MDULO 1: A

LA EXPERIENCIA EN LO JURDICO
Las leyes y las normas son importantes herramientas para la
construccin de lo social, ellas tienen que estar al servicio de las
personas, evitando o solucionando conflictos. El derecho debe facilitar
la convivencia social.
La realidad social, en su conjunto (la conducta humana en su
interferencia nter subjetiva, el conflicto potencial o actual),
constituyen el objeto de toda normatividad, la razn de ser y de
existir del derecho. ste se crea y existe para regular, encauzar y
organizar una convivencia humana que se nos presenta conflictiva.
Existe una tensin permanente entre el medio social y el individuo.
Ese medio social se hace real en otra persona o grupo de personas
que pretende y reclama conductas, actitudes y cosas que interfieren
con las de ese individuo. Por lo que, el derecho, como sistema de
normas, constituye una herramienta o una estrategia para mejorar el
funcionamiento de la sociedad.
La vida humana se da slo en sociedad, el ser humano toma
conciencia de su individualidad en relacin con los otros.

LA REALIDAD SOCIAL
La sociedad, para asegurar su supervivencia, exige un orden social;
ste produce un condicionamiento de las acciones individuales y una
uniformidad de comportamiento (reacciones previsibles y similares
frente a situaciones tpicas).
Socializacin es un proceso educativo, en el cual el hombre se hace
apto para asumir las tareas correspondientes a los roles sociales. sta
supone una interiorizacin en la cual el individuo hace suyas las
normas que la sociedad prescribe y los valores en los que se inspira.
Cuando los componentes del grupo no se comportan como es
esperado por la sociedad, se origina la falta de conformidad que se
manifiesta a travs de:

1- Variacin: comportamiento no conforme pero favorable para el

grupo que termina siendo aceptado. Estas faltas de conformidad se
previenen con el control social mediante tcnicas promocionales que
ligan consecuencias favorables a comportamientos deseados.
2- Desviacin: comportamiento no conforme pero que tiende a la
desintegracin del grupo, por lo que no es aprobado por ste. La falta
de conformidad aqu se previene con tcnicas disuasorias.

Las formas de prevenir estas faltas de conformidad son con el

CONTROL SOCIAL, las TCNICAS PROMOCIONALES que ligan
consecuencias favorables a comportamientos deseados o las
TCNICAS DISUASORIAS que ligan consecuencias desfavorables a
comportamientos no deseados.

EL DERECHO COMO PALABRA

El derecho es un conjunto de normas de carcter general, dictadas
para regir sobre una sociedad o sectores preestablecidos por las
necesidades de la regulacin social, que se imponen de forma
obligatoria a los destinatarios, cuyo incumplimiento debe acarrear
una sancin o la respuesta del Estado a tales acciones.

ETIMOLOGA
La palabra derecho proviene de la voz latina directum o
derectum (participio del verbo dirigere) que significa: lo que
est conforme a la regla, a la ley, a la norma (Idea principal)
En otros casos proviene del verbo dirigere que quiere decir,
disponer, ordenar, dirigir, poner recto o, el verbo regere, que
significa conducir, gobernar.
La palabra derecho es un sustantivo. En nuestra lengua hemos
acuado un adjetivo, por lo que cuando queremos calificar con la voz
adecuada una situacin que se refiere al derecho nos valemos del
trmino jurdico.

ACEPCIONES
Tiene 4 acepciones:
1- Normatividad Jurdica: sistema de normas o reglas cuyo
cumplimiento se puede exigir, incluso, por medio de la
fuerza. Ej.: Derecho Argentino.
2- Ciencia Jurdica: sistema de conocimientos referidos a
dichas normas o reglas. Ej.: Estudios del derecho.
3- Facultad Jurdica: poder que tiene una persona para hacer
o exigir algo de otra persona, con la proteccin de la
autoridad. Ej.: Derecho de transitar.
4- Impuestos, tasa o aranceles: valor econmico exigible
obligatoriamente. Ej.: Derecho de peaje.

