lora Cantillo, Luis Carlos Castillo Carrillo, Etilsa
Esther Ballestas Buelvas, Libardo Rafael Castellar Martnez, Gil Martelo, Sergina de la Rosa,
Madin Orozco Polo, Mara Cristina Garcs Murillo, Ana Orozco Hernndez, Ricardo Garca
Navas, Noremis Arellano Solano, Donaldo Alfonso Guardo Coronado, Nicols Jaimes Pjaro,
Virgilio Antonio Thern Cataln, Bertha Alina Garca Daz, Alfredo Antonio Guerra Jimnez,
Espritu Sarmiento Parra, Visitacin ngulo de Jimnez, Consuelo Valbuena Bentez,
Ricardo Tapias Morales, Freddy Manuel Gonzlez Puentes, Carmen Mara lvarez Pacheco,
Consuelo Tovar Corrales y Agustn Palencia lvarez
identifique los elementos probatorios que no fueron valorados por el juez, b)
demuestre que los aport en oportunidad legal y con el cumplimiento de las
exigencias legales, c) argumente el por qu stos resultaban relevantes para
la decisin y; d) exponga las razones por las cuales, su anlisis, hubiera
podido variar el sentido del fallo.

Adems, el a quo destac que el presente asunto la parte accionante se

haba limitado a afirmar que el Tribunal Administrativo de Bolvar haba hecho
una valoracin indebida de las pruebas allegadas al proceso porque de ellas
se desprenda que el dao era continuado mientras, en criterio del Tribunal,
ste se consolid en una determinada poca, sin que se hubiera ahondado
en ms argumentos por parte de los tutelantes.

En relacin con la ocurrencia del defecto sustantivo, la Seccin Quinta de la

Corporacin encuentra que tampoco se sealaron por parte de los
accionantes las normas que haban sido interpretadas de manera errada por
parte del Tribunal Administrativo de Bolvar; por tanto, concluy que teniendo
en cuenta que el juez de tutela no es, ni puede convertirse en el intrprete
mximo de la legalidad, ni suplantar al juez natural en su funcin esencial
como juez de instancia, este cargo no est llamado a prosperar.

Por ltimo, respecto del defecto por desconocimiento de precedente

jurisprudencial, el a quo estableci que no obstante los accionantes
sealaron la sentencia desconocida por el Tribunal Administrativo de Bolvar,
esto es, la sentencia T- 191 de 2009 proferida por la Corte Constitucional,
como precedente aplicable al tratarse de un caso idntico; consider que los
peticionarios omitieron cumplir con una carga mnima de argumentacin
puesto que no sealaron (i) si los hechos relevantes que definen el caso
pendiente de fallo son semejantes a los supuestos de hecho que enmarcan
el caso del pasado, (ii) si la consecuencia jurdica aplicada a los supuestos
del caso pasado, constituye la pretensin del caso presente y (iii) si la regla
jurisprudencial no ha sido cambiada o ha evolucionado en una distinta o ms
especfica que modifique algn supuesto de hecho para su aplicacin ,
obligacin que el juez constitucional no puede suplir.

En ese orden de ideas, la Seccin Quinta de la Corporacin encontr que la

autoridad judicial accionada expuso claramente los motivos por los cuales
declar la caducidad de la accin de grupo, acogiendo criterios expuestos en
casos similares5 por la Seccin Tercera del Consejo de Estado; por lo que no
encontrar probada la vulneracin de los derechos fundamentales de los
accionantes, deneg la solicitud de amparo.

IV.- FUNDAMENTO DE LA IMPUGNACIN

Mediante escrito del da 15 de enero de 2016, la parte actora impugn el fallo

de primera instancia, por considerar que la decisin de la Seccin Quinta del
Consejo de Estado, al negar el amparo formulado por los actores, no tuvo en

5 Cabe resaltar que el a quo no hace referencia a las sentencias con base en las cuales se
fundament la decisin del Tribunal. No obstante lo anterior, de la copia del expediente de la
accin de grupo, a folio 3752 y siguientes, se encuentra la sentencia de 5 junio de 2015, en
la que el Tribunal Administrativo de Bolvar declara probada la excepcin previa de
caducidad de la accin teniendo en consideracin los siguientes pronunciamientos del
Consejo de Estado (providencias que desarrollan la diferencia entre el dao continuado y el
dao inmediato, sin que sean sobre asuntos similares al que se trata en la accin de grupo,
cuya decisin se objeta en la tutela), a saber:

- Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 18 de octubre de 2007. (no se relaciona nmero
radicacin, en la sentencia objeto de cuestionamiento dictada por el Tribunal Administrativo de
Bolvar). C.P.: Enrique Gil Botero
- Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 10 de noviembre de 2000. Expediente No. 18805.
C.P.: Mara Elena Giraldo Gmez.
- Consejo de Estado. Seccin Tercera. Auto de 19 de julio de 2007. Expediente 31.135. C.P.: Enrique
Gil Botero.
-Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 28 de enero de 1994. Expediente 8610. C.P.:
Carlos Betancur Jaramillo.
cuenta que las pruebas allegadas a la accin de grupo establecan que el
dao de las viviendas de los actores era de tracto sucesivo, y en tal virtud,
por haber cesado en abril de 2002, era ese el momento a partir del cual
deba contabilizarse el trmino de la caducidad, de conformidad con el
artculo 47 de la Ley 472 de 1998.

Insisti en los argumentos expuestos en el libelo de la demanda y en la

evidente vulneracin de los derechos fundamentales de los actores, por parte
del Tribunal Administrativo de Bolvar que, adems del defecto sustantivo,
incurri en defecto por desconocimiento de precedente jurisprudencial, tanto
de pronunciamientos del Consejo de Estado como de la Corte Constitucional,
en asuntos similares.

En ese orden de ideas, solicita revocar el fallo de primera instancia para, en

su lugar, amparar los derechos fundamentales de los accionantes.

V.- CONSIDERACIONES DE LA SALA

V.1. Problema jurdico a dilucidar

Corresponde establecer a la Sala si, en efecto, el Tribunal Administrativo de

Bolvar, incurri en los defectos, fctico, sustantivo y de desconocimiento de
precedente jurisprudencial, al proferir la sentencia proferida el 5 de junio de
2015, en la accin de grupo radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-
01938-01, promovida por los actores en contra del Distrito Turstico y Cultural
de Cartagena de Indias y la Constructora El Cerro Ltda.; mediante la cual
declar probada la excepcin de caducidad de la accin.
A fin de resolver tales interrogantes resulta pertinente pronunciarse de
manera previa sobre: i) la tutela contra providencias judiciales y su evolucin
jurisprudencial; ii) los requisitos tanto generales como especiales de
procedibilidad de la tutela contra providencias judiciales; procediendo
posteriormente a: iii) resolver el caso concreto adentrndose en el fondo del
asunto siempre y cuando se satisfagan los requisitos generales.

V.2. Procedencia de la accin de tutela frente a providencias judiciales.

Con ocasin de la accin de tutela instaurada por la seora Nery Germania

lvarez Bello (Rad.: 2009-01328, Consejera Ponente: Dra. Mara Elizabeth
Garca Gonzlez), en un asunto que fue asumido por importancia jurdica por
la Sala Plena, en sentencia del 31 de julio de 2012, consider necesario
admitir que debe acometerse el estudio de fondo de la accin de tutela
cuando se est en presencia de providencias judiciales sin importar la
instancia y el rgano que las profiera - que resulten violatorias de derecho
fundamentales, observando al efecto los parmetros fijados hasta el
momento jurisprudencialmente y los que en el futuro determine la Ley y la
propia doctrina judicial.

V.3. Requisitos generales y especiales de procedibilidad de la accin

constitucional cuando se dirige contra decisiones judiciales.

Esta Seccin adopt como parmetros a seguir los sealados en la sentencia

C-590 de 8 de junio de 2005, proferida por la Corte Constitucional, sin
perjuicio de los dems pronunciamientos que esta Corporacin elabore sobre
el tema.
Por lo anterior, y con el fin de hacer operante la nueva posicin
jurisprudencial, estableci como requisitos generales de procedibilidad de
esta accin constitucional, cuando se dirige contra decisiones judiciales: i) la
relevancia constitucional del asunto; ii) el uso de todos los medios de
defensa judiciales salvo la existencia de un perjuicio irremediable; iii) el
cumplimiento del principio de inmediatez; iv) la existencia de una
irregularidad procesal con efecto decisivo en la providencia objeto de
inconformidad; v) la identificacin clara de los hechos causantes de la
vulneracin y su alegacin en el proceso, y vi) que no se trate de tutela
contra tutela.

Adems de estas exigencias, la Corte en la mencionada sentencia C590 de

2005, precis que era imperioso acreditar la existencia de unos requisitos
especiales de procedibilidad, que el propio Tribunal Constitucional los ha
considerado como las causales concretas que de verificarse su ocurrencia
autorizan al juez de tutela a dejar sin efecto una providencia judicial6.

As pues, el juez debe comprobar la ocurrencia de al menos uno de los

siguientes defectos: i) orgnico; ii) procedimental absoluto; iii) fctico; iv)
material o sustantivo; v) error inducido; vi) decisin sin motivacin; vii)
desconocimiento del precedente; y viii) violacin directa de la Constitucin.

De lo expuesto, la Sala advierte que, cuando el juez constitucional conoce

una demanda impetrada en ejercicio de la accin de tutela y en la que se
alega la vulneracin de derechos fundamentales con ocasin de la
expedicin de una providencia judicial, en primer lugar, debe verificar la

6Corte Constitucional. Sentencia de 3 de septiembre de 2009, Rad.: T-619, Magistrado

Ponente: Dr. Jorge Ivn Palacio Palacio.
presencia de los requisitos generales y, en segundo lugar, le
corresponde examinar si en el caso objeto de anlisis se configura uno
de los defectos especiales ya explicados, permitindole de esta manera
dejar sin efecto o modular la decisin7 que se encaje en dichos parmetros.

Se trata, entonces, de una rigurosa y cuidadosa constatacin de los

presupuestos de procedibilidad, por cuanto resulta a todas luces necesario
evitar que ste instrumento excepcional se convierta en una manera de
desconocer principios y valores constitucionales tales como los de cosa
juzgada, debido proceso, seguridad jurdica e independencia judicial que
gobiernan todo proceso jurisdiccional.

El criterio expuesto fue reiterado en pronunciamiento de la Sala Plena de la

Corporacin, en sentencia de unificacin de 5 de agosto de 2014, radicado:
11001-03-15-000-2012-02201-01, Consejero Ponente, Jorge Octavio
Ramrez Ramrez.

V.4. El caso concreto

En el sub lite pretenden los actores que se les amparen los derechos
fundamentales al debido proceso, a la igualdad, a la informacin y a la
dignidad humana; que estiman vulnerados por parte del TRIBUNAL
ADMINISTRATIVO DE BOLVAR, con ocasin de la providencia con ocasin
de la providencia proferida el 5 de junio de 2015, en la accin de grupo
radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-01938-01, promovida por los
actores en contra del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de Indias y la

7Corte Constitucional. Sentencia T- 225 del 23 de marzo de 2010, Magistrado Ponente: Dr.
Mauricio Gonzlez Cuervo.
Constructora El Cerro Ltda.; mediante la cual declar probada la excepcin
de caducidad de la accin de grupo.

En primera instancia se deneg el amparo deprecado al considerar que no se

haban configurado los defectos alegados; sin embargo, en el escrito de
impugnacin la parte actora insiste en la ocurrencia de los mismos, toda vez
que el a quo omiti realizar el anlisis de fondo de las razones que se haban
expuesto y que sustentan con suficiencia los motivos por los cuales s se
presenta la vulneracin alegada.

En ese orden de ideas, la controversia gira en torno a establecer si se

presentan los defectos fctico, sustantivo y de desconocimiento de
precedente, planteados por los accionantes, de acuerdo con los sustentos
del recurso de apelacin.

Ahora bien, en atencin a los parmetros planteados en el acpite anterior, la

Sala entra a examinar el cumplimiento de los requisitos generales y
especficos de procedencia de la accin de tutela contra providencia judicial,
de acuerdo con la jurisprudencia trazada por la Corte Constitucional, acogida
por la Sala Plena de esta Corporacin.

La Sala encuentra que, efectivamente tales requisitos se cumplen, en razn a

que: (i) se invoca la vulneracin de derechos de orden fundamental como lo
son el del debido proceso, de igualdad, a la informacin y a la dignidad
humana; (ii) los actores agotaron todos los medios de defensa judicial de que
disponan (agotaron las instancias de la accin de grupo); (iii) la accin de
tutela se present dentro de un trmino razonable, es decir, tres (3) meses
despus de expedida la providencia del 5 de junio de 2015, mediante la cual
se declar probada la excepcin de caducidad de la accin de grupo; (iv) la
irregularidad manifestada por la parte accionante es de naturaleza procesal
(defectos fctico, sustantivo y de desconocimiento de precedente
jurisprudencial), que de ser ciertos, afectan la decisin de fondo porque tiene
un efecto decisivo y determinante en la sentencia; (v) no se trata de una
providencia contentiva de una sentencia de tutela; y (vi) la situacin que
gener la vulneracin de derechos fundamentales fue debidamente
puntualizada en el escrito de tutela.