DERECHO COMO OBJETO

El derecho, en sentido objetivo (derecho-norma), es una norma o un
sistema de normas. Es el derecho que est ah, frente a nosotros, que
ha sido puesto, sancionado y aprobado legalmente, y que todos
debemos respetar.
Estas normas (constituciones, leyes, decretos, ordenanzas, etc) son
rdenes creadas e impuestas a fin de que sean cumplidas. Son
disposiciones obligatorias. Ej.: Derecho de la Repblica Argentina,
Cdigo Civil, Cdigo Penal, Ley de alquileres, etc.

DERECHO EN SENTIDO OBJETIVO: COMO NORMA Y COMO

ORDENAMIENTO
El derecho como norma: se presenta como una norma de
comportamiento, algo que regula ciertas conductas del hombre en la
sociedad, para ordenar la vida social y evitar o solucionar conflictos.
Sin embargo, lo caracterstico de las normas jurdicas (en las
sociedades desarrolladas), es la de ser normas institucionalizadas, es
decir que son creadas por rganos especializados (rganos
legislativos), para luego ser aplicadas y ejecutadas por otros rganos
tambin especializados (rganos ejecutivos y judiciales)
El derecho como ordenamiento: en las sociedades desarrolladas,
son normas institucionalizadas, es decir que son creadas por rganos
especializados (rganos legislativos), para luego ser aplicadas y
ejecutadas a travs de otros rganos tambin especializados (rganos
ejecutivos y judiciales). En este sentido aparece como un
ordenamiento, como institucin, que cumple determinadas funciones
en la sociedad.

DERECHO EN SENTIDO SUBJETIVO: COMO RELACIN

Una de las funciones del derecho es la de crear y regular relaciones
inter-subjetivas. Las normas jurdicas son bilaterales ya que de ellas
se desprenden correlativamente derechos o facultades para un sujeto
y, deberes u obligaciones para otro, estableciendo entre ellos una
relacin jurdica.

Estas 3 teoras (como norma, como ordenamiento, como relacin), no

son incompatibles, ni se excluyen entre s, sino que se completan y
complementan, por lo que deben unirse para lograr una visin
integral del fenmeno jurdico.
El fenmeno jurdico, desde un punto de vista filosfico, es el aspecto
que las cosas ofrecen ante nuestros sentidos, a partir de la
experiencia que tenemos de l. Se denomina fenmeno jurdico, al
derecho tal cual como lo percibimos en nuestras experiencias
jurdicas.

DERECHO SUBJETIVO
El derecho, en sentido subjetivo, es el derecho-facultad. Es la
prerrogativa, la facultad con que cuenta un individuo para reclamar el
cumplimiento de las normas jurdicas, y que considera le favorecen y
tutela. Este derecho pertenece al sujeto.
De las normas jurdicas, no slo surgen deberes sino tambin
derechos. Frente al deudor siempre hay un acreedor. El primero debe
pagar; el segundo, tiene derecho a exigir el pago.
La pretensin o facultad del acreedor para exigir el pago es derecho
subjetivo. Est en la persona, es del ciudadano (es su derecho),
particular.
Ej.: El acreedor Juan recurre a los Tribunales para exigir que se le
pague, aqu ejerce su facultad (derecho subjetivo), pero invoca una
norma legal (derecho objetivo). Juan dir al Juez interviniente: Pedro
no me ha pagado la deuda al vencimiento del plazo otorgado. Por
consiguiente, seor Juez, de conformidad a la norma jurdica que
impone la obligacin de pagar (norma que invoc), pido se condene a
Pedro al pago de la deuda. Es decir, al ejercer Juan la facultad que
tiene como acreedor (derecho subjetivo) invoca la norma legal
(derecho objetivo).