Como consecuencia de lo anterior, procede la Sala a revisar si se dan los

presupuestos relacionados con los defectos sustantivo, fctico y de
desconocimiento de precedente jurisprudencial.

Los accionantes aluden al defecto sustantivo, por haberse interpretado de

manera errada el artculo 47 de la Ley 472 de 19988, que establece el
trmino de caducidad para las acciones de grupo.

Respecto del defecto sustantivo, la jurisprudencia ha establecido que este

se presenta cuando la decisin que toma el juez desborda el marco de
accin que la Constitucin y la Ley le reconocen, al apoyarse en una norma
evidentemente inaplicable al caso concreto, entre otros eventos, cuando a
pesar de estar vigente y ser constitucional, no se adecua a la circunstancia
fctica a la cual se aplic, porque a la norma empleada, por ejemplo, se le
reconocen efectos distintos a los expresamente sealados por el legislador.
9 (Subrayado fuera de texto)

8 Ley 472 de 1998 Por la cual se desarrolla el artculo 88 de la Constitucin Poltica de

Colombia en relacin con el ejercicio de las acciones populares y de grupo y se dictan otras
disposiciones.

9 Sentencia T-064 de 2010. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.

En el asunto que ocupa la atencin de la Sala, los actores aseguran que, el
Tribunal Administrativo de Bolvar efectu una indebida aplicacin al artculo
47 de la Ley 472 de 1998, al contabilizar el trmino de caducidad de la accin
de grupo promovida por ellos, desde el momento en que se detectaron los
daos en las viviendas y no desde el momento en que ces el dao.

Alegan que, de conformidad con las pruebas y el precedente jurisprudencial

aplicable al asunto, el dao por el que promovieron la accin de grupo cuyas
decisiones se cuestionan en la presente accin de amparo, es de tracto
sucesivo o continuo y no de ejecucin instantnea como errneamente lo
interpreta el Tribunal Administrativo de Bolvar.

En ese orden de ideas, la Sala pasa a revisar la norma cuyo alcance y

aplicacin cuestiona la parte actora, para luego examinar la interpretacin
que de la misma efectu el Tribunal Administrativo de Bolvar y, de esa
manera, establecer si se configura o no el defecto alegado.

El artculo 47 de la Ley 472 de 1998, dispone:

Artculo 47.- Caducidad. Sin perjuicio de la accin individual que

corresponda por la indemnizacin de perjuicios, la accin de grupo
deber promoverse dentro de los dos (2) aos siguientes a la fecha en
que se caus el dao o ces la accin vulnerable causante del mismo.

De la lectura del artculo transcrito, se puede establecer que ste consagra

dos circunstancias para la contabilizacin del trmino de caducidad en las
acciones de grupo, la cual depende de las caractersticas del dao a reparar.

En ese sentido, si el dao es de ejecucin instantnea, as sus efectos se

extiendan en el tiempo o se agraven, el trmino de caducidad deber
contarse a partir de la materializacin del mismo.

Por el contrario, si se trata de un dao de tracto sucesivo o continuo, la

caducidad se deber calcular desde el momento en que cesa la accin
vulneradora causante del dao.

En ese orden de ideas, resulta medular establecer el tipo de dao del que se
reclama una indemnizacin en la accin de grupo, toda vez que de ello
despende la caducidad de sta.

Debido a la generalidad de la norma, en la sentencia de constitucionalidad C-

215 de 199910, la Corte Constitucional, en relacin con el artculo 47 de la
Ley 472 de 1998, se limit a determinar s resultaba ajustado a la Carta
Poltica que se estableciera un trmino de caducidad para la accin de grupo,
en razn a su naturaleza indemnizatoria y para preservar los principios de
seguridad jurdica, el inters general y la eficacia de la administracin justicia;
por lo que encontraba justificado que sta tuviera que ser ejercida en un
trmino de dos (2) aos.

Sobre el particular, la Corte Constitucional en la sentencia referida determin:

"La caducidad es la extincin del derecho a la accin por cualquier

causa, como el transcurso del tiempo, de manera que si el actor deja
transcurrir los plazos fijados por la ley en forma objetiva, sin presentar la
demanda, el mencionado derecho fenece inexorablemente, sin que
pueda alegarse excusa alguna para revivirlos. Dichos plazos
constituyen una garanta para la seguridad jurdica y el inters general.
Y es que la caducidad representa el lmite dentro del cual el ciudadano
debe reclamar del Estado determinado derecho; por ende, la actitud
negligente de quien estuvo legitimado en la causa no puede ser objeto
de proteccin, pues es un hecho cierto que quien, dentro de las

10 M.P.: Martha Victoria Schica de Moncaleano.

 oportunidades procesales fijadas por la ley ejerce sus derechos, no se
ver expuesto a perderlos por la ocurrencia del fenmeno indicado" 10

En ese orden de ideas, si bien la Corte Constitucional encontr acertado

establecer un trmino de caducidad en las acciones de grupo, no efectu un
anlisis a profundidad sobre la forma en que ste deba contabilizarse, pues
tal asunto se debe determinar en cada caso particular, de acuerdo con las
circunstancias de tiempo, modo y lugar que rodeen cada controversia.

En tal virtud, para lograr una debida interpretacin de este artculo deber
recurrirse a los pronunciamientos previos, que sobre asuntos similares, ha
resuelto el rgano de cierre de la jurisdiccin contencioso administrativa o la
Corte Constitucional.

Cabe resaltar que, en relacin con la aplicacin del artculo 47 de la Ley 472
de 1998, en los casos de los daos causados por el deterioro de viviendas
construidas en zonas inapropiadas, la Corte Constitucional, en sentencia T-
191 de 200911 efectu el anlisis de los alcances jurdicos de dicho artculo,
apoyndose en pronunciamientos del Consejo de Estado.

Sobre el particular, determin lo siguiente:

En relacin con el trmino de caducidad de la accin de grupo, esta

Sala de revisin entra a hacer un breve anlisis del mismo.

3.3.3.1 El artculo 47 de la Ley 472 de 1998 establece que sin

perjuicio de la accin individual que corresponda por la

11 Corte Constitucional. Sentencia T-191 de 2009. M.P.: Luis Ernesto Vargas Silva. En la
citada sentencia, la Corte Constitucional ampar los derechos de un grupo de residentes y
propietarios de la agrupacin residencial Pueblo Nuevo de Bogot, cuyas casas fueron
afectadas por la construccin del complejo habitacional en un terreno que no era apto por su
cercana al ro Fucha, cuyas pretensiones en la accin de grupo, similar a este caso, no
fueron resueltas de fondo ante la prosperidad de la excepcin de caducidad de la accin.
 indemnizacin de perjuicios, la accin de grupo deber promoverse
dentro de los dos (2) aos siguientes a la fecha en que se caus el
dao o ces la accin vulnerante causante del mismo.

3.3.3.2 En relacin con la norma que establece el trmino para la

caducidad de las acciones de grupo, encuentra esta Sala que
existen dos aspectos del mandato legal sobre caducidad para las
acciones de grupo que deben diferenciarse. As, la primera parte del
artculo 47 de la Ley 472 de 1998 establece que la accin de grupo
deber promoverse dentro de los dos (2) aos siguientes a la fecha
en que se caus el dao, y la segunda parte establece que la
accin deber promoverse dentro de los dos (2) aos siguientes a
la fecha en que () ces la accin vulnerante causante del mismo.

3.3.3.3. Considera esta Sala que la primera parte del mandato legal
hace relacin a la contabilizacin del trmino de caducidad cuando
se aplica para aquella clase de dao que se agota, ejecuta o
perfecciona en una sola accin u omisin, aun cuando de ella se
deriven perjuicios posteriores para los afectados; mientras que la
segunda parte del mandato legal hace referencia a la clase de dao
que no se agota, ejecuta o perfecciona mediante una slo accin u
omisin determinable de manera objetiva en el tiempo, sino que se
refiere a la clase de dao que se extiende y actualiza en el tiempo, o
al denominado dao continuado o dao de tracto sucesivo, cuya
accin vulnerante causante del mismo no ha cesado para el
momento de la interposicin de la accin de grupo.

En este mismo sentido, la jurisprudencia del Consejo de Estado ha

sostenido, y ello en un caso similar al que ahora se estudia, que la
norma sobre la caducidad de las acciones de grupo consagra dos
eventos distintos para efectos del cmputo del trmino de caducidad
de la accin de grupo: uno referido a aquellos casos en los que el
dao se origina en un acto que se agota en su ejecucin; y otro,
cuando la conducta vulneradora no se agota en un solo acto o
hecho. Para el Consejo de Estado esta circunstancia debe ser
determinada en cada caso por el juez de la accin de grupo, con el
fin de establecer si el hecho generador del dao se agota en un solo
momento o se prolonga en el tiempo12.

12Ver Sentencia Consejo de Estado, Sala Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, del
2 de junio de 2005, dentro del expediente radicado con el No. 2000-0008, M.P. Alier
Hernndez.
()

3.3.3.6 De conformidad con la segunda lnea jurisprudencial, la cual

toma en cuenta la existencia de daos de tracto sucesivo o de
daos que se prolongan en forma progresiva en el tiempo, no se
puede hablar de caducidad en estos casos, en razn a que la causa
del dao cuya indemnizacin se reclama no ha cesado, sino que por
el contrario, la accin vulnerante causante del mismo se prolonga en
el tiempo.

En este sentido la jurisprudencia en la materia ha sostenido, en un

caso similar al que ahora estudia, que mientras persistan las
consecuencias daosas para las vctimas, que en el caso que se
estudiaba en esa oportunidad era el dao generado a los
compradores de inmuebles construidos en un terreno con fallas
geolgicas, la accin no caduca. Incluye adems en sus
consideraciones que la caducidad puede ser apreciada judicialmente
con criterios de equidad. Se dijo en tal oportunidad:

Luego, cuando ocurre el fenmeno del tracto sucesivo, el trmino de

caducidad no se agota mientras los daos se sigan produciendo, que
es lo que exacta y concretamente ha venido aconteciendo en el caso
materia del presente estudio de mrito.

Para corroborar la anterior apreciacin, conviene traer a colasin el

aparte de la sentencia del 15 de febrero de 1996 de la Seccin
Tercera del Honorable Consejo de Estado, dictada dentro del
expediente No. 11.239 Consejero Ponente, Dr. Jess Maria Carrillo
Ballesteros, cuyo contenido es el siguiente:

En este momento del discurso judicial, la Sala reitera la pauta

jurisprudencial en el sentido de que en casos como el presente,
cuando los daos se van causando da a da, esto es, en forma de
tracto sucesivo, el trmino de caducidad no se agota mientras los
daos se sigan produciendo. En esta materia la Sala hace suya la
perspectiva doctrinaria que el Dr. Toms Ramn Fernndez maneja
en su conferencia: El Contencioso Administrativo y la
responsabilidad del estado, Abeledo Perrot, pg. 105, en la cual se
lee:

El dies a-quo del cmputo es tambin desde hace aos, objeto de

un anlisis muy amplio estimndose que el plazo no empieza a correr
en tanto los daos se sigan produciendo por mucho que sea el
tiempo transcurrido desde que tuvo lugar el hecho que los
desencaden.
 As las cosas, en la especie, es forzoso hacer, por razones de
justicia y tambin de equidad, una interpretacin generosa del
momento a partir del cual empieza a correr el trmino de caducidad,
para permitir la admisin de la demanda y con sta, el acceso a la
administracin de justicia. 13

De acuerdo con esta lnea jurisprudencial, en otra oportunidad el

Consejo de Estado, analizando otro caso similar al ahora
examinado, afirm que cuando se presentan estos casos donde hay
lugar a daos de tracto sucesivo, no puede computarse el trmino de
caducidad tomando como fecha el momento en que se entregaron
las unidades de vivienda a los compradores, por cuanto la norma es
clara en sealar, que este trmino se cuenta a partir de la fecha en
que ces la accin vulnerante causante del mismo, lo que en ste
caso no ha ocurrido pues los daos se siguen produciendo14.

En otro caso anlogo, el Consejo de Estado sostuvo que [e]n

sntesis, los daos en el caso presente se han presentado en forma
de tracto sucesivo, es decir, da a da, sin que los mismos hayan
cesado desde su inicio, esto es, desde mucho tiempo antes de
construirse las viviendas materia del presente litigio, como lo
sostiene la constructora en su escrito de contestacin. Luego cuando
ocurre el fenmeno de trato sucesivo, el trmino de caducidad no se
agota mientras los daos se sigan produciendo, que es lo que
exacta y concretamente ha venido aconteciendo en el caso materia
del presente estudio de mrito15.

En otro pronunciamiento, el Consejo de Estado reiterando el criterio

jurisprudencial expuesto afirm que cuando los daos se van
causando da a da, esto es en forma de tracto sucesivo, el termino

13Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Primera, Subseccin A, AG-00-001,

Accin de grupo contra el Distrito Capital-Alcalda Mayor de Santaf de Bogot, Alcalda
Menor de la localidad de San Cristbal Sur, y la Sociedad Transporte de Materiales Equipos
y Construcciones Ltda., Transequipos y construcciones Ltda., en liquidacin, demandante:
Marcos Yesid Garca y otros.