DERECHO COMO CIENCIA

El derecho como ciencia surge del estudio racional del objeto del
derecho, el derecho como normatividad.
El derecho se define como ciencia porque constituye un conjunto de
conocimientos ordenados, sistematizados, de carcter racional,
fctico, que tienen implicancias jurdicas. Se rigen por principios.
La expresin Ciencia del derecho es utilizada en 3 sentidos:
1. Amplsimo: Comprende todas las disciplinas jurdicas,
incluyendo la filosofa.
2. Amplia: Abarca todas las ciencias jurdicas, es decir todas
aquellas disciplinas cientficas que tiene por objeto el
derecho. Ej.: Sociologa jurdica, psicologa jurdica, la historia
del derecho, etc., quedando excluida la filosofa.
3. Estricto: Es la acepcin ms corriente. Se denomina ciencia
jurdica a la llamada dogmtica jurdica.

El derecho como normatividad, puede aparecer como objeto, que se

somete a un estudio racional, del cual surge la ciencia del derecho. En
este caso vemos como reciben el mismo nombre tanto el objeto
estudiado (derecho), como la ciencia que lo estudia (Derecho). Ej.:
a) La historia de nuestra patria, fue profundamente marcada por la
Revolucin de Mayo. (Objeto estudiado)
b) La historia determin la existencia del pueblo Hitita que habit en
el Asia Menor. (Ciencia)
c) La geografa de Crdoba es accidentada. (Objeto estudiado)
d) La geografa cordobesa est desactualizada. (Ciencia que lo
estudia)
Ej.:
a) La carrera de derecho es fcil. (Ciencia)
b) El derecho se presume conocido por todos. (Normatividad)
c) El derecho de un pas debe servir para su organizacin. (Ciencia)
d) El derecho debe lograr interpretar lo que el legislador quiso al
dictar una ley. (Ciencia)
Dogma: Proposicin que se asienta por firme y cierta y como
principio innegable/ Fundamento o puntos capitales de todo sistema,
ciencia, doctrina o religin.

Diferencia entre la aceptacin racional y la aceptacin dogmtica de

una norma.
1. La racional se da en el sentido de que una persona llega a tal
aceptacin por conveniencia o resignacin, pero la misma no es
obligatoria pero s el mejor camino. Al que se llega por
medio del razonamiento.
2. La dogmtica en cambio es el camino al que se obliga a seguir ya
que ste se encuentra preescrito y no hay otra alternativa porque es
el fundamento o punto capital de un sistema
Se la clasifica a las ciencias jurdicas como dogmtica porque su
estudio abarca la interpretacin de leyes que son obligatorias para
todo ciudadano y estas mismas leyes son los fundamentos para que
una sociedad viva en armona, sin llegar al conflicto.
 DOGMTICA JURDICA
El derecho es una ciencia que estudia la interpretacin, integracin y
sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado, para su
aplicacin.
A la dogmtica jurdica le interesa estudiar objetos que son, en s
mismos, concretos individuales, bien singulares; no le interesa el
derecho como objeto concreto-tpico, sino un determinado derecho
positivo: un determinado derecho elaborado por los hombres,
impuesto por la autoridad social de sus respectivas sociedades. Las
ciencias pueden ser generalizantes o individualizantes; la dogmtica
jurdica o ciencia del derecho, es una ciencia individualizante, pues
estudia un ordenamiento jurdico determinado y, dentro de ese
ordenamiento, estudia tambin las normas genricas e individuales
que lo integran y caracterizan.

DOGMTICA JURDICA: ACTIVIDADES

1. Interpretar: Desentraar el verdadero sentido y alcance de la
ley. Descubrir qu manda la norma; para esto, hay que saber
por qu y para qu lo manda.
Ej.: Una inundacin. A raz de la inundacin y para establecer el
orden en la zona inundada, la norma (supongamos) que establece
la ley marcial1. En funcin de que se establece un control de
autoridad totalmente fuera de lo comn: fue con motivo de la
situacin extraordinaria (una emergencia) que es la inundacin, y
para conseguir obviar los desrdenes y el pillaje (Hurto, latrocinio,
rapia); entonces la medida extraordinaria, que es la ley marcial,
se tiene que interpretar en funcin del por qu, y del para qu.
El alcance es a quin se manda. El modo de determinar a quin se
manda se puede dar de muchas formas:
A- Todos los que habitan en tal lugar: un modo espacial de
determinarlo.
B- Todos los que se encuentran en tal situacin: todos los
que mataron, todos los que saquearon, todos los que se
encuentran en esa situacin.
C- El de tal y tal poca: determinacin de tipo temporal.
Aunque la determinacin sea espacial, de situacin o temporal, en
definitiva, en ltimo trmino, lo que la ley pretende determinar es la
persona a la cual afecta; lo que est mandando a quin est
mandando.
2. Integrar: Completar, llenar las lagunas de ese ordenamiento;
llenar los vacos que puedan existir dentro del ordenamiento.
3. Sistematizar: Ordenar de acuerdo a ciertos caracteres
jerrquicos; en un orden de tipo jerrquico.