14Ver Sentencia Consejo de Estado, Seccin Primera, dentro del Expediente 253000-23-26-
000-2002-00995-01, M.P. Camilo Arciniegas Andrade; entre otros.

15 Ver Sentencia del Consejo de Estado dentro de la accin de grupo 1999-001.

 de caducidad no se agota mientras los daos se sigan
produciendo16.

Igualmente sostuvo el Consejo de Estado, en otro caso semejante al

que ahora se estudia, que si bien la construccin de la obra pblica
finaliz en el mes de julio de 2000, ocurre que segn la demanda, el
perjuicio ha venido prolongndose de tal manera que puede
considerarse actual; as la accin de grupo no ha caducado, pues el
trmino de dos aos previsto por el artculo 47 de la Ley 472 de
1998 para promoverla, corre desde la fecha en que se produjo el
dao, hasta la interrupcin de la causa, como debe entenderse en
este caso 17

Del mismo modo, en otros pronunciamientos18, el Consejo de Estado

ha declarado no probada la excepcin de caducidad, en cuanto si
bien la construccin de la obra haba finalizado en un momento
determinado en el tiempo, el perjuicio haba venido prolongndose
de tal manera que poda considerarse actual, o vena producindose
da a da en la medida en que no se haba consumado en su
totalidad y por el contrario se haba agravado con el paso del tiempo,
razn por la cual la accin de grupo no haba caducado.

Finalmente, tambin desde el punto de vista doctrinario, algunos

autores sostienen que el trmino de la caducidad no empieza a
correr en tanto los daos se sigan produciendo por mucho que sea
el tiempo transcurrido desde que tuvo lugar el hecho que los
desencaden19.

()

3.3.3.8 De conformidad con lo anterior, es claro para esta Sala, que el

entendimiento de la norma legal que establece la caducidad para las
acciones de grupo art. 47 de la Ley 472 de 1998- segn el cual en los
casos de dao continuo o de dao de tracto sucesivo no opera la
caducidad por cuanto no ha cesado la accin vulnerante causante del
dao al momento de la presentacin de la demanda, es un

16 Sentencia del Consejo de Estado, Seccin Tercera, dentro del expediente No. 11.239,
M.P. Jess Mara Carrillo Ballesteros.
17 Sentencia del Consejo de Estado del 2 de agosto de 2002 dentro del expediente 25000-

23-25-000-2002-0011-01 (AG-047).
18 Ver expedientes 1467 de 2003, M.P. Carmen Alicia Rengifo, y AG 1050-2004, M.P. Ayda

Vides Pava.
19 Ver Toms Ramn Fernndez, Abeledo Perrot, pg. 15.
entendimiento que no slo se desprende claramente del contenido de la
norma legal, sino que ms all se ajusta a la Constitucin Nacional y a
su principios de prevalencia del derecho sustancial, de interpretacin
pro homine, de interpretacin conforme y razonable, as como al
respecto por los derechos del debido proceso y acceso a la
administracin de justicia.

Como consecuencia de lo anterior, la aplicacin legal de la caducidad

segn la cual esta no opera en los casos de dao de tracto sucesivo
mientras no cese la accin vulnerante causante del mismo, protege la
efectividad de la accin de grupo y por contera los derechos e intereses
colectivos que se buscan garantizar a travs de esta accin, como el
inters respecto de la indemnizacin patrimonial y los derechos a una
vida digna, a la salud y a un medio ambiente sano.

()

4.2.2.1 Con fundamento en las consideraciones expuestas en la parte

motiva de esta sentencia, es claro para esta Sala de Revisin que de
acuerdo con el artculo 47 de la Ley 472 de 1998 y en aquellos eventos
en los que se trata de la ocurrencia de un dao continuo o de tracto
sucesivo, el trmino de caducidad no opera mientras se contine
produciendo el dao o mientras no haya cesado la accin vulnerante
causante del dao, como efectivamente ocurre en el caso bajo estudio.

4.2.2.2 En este sentido, evidencia la Sala a partir de las pruebas que

obran dentro del expediente, que en el presente caso de accin de
grupo se trata de un dao continuo o de tracto sucesivo, caso en el cual
la caducidad no haba operado para el momento de la presentacin de
la demanda.

As, del expediente se colige que el dao ha sido permanente,

continuado y progresivo desde la construccin del conjunto habitacional
Pueblo Nuevo hasta la fecha en la cual se impetr la accin de grupo
y la presente accin de tutela, dao que de conformidad con lo
expresado por los habitantes no slo se relaciona con el deterioro
estructural de las viviendas y la consecuente desvalorizacin
econmica de las mismas, sino tambin con la afectacin de la salud de
sus habitantes, la contaminacin del rio Fucha y la afectacin del medio
ambiente, todo lo cual ha vulnerado de manera permanente, continua y
progresiva la calidad de vida de sus habitantes.
As mismo, obran pruebas dentro del expediente de la accin de grupo,
relativas al dao ocasionado a los habitantes de la agrupacin
residencial Pueblo Nuevo por haber sido construida en un terreno no
apto en cercanas del rio Fucha, como informes del Hospital de
Fontibn sobre la afectacin de la salud de los residentes, del Cuerpo
Oficial de Bomberos de Bogot sobre las inundaciones recurrentes del
conjunto habitacional, de la Direccin de Prevencin y Atencin de
Emergencias, as como el dictamen pericial practicado dentro del
proceso.

()

4.2.2.6 En consonancia con lo anterior, para la Sala las decisiones

judiciales que se demandan en esta oportunidad son claramente
contrarias al ordenamiento jurdico en cuanto se declar la ocurrencia
de un fenmeno jurdico que no haba acaecido. Se trata de una
interpretacin del artculo 47 de la Ley 472 de 1998, que resulta
arbitraria, pues la jurisdiccin se ejerci para aplicar una norma jurdica
de naturaleza procesal cuando tal aplicacin era manifiestamente
improcedente por no concurrir el presupuesto fctico en ella sealado.

4.2.2.7 Adicionalmente, evidencia esta Sala que tales actos de la

jurisdiccin lesionan los derechos fundamentales de los perjudicados
con los daos colectivos ocurridos en la agrupacin habitacional, de
que trata la accin de grupo que se estudia en esta ocasin. Ello es as
porque el juez aplica una norma procesal de efectos sustanciales que
conduce al archivo de la accin de grupo e impide con ello el acceso a
la administracin de justicia con miras al reconocimiento de la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados con la construccin
de un proyecto habitacional en cercanas del ro Fucha, lo cual como se
anot, ha generado para la comunidad problemas de carcter
econmico y estructural en sus viviendas, as como de orden sanitario y
ambiental, afectando el derecho fundamental a una vida en condiciones
de dignidad.