1
La Ley marcial es un estatuto de excepcin de aplicacin de las
normas legales ordinarias, en Estados Unidos, por medio del cual se
otorgan facultades extraordinarias a las fuerzas o la polica en cuanto
a la administracin de justicia y resguardo del orden pblico. La meta
de la ley marcial es preservar el orden durante una emergencia.
 4. Aplicar: Resolver casos concretos, individualizando normas
genricas. Los casos concretos son individuales y las normas
son genricas; por lo tanto lo que hay que hacer es resolver los
casos concretos a travs de la individualizacin de la ley, que es
la norma general.
El ordenamiento jurdico determinado con el cual hay que interpretar,
integrar, sistematizar, es un ordenamiento jurdico positivo, pues es
elaborado por el hombre, por la autoridad social de una sociedad
dada; se dice positivo por que esta impuesto por los hombres, por la
autoridad social.
Entonces, es elaborado y despus de tener la norma individual,
tenemos que ejecutarla.
1. La elaboracin (poder legislativo), que es actividad poltica,
nos da normas generales;
2. La aplicacin (poder judicial), que es actividad judicial, nos da
normas individuales, para que la aplicacin sea posible, hace
falta realizar intermediariamente, en funcin a ella, la
interpretacin, integracin y sistematizacin;
3. La ejecucin (poder ejecutivo), que es actividad poltica, de las
normas individuales, su cumplimiento.
El derecho est entre las normas generales y las individuales. As, una
ley es derecho, norma genrica; una sentencia es derecho, norma
individual, al igual que tambin lo es una clusula contractual.
La normas generales e individualizantes son normas que contienen
juicios imperativos (esto no se hace, esto s), estas normas integran el
derecho como cosa, como producto. Pero es un producto alrededor
del cual giran actividades: la primera, la elaboracin de las
normas generales; la segunda, la elaboracin de normas
individuales (la aplicacin a partir de la norma general) y; la tercera,
es la ejecucin, la realizacin de la norma individual.
Adems de estas actividades, existen otras 3: La interpretacin, la
integracin, y la sistematizacin las cuales son actividades
cientficas.

Derecho Objetivo (puede ser)

Normas
Normas Generales Actividad Jurdica
Individuales
3 actividad:
1 actividad: elaborar
1- Aplicar ejecucin de la norma
normas generales
individual
2- Interpretacin
2 actividad: elaborar
3- Integracin
normas individuales
4- Sistematizacin

DISCIPLINAS JURDICAS Y RAMAS DEL DERECHO

Dentro del derecho, en general, se distinguen grupos de normas que,
por referirse a sectores individualizados de la vida social y por
apoyarse en los principios comunes que les dan trabazn y una
coherencia interna, y los diferencian de otros grupos de normas, se
consideran ramas autnomas del Derecho, ej.: Derecho internacional
o Derecho Penal.
Las partes de la ciencia jurdica consagradas al estudio de cada una
de las ramas del Derecho forman las correspondientes disciplinas
autnomas, ej.: la Ciencia del Derecho internacional o del Derecho
penal. Los fenmenos jurdicos se contemplan asimismo desde puntos
de vista distintos del Derecho positivo por otras disciplinas jurdicas,
cuya autonoma se funda en la peculiaridad de sus mtodos o en el
ngulo bajo el que contemplan el Derecho, ej.: de la Filosofa o de la
Historia jurdica.
El concepto de autonoma de una rema del derecho y de su
correspondiente ciencia es relativo. El objeto y los mtodos jurdicos
son sustancialmente uniformes, y tanto en la doctrina como en la
prctica, la mutua influencia y continua relacin entre las diversas
ramas es habitual e insoslayable (no se puede pasar por alto).
Si un proceso de especializacin es necesario, no es aconsejable la
tendencia de crear nuevas parcelas independientes en el campo del
Derecho, pues tiende a acortar la perspectiva del jurista y fomenta la
tendencia a exagerar y hasta inventar diferencias que justifiquen
aquella perspectiva.
El hecho de que ciertos sectores del Derecho ofrezcan
particularidades, o sea conveniente su estudio, o su enseanza
independiente, no basta para elevarlos al campo de rama autnoma
cuando no presenten la individualidad necesaria.
El derecho y el derecho positivo se dividen en tres grandes ramas que
son el derecho pblico, el derecho privado y el derecho social, cada
una de estas tres grandes ramas del derecho se dividen en diferentes
ramas a las cuales se denomina ramas del derecho.
De estas tres ramas del derecho las ms conocidas son el derecho
pblico y el derecho privado.

El derecho pblico comprende las siguientes ramas: derecho

poltico, derecho constitucional, derecho administrativo, derecho
procesal, derecho penal, derecho tributario, Derecho Internacional
Pblico, Derecho Financiero, Derecho Municipal, Derecho de la
Integracin, Derecho de Comunicaciones, Derecho Tributario, Derecho
Aduanero, Derecho Sanitario, Derecho Penal Militar, Derecho
Electoral, Derecho Notarial, Derecho de la Seguridad Social, Derecho
Consular, Derecho Diplomtico, Derecho Parlamentario, Derecho
Martimo, Derecho Areo y Espacial, principalmente.

El derecho privado comprende las siguientes ramas: derecho civil y

derecho comercial. El derecho comercial abarca el derecho cambiario
o cartular, societario, burstil, concursal antes conocido como
derecho de quiebras, telecomunicaciones, marcario, bancario, de
comercio internacional, de defensa de la libre competencia, de
derecho de autor, entre otras.
El derecho social comprende las siguientes ramas: derecho laboral
o derecho de trabajo, derecho de familia, derecho agrario y derecho
minero.

Disciplina jurdica: Son las ramas especializadas que se desprenden

del Derecho Pblico o Privado.
Sistematizacin jurdica: Es el ordenamiento y especializacin de
los estudios jurdicos.
Rama del derecho: Es un sector dentro del derecho que ofrece una
enseanza independiente, autnoma.
Las partes de la Ciencia Jurdica consagradas al estudio de cada una
de esas ramas forman las correspondientes ramas autnomas
(Ciencias del Derecho, Derecho Internacional, Derecho Penal) que se
fundan en la peculiaridad de sus mtodos, en el ngulo bajo en el que
contemplan al derecho.

Criterios que justifican la constitucin de una rama del

derecho
Tienen que ser grupos o conjuntos de normas que por referirse a
sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en
principios comunes, se diferencian de otros grupos de normas y se
consideran ramas autnomas del Derecho, cuya autonoma se funda
en la peculiaridad de sus mtodos o en el ngulo bajo en el que
contemplan al Derecho.
"El concepto de autonoma de una rama del derecho y de su
correspondiente ciencia es relativo".
Si bien dentro del Derecho se puede ramificar para que cada una de
ellas estudie mas detenida y detalladamente cada disciplina o ciencia,
se dice que es relativo ya que cada una de estas ramas no dejan de
ser cien por ciento autnomas. El objeto y los mtodos jurdicos son
similares y tanto en la doctrina como en la prctica se influencian
mutuamente, habiendo relacin entre las distintas ramas.