4.2.2.8 Por lo tanto, en este caso la Sala encuentra que se trata de una
tpica va de hecho por defecto sustancial en tanto se aplic una norma
de derecho sin contar con los hechos determinantes del supuesto legal.
En este mismo sentido, observa la Sala que no se trata slo de una
divergencia de criterios jurdicos en torno al trmino de caducidad para
la Accin de Grupo y que por ello su decisin puede catalogarse como
una va de hecho.
Concluy la Corte que el dao causado por el deterioro de las viviendas
construidas en zonas inapropiadas constituye un dao tpico de tracto
sucesivo, por cuanto no se ejecuta ni consuma en una sola accin u omisin
sino que, por el contrario, es de carcter permanente, se actualiza da a da y
se prolonga en el tiempo en forma progresiva.

En ese orden de ideas, en relacin con la interpretacin del artculo 47 de la

Ley 472 de 1998, para contar el trmino de caducidad en las acciones de
grupo cuando el dao se reputa de los casos de construccin de conjuntos
habitacionales en terrenos o zonas inapropiadas para ellos, debe entenderse
que es un dao continuado, y en tal virtud, deber contabilizarse desde el
momento en que cese el dao, para lo que el juez de instancia deber tener
en consideracin las circunstancia de tiempo, modo y lugar que se le ponen
de presente.

En el sub examine, el Tribunal Administrativo de Bolvar en la sentencia del 5

de junio de 2015, al referirse a la manera de determinar la caducidad en la
accin de grupo radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-01938-0120,
consider lo siguiente:

() Ahora bien, corresponde a la Sala determinar el momento a partir

del cual se debe empezar a contabilizar el trmino de caducidad. Al
respecto la Sala previene que difiere de las consideraciones que
expresa el Juez [de] instancia toda vez que este hace alusin al
dictamen de abril del ao 2000.

Considera esta Corporacin que el momento escogido por el Juez de

primera instancia para iniciar el conteo de la caducidad de la accin de
grupo es incorrecto, en la medida de que del material probatorio se
evidencia que se tuvo conocimiento del dao con anticipacin a la fecha

20 Promovida por los actores en contra del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de Indias
y la Constructora El Cerro Ltda.
planteada. (subrayado fuera de texto)

En la sentencia recurrida, tenemos que a folio 2941 reposa la demanda

de accin popular en la que 29 residentes del sector le dan poder a su
actual apoderado para que manifieste entre otras cosas:

Que una vez los clientes se mudaron a las respectivas viviendas

observaron que estas se agrietaban, situacin que se le comunic al
constructor y este inform que dichas grietas eran normales en
construcciones nuevas y enviaron personal a repararlo, con el paso del
tiempo todas las viviendas de la urbanizacin Nueva Granada una y
otra se volvieron a agrietar en forma cada vez ms pronunciada a pesar
de las constantes quejas el constructor se mostr indiferente, se
presentaron las respectivas quejas ante las entidades Distritales sin que
estas actuaran, por lo que Ingeominas envi una comisin a la
Urbanizacin para poder establecer que (sic) era lo que estaba
ocurriendo e identificar la verdadera magnitud del problema,
Inegominas (sic) una vez realiz el estudio sobre la urbanizacin Nueva
Granada mediante oficio 18917 del 02 de julio de 1998 lo hizo llegar a la
Coordinadora de la Unidad de Atencin y Prevencin de Desastres
adscrito (sic) a la Secretara de Gobierno de la Alcalda Mayor de
Cartagena. Dicho informe fue elaborado por un Gelogo y un ingeniero
Geotecnista y en dicho documento expresan:

los problemas de agrietamiento del terreno estn asociados a la

presencia de arcilla expansiva aflorantes en la ladera

esta conformacin se debe en gran medida tanto a las rocas que

afloran en el lugar afectado por un fuerte fracturamiento asociado a fallas
geolgicas, como la actividad autrofica (sic) particularmente relacionada
canteras de caliza, arena y arcilla.

Particularmente la urbanizacin se localiza en una ladera de forma

convexa con pendientes variables entre 18 y 22 grados donde son
comunes los procesos erosivos intensos asociados a fuertes
carcovamiento (sic)

las viviendas del barrio Nueva Granada fueron entregadas a los

usuarios hace aproximadamente 4 aos y desde aquel entonces se ha
(sic) presentado fisuras y grietas en pisos y vigas perimetrales, las
viviendas han sido reparadas por el personal de la empresa constructora,
localmente varias veces, sin obtener solucin definitiva.

La zona afecta corresponde a la tercera etapa del barrio constituida por

 133 viviendas.

fundamentados en datos geotcnicos tomados anteriormente en sitios

cercanos al Barrio Nueva granada, las calles presentes son de
consistencia media a firme y de plasticidad media a alta con un potencial
expansivo, igualmente alto. Tales caractersticas permiten que estos
materiales cambien de volumen al contacto con el agua, hinchndose al
humedecerse y agrietndose cuando se secan, ejerciendo presiones
sobre las estructuras emplazadas all

Aunque no se han presentado problemas de remocin en masas en el

lugar la constante saturacin de agua del material reduce
significativamente la resistencia de las arcillas haciendo el terreno
susceptible de deslizamiento. Esta situacin se ve favorecida por el
carcter expansivo de las mismas y la forma convexa y altas pendientes
de la ladera. Adicionalmente el alto fracturamiento del terreno relacionado
con probables fallas geolgicas, evidencia tanto al nordeste como al sur
oeste y que delimitan el cerro donde se encuentra localizada la
urbanizacin se constituye en otro lugar factor que facilita potencialmente
un eventual deslizamiento

Debido al estudio realizado por Ingeominas los accionantes iniciaron

una indagacin adicional en las distintas dependencias de la alcalda a
travs de acciones de tutelas (sic) y se percataron:

-Que la urbanizacin Nueva Granada en su Tercera etapa fue

construida por sobre la cota de nivel que es de 25 metros.
-Que la tercera etapa es proclive a destruirse por deslizamiento.
-Que las reparaciones de las viviendas son infructuosas por el
constante movimiento de la arcilla al mojarse y secarse (a sabiendas de
que en Cartagena hay dos periodos climticos de lluvia y sequia) de
nada sirve que una vivienda se repare ya que siempre se va a agrietar
porque el suelo donde est construida siempre se mueve.

A partir de lo anterior la comunidad le solicit al Alcalde que se

reconociera el terreno de la urbanizacin Nueva Granada Tercera Etapa
como zona de alto riesgo, en comunicacin de 03 de marzo de 1998 (Fl.
3344). Al respecto el mandatario de la poca se limit a nombrar una
comisin que no funcion.