Esquema de las ramas del derecho pblico y privado

El Derecho Pblico se subdivide en:

Derecho Constitucional: Regula la estructura de la administracin
publica, as como el funcionamiento de los rganos polticos
supremos; establece tambin la situacin del ciudadano frente al
Estado, adems seala la forma de gobierno.
Derecho Administrativo: Conjunto de normas que regulan la
organizacin y funciones del poder Ejecutivo.
Derecho Penal: Conjunto de normas jurdicas que establecen los
delitos as como la sancin correspondiente.
Derecho Procesal: Conjunto de normas jurdicas que regulan los
procedimientos que deben seguirse para hacer posible la aplicacin
del Derecho.
Derecho Internacional Pblico: Conjunto de reglas jurdicas que
fijan los derechos y los deberes de los Estados entre s.
Derecho Electoral: Conjunto de normas jurdicas que regulan las
instituciones y procedimientos para la planeacin, desarrollo y
cumplimiento de las elecciones de cargos pblicos de eleccin
popular en nuestro pas.
Derecho ecolgico o ambiental: Conjunto de normas jurdicas que
regulan el cuidado, preservacin y equilibrio en miras de un desarrollo
sustentable de los recursos naturales y el medio ambiente.
Derecho Agrario: Regula todas aquellas relaciones jurdicas
derivadas del campo.
Derecho Financiero: Compuesto por el conjunto de normas que
regulan la recaudacin, gestin y gasto de los ingresos del Estado y
de los dems entes pblicos menores del Estado.
Derecho Fiscal: Compuesto por el conjunto de normas que
establece los impuestos que van a estar vigentes en un estado
determinado y en una fecha determinada.

El Derecho Privado se subdivide en:

Derecho Civil: Regula las relaciones entre particulares, ya sean
personas fsicas o jurdicas, o el propio estado, cuando no lo hace en
ejercicio de su poder como autoridad pblica. Es la ms utilizada
entre las ramas del derecho ya que comprende las relaciones
patrimoniales, personales, de vecindad, de familia, de derecho
sucesorio, etc. Se divide en especialidades:
a-) Derecho de las personas: Regula la personalidad jurdica,
capacidad, domicilio, estado civil y todos los derechos personalsimos
(nombre, identidad).
b-) Derecho de familia: Regula el matrimonio, divorcio, patria
potestad, adopcin, tutela, etc.
c-) Derecho sucesorio: Regula lo referido a testamentos, legados,
etc.
d-) Derecho de las obligaciones: Regula los hechos y los actos
jurdicos, obligaciones y derechos emergentes, etc.
e-) Derecho contractual: Regula las relaciones contractuales, su
forma y modo.
f-) Derecho Real: Regula sobre los bienes, su clasificacin, posesin,
derecho de propiedad y el desmembramiento por ej.: el usufructo.
Derecho Internacional Privado: Conjunto de normas jurdicas que
rigen a los individuos nacionales cuando se encuentran en otro
Estado; es decir, cuando existen situaciones jurdicas entre personas
de diversas nacionalidades, precisamente el Derecho aplicable es el
Internacional Privado.
Derecho Social o del Trabajo (Laboral): Conjunto de normas que
regulan las relaciones jurdico laborales. Establece los requisitos de
contrato de trabajo, regula el salario, la suspensin y el despido,
obras sociales, sistema jubilatorio, accidentes de trabajo, etc.
Derecho Comercial o Mercantil: Conjunto de normas relativas al
estatuto de los comerciantes y a los actos de comercio.

La distincin entre el Derecho Pblico y Privado tiene un significado

ideolgico. El liberalismo trajo la necesidad de delimitar claramente el
campo de la actividad de los particulares del campo de accin del
Estado.

DERECHO PBLICO Y PRIVADO

El derecho privado: es aquel que regula las relaciones entre
particulares (en situacin de igualdad), en virtud de que ninguna de
las partes posea autoridad estatal. Un ente pblico entabla con
particulares relaciones de Derecho privado cuando no acta en su
condicin de rgano revestido de poder. Al contrario del Derecho
Pblico, las relaciones de Derecho privado intervienen todos como
iguales, al menos jurdicamente. Las normas contemplan, primero que
nada, conveniencia de los individuos.
El derecho pblico: es aquel que regula la organizacin y la
actividad del Estado y dems entes pblicos y sus relaciones con
tales entes pblicos con los particulares. La relacin del Derecho
pblico con los particulares se caracterizan por porque en ellas existe
una situacin de desigualdad entre las partes. Por un lado, el rgano
pblico revestido de imperium2; por otra el particular que ocupa una
posicin inferior y subordinada. Las normas estn consagradas al
inters de la comunidad considerada en su conjunto.
Actualmente, se dice que ambos derechos, no son campos
tajantemente diferenciados y an opuestos, sino principios y criterios
que se encuentran combinados, aunque en diversas proporciones, en
cada una de las ramas del Derecho.