()

Por otra parte reposa a folio 2151 informe de la Universidad de

Cartagena de 12 de marzo de 1999 en visita efectuada por la Comisin
Tcnica del Barrio Nueva Granada el da 9 de marzo de 1999. en (sic)
el que manifiestan: Las viviendas presentan agrietamiento considerable
en pisos y paredes, desplazamiento de los muros, vigas de anillos
superior en mal estado, etc; se estaban presentando asentamientos
diferenciables bastante marcados; los muros de contencin construidos
no tienen drenajes para filtraciones y no cumplen las especificaciones
generales de diseo estructural de acuerdo con las normas sismo
resistentes con las cuales fueron diseados; rellenos inadecuados de
acuerdo con las recomendaciones del estudio de suelos, realizado por
el Ingeniero Csar Pereira Crespo; el pavimento rgido presenta
muchas grietas y asentamientos diferenciales, posiblemente por manejo
inadecuado del terreno, pues la mayora se encuentra sobre suelos
expansivos. Su sugirieron soluciones como evacuacin temporal de
familias afectadas, controlar el fenmeno de asentamientos antes de
iniciar reparaciones estructurales de viviendas y tener en cuentas (sic)
las diferentes soluciones del problema recomendadas por
INGEOMINAS.

A partir de lo anterior, no hay duda de que se tena conocimiento del

dao mucho antes de lo que se plantea el Juez de instancia. Como se
afirma en la sentencia apelada, la consolidacin del grupo se
encontraba determinada con anterioridad a la presentacin de la
demanda. En el informe presentado por Ingeominas visible a folio 3306
del 2 de julio de 1998, se indica que la zona afectada corresponde a la
tercera etapa de la urbanizacin nueva granada, y de forma expedita,
se explican las condiciones geolgicas de alto riesgo que presenta el
terreno, se menciona que hay una alta probabilidad de que ocurran
deslizamientos, adems de que se verifica que en realidad las casas
presentan grietas en su estructura y que a pesar, de que por parte de
los constructores se han realizado reparaciones estas no solucionan el
problema de forma definitiva, ya que la roca de arcilla cede con la
humedad y se agrieta en pocas de verano por lo que siempre que el
clima vare se presentarn fallas en la estructura de las mismas. Se
establece el nmero total de las viviendas que corresponden a 133 y se
manifiesta que el 80% de las mismas se encuentran afectadas.

Aparte de lo mencionado se hace necesario resaltar que los moradores

constantemente realizaron acciones con el fin de que se les asistiera
con su problemtica, a tal punto de que se percatan por cuenta de la
misma administracin que la tercera etapa es proclive a destruirse por
deslizamientos, por lo que solicitan que la zona sea declarada de alto
riesgo, incluso a folio 3336 reposa copia de un artculo periodstico de
Diario el (sic) Universal en el que especifica las condiciones del terreno
 y muchos de los apartes presentados por Ingeominas publicado en la
edicin del 28 de octubre de 1999 como lo certifica el peridico
mencionado. Por si fuera poco en la accin popular se resalta que
existieron solo en el mes de octubre de 1999 tres deslizamientos, lo que
hace evidente de (sic) que a estas alturas de tena conocimiento del
dao por parte de la comunidad, quien recaud material probatorio
suficiente para presentar la accin popular el 11 de noviembre de 1999
como se hace constar a folio 2953, por lo que a partir de esta fecha se
debe considerar que la comunidad tena conocimiento del dao. No es
de recibo el argumento de A quo al manifestar que a partir del dictamen
de Ingeominas del ao 2000, es que se debe iniciar a correr el trmino
de caducidad, porque a partir del mismo se puede determinar si el
terreno se puede recuperar o es necesario reubicar a la comunidad,
porque como ya se hizo claridad en su momento, una cosa es la
ocurrencia del dao y otras es su agravacin, es evidente de (sic) que
el dao ocurri en el transcurso del ao 1994 a 1998 y que la
comunidad se percat del mismo de forma certera en 1999 debido a las
pruebas y el cmulo de sucesos relatados en la accin popular. A partir
de dictamen de Ingeominas del 2000 se puede evidenciar la agravacin
del dao, en la medida que se determin que el terreno era
irrecuperable y que se deba reubicar a los moradores de las viviendas
lo que marco (sic) el norte a seguir por la Administracin, pero se reitera
el dao exista y la comunidad tena pleno conocimiento del mismo en
el ao 1999.

Desconocer las evidencias fcticas y jurdicas plateadas derivara en

una vulneracin a los principios de seguridad Jurdica que gobiernan el
actuar contencioso de nuestra jurisdiccin.

Teniendo en cuenta lo anterior tenemos que la caducidad se debe

empezar a contabilizar a partir del 11 de noviembre de 1999 y la
demanda de accin de grupo se radic el 25 de febrero de 2002 como
se puede verificar a folio 514 en el acta de reparto.

Por lo que es evidente que le asiste la razn a la entidad accionada al

manifestar que dicha accin estaba caducada, ya que los actores tenan
hasta el 11 de noviembre de 2001 para presentar la demanda por lo
que proceder esta Corporacin a revocar la sentencia de primera
instancia y negar las pretensiones de la demanda. (fls. 3752 a 3772
cdno 3).(subrayado fuera de texto).

De la lectura del aparte transcrito, se tiene que el Tribunal Administrativo de

Bolvar, interpreta de manera errnea el artculo 47 de la Ley 472 de 1998,
toda vez que omite determinar las caractersticas del dao, para establecer si
ste es de ejecucin inmediata o de tracto sucesivo, y, por el contrario, se
limita a establecer el momento en el cual los actores tienen conocimiento del
dao; asunto que resulta irrelevante para establecer si se presenta o no el
fenmeno de la caducidad de la accin de grupo.

En efecto, cabe recordar que el artculo 47 de la Ley 472 de 1998 contempla

dos circunstancias a partir de las cuales se contabiliza el trmino de
caducidad de los dos (2) aos en las acciones de grupo; la primera, que
establece que se debe calcular a partir de la fecha en que causa el dao,
evento que parte de la base de que se trata de un dao que se produce o se
materializa en un solo momento; mientras que la segunda, refiere que se
debe contabilizar a partir de la fecha en que cesa la accin vulneradora, por
cuanto se trata de un dao de tracto sucesivo o continuado.

En ese orden de ideas, lo importante a determinar por parte del juez de

instancia es el tipo de dao por el cual se reclama una indemnizacin y a
partir de cuando ste se materializa, asunto que no fue analizado por el
Tribunal Administrativo de Bolvar que se limit a establecer el momento para
el cual los actores haban tenido presuntamente conocimiento del mismo.

La Sala advierte que, tal y como lo establece el precedente jurisprudencial

arriba citado21, que da cuenta de que en asuntos como el que se discute, se

21 La sentencia T-191 de 2009, resulta ser, para el presente asunto, un verdadero

precedente jurisprudencial en tanto que, de conformidad con la definicin de precedente,
comparte similitud fctica y jurdica, y la ratio decidendi sirve para resolver el caso objeto de
debate. Cabe resaltar que, esa oportunidad la Corte Constitucional analiz el defecto de
desconocimiento de precedente jurisprudencial, por parte del Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, que en una accin de grupo promovida por los propietarios de un conjunto
residencial ubicado en inmediaciones del ro Fucha en Bogot, declar probada la excepcin
trata de un dao continuado o de tracto sucesivo, en tanto que ste no se
agota ni con el otorgamiento de la licencia de construccin, con la entrega de
la vivienda o con los anlisis o estudios de suelos; sino que permanece en el
tiempo hasta tanto cese la vulneracin; y en tal virtud, el trmino de
caducidad deber contabilizarse a partir del momento en el que la
transgresin termina.

En el caso bajo estudio, la vulneracin de los derechos de los actores en

relacin con la construccin de sus viviendas en un terreno clasificado como
de alto riesgo, ces en el momento en el que se les brindaron las garantas
para desalojar sus viviendas, esto es, el 9 de abril de 2002, fecha en la cual
se firm el acta contentiva del acuerdo entre el distrito, la personera y la
junta de propietarios, donde consta que desde marzo de ese ao se les
haban empezado a cancelar los arriendos a los propietarios de Nueva
Granada, a fin de que desocuparan dichos terrenos y, posteriormente les
hicieran la entrega de nuevas viviendas .

As las cosas, contrario a lo expresado por el a quo, en el presente asunto si

se logr acreditar la ocurrencia de los defectos alegados, puesto que
argumentaron con suficiencia cada uno de ellos.

Bajo estas consideraciones, la Sala revocar el fallo de primera instancia

para conceder el amparo de los derechos fundamentales al debido proceso,
a la igualdad, a la informacin y dignidad humana, de los actores22;

de caducidad de la accin, al considerar que era un dao de ejecucin inmediata y no

continuado.
22 Los seores, Jorge del Valle Fernndez, Virgelina de Lourde Torres Duque, Jaime Martelo

Bossa, Marelvis Guzmn Mola, Judith Lora Cantillo, Luis Carlos Castillo Carrillo, Etilsa
Esther Ballestas Buelvas, Libardo Rafael Castellar Martnez, Gil Martelo, Sergina de la Rosa,
Madin Orozco Polo, Mara Cristina Garcs Murillo, Ana Orozco Hernndez, Ricardo Garca
Navas, Noremis Arellano Solano, Donaldo Alfonso Guardo Coronado, Nicols Jaimes Pjaro,
vulnerados por parte del TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOLVAR; para
lo cual dejar sin efecto la providencia proferida el 5 de junio de 2015, en la
accin de grupo23, radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-01938-01;
mediante la cual declar probada la excepcin previa de caducidad de la
accin; y le ordenar a dicho Tribunal dictar una sentencia de mrito que
defina la segunda instancia dentro del proceso mencionado; como en efecto
se dispondr en la parte resolutiva de esta sentencia

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Seccin Primera, administrando justicia en nombre de
la Repblica y por autoridad de la Ley,

FALL A

PRIMERO: REVCASE la sentencia de 15 de diciembre de 2015, proferida

por la Seccin Quinta de la Corporacin, para en su lugar, AMPARAR los
derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad, a la
informacin y dignidad humana de los seores Jorge del Valle Fernndez,
Virgelina de Lourde Torres Duque, Jaime Martelo Bossa, Marelvis Guzmn
Mola, Judith Lora Cantillo, Luis Carlos Castillo Carrillo, Etilsa Esther Ballestas
Buelvas, Libardo Rafael Castellar Martnez, Gil Martelo, Sergina de la Rosa,
Madin Orozco Polo, Mara Cristina Garcs Murillo, Ana Orozco Hernndez,
Ricardo Garca Navas, Noremis Arellano Solano, Donaldo Alfonso Guardo
Coronado, Nicols Jaimes Pjaro, Virgilio Antonio Thern Cataln, Bertha
Alina Garca Daz, Alfredo Antonio Guerra Jimnez, Espritu Sarmiento Parra,

Virgilio Antonio Thern Cataln, Bertha Alina Garca Daz, Alfredo Antonio Guerra Jimnez,
Espritu Sarmiento Parra, Visitacin ngulo de Jimnez, Consuelo Valbuena Bentez,
Ricardo Tapias Morales, Freddy Manuel Gonzlez Puentes, Carmen Mara lvarez Pacheco,
Consuelo Tovar Corrales y Agustn Palencia lvarez.

23 Promovida por los actores en contra del Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de Indias
y la Constructora El Cerro Ltda.
Visitacin ngulo de Jimnez, Consuelo Valbuena Bentez, Ricardo Tapias
Morales, Freddy Manuel Gonzlez Puentes, Carmen Mara lvarez Pacheco,
Consuelo Tovar Corrales y Agustn Palencia lvarez; por las razones
expuestas en este provedo.

SEGUNDO: En consecuencia, DJASE sin efecto la providencia del 5 de

junio del 2015, proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar en la accin
de grupo radicada con el nmero 13-00-33-31-005-2002-01938-01,
promovido por los actores en contra del Distrito Turstico y Cultural de
Cartagena de Indias y la Constructora El Cerro Ltda.

TERCERO: ORDNASE al Tribunal Administrativo de Bolvar que, dentro del

trmino de cuarenta (40) das siguientes a la ejecutoria de esta providencia,
profiera una nueva sentencia donde resuelva la apelacin interpuesta contra
el fallo de primera instancia dictado por el Juzgado Quinto Administrativo Oral
del Circuito de Cartagena, en la accin de grupo radicada con el nmero 13-
00-33-31-005-2002-01938-01; atendiendo los lineamientos expuestos en esta
decisin.

CUARTO: NOTIFQUESE esta decisin por el medio ms expedito y eficaz

que asegure su cumplimiento.

QUINTO: Dentro de los diez (10) das siguientes a la ejecutoria de esta

providencia, REMTASE el expediente a la Corte Constitucional para su
eventual revisin.

CPIESE, NOTIFQUESE, COMUNQUESE Y CMPLASE.

Se deja constancia que la anterior providencia fue leda, discutida y aprobada

por la Sala de la fecha.
ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDS MARA ELIZABETH GARCA
GONZLEZ
PRESIDENTE

MARA CLAUDIA ROJAS LASSO GUILLERMO VARGAS AYALA