EL SISTEMA SOCIAL
Es el conjunto de personas que se comporta de acuerdo a un sistema
relativamente estable de normas de conductas.
Tipos:
1. Elementales: se da la unin informal y espontnea de
varios individuos con fines comunes, sin una divisin interna
de tareas o funciones. Ej.: Concierto.
2. Estructurados: Su caracterstica principal es la existencia
de poder que genera diferencias entre la minora de los
gobernantes y la mayora de los gobernados. Ej.: Sociedad.

EL PODER
Es la potencia institucionalizada, es la fuerza organizada revestida de
legitimidad. Esta es una caracterstica de los grupos sociales
estructurados, genera una institucionalizacin de la reaccin frente a
la desviacin; se da en primer lugar, mediante la designacin de una
categora de sujetos a la que se le pide la aplicacin de las sanciones
al que viol la norma y en segundo lugar, a travs de la
determinacin de la especie y entidad de las sanciones, como en los
casos y modalidades en los que deben aplicarse dichas sanciones por
los rganos correspondientes; esto da origen al ordenamiento jurdico.

2
El Imperium es un trmino latino que se traduce como dominio y
cuyo significado moderno es poder pblico.
 EL DERECHO COMO EXPERIENCIA SOCIAL: EL CONFLICTO Y
FINALIDAD
El fenmeno jurdico se relaciona esencialmente con un conflicto de
intereses entre dos o ms personas que mantienen posturas
incompatibles. Frente al conflicto de intereses, la sociedad, puede
permanecer indiferente y dejar que se resuelva en forma espontnea
o, cuando comprometen la convivencia social, se exige una
ordenacin o solucin.
La sociedad puede tutelar o privilegiar a algunos de los intereses en
pugna. En estos casos, la comunidad toma partido a travs de
diversas tcnicas, impone el triunfo de uno de los intereses o un
parcial o recproco sacrificio de cada uno de ellos
La necesidad social primaria es la pacificacin, el objetivo mnimo es
el restablecimiento de la paz, y una secundaria sera la satisfaccin,
que sera encontrar una solucin aceptable para las partes. En estos
casos, la solucin proviene del dilogo. Esto da origen a la existencia
de las vas de resolucin de conflictos.

EL DERECHO COMO CRITERIO PARA RESOLVER CONFLICTOS

El derecho se da como conjunto de normas positivas que establece
los criterios que estos funcionarios institucionalizados de las
comunidades organizadas deben utilizar para resolver los conflictos.
La decisin debe basarse en un parecer autorizado, en un criterio
emanado de la norma general, no autoritario, pues no se impone por
la fuerza. Todo ser humano aspira a la igualdad de trato, por lo cual es
preciso que iguales conflictos reciban iguales decisiones.

Vas de solucin de conflictos

Auto-composicin Hetero-composicin

Proceso
Violencia Negociacin Mediacin Arbitraje
Judicial
Se llega a
El tercero
Impone travs de El tercero El tercero
tiene
pretensione pactos y no tiene tiene
facultades
s y hace acuerdos para facultades facultades
de
valer obtener la paz. de de
solucionar
supuestos Las partes solucionar solucionar el
el
derechos. llegan a un el conflicto. conflicto.
conflicto.
acuerdo.
El tercero
Se llega a la Se llega a la asume de
Facilita la
pacificacin pacificacin manera
negociaci
sin con obligatoria
n
satisfaccin. satisfaccin. la funcin de
pacificador.
Tiene 2 Propone Las
 decisiones
alternativas del tercero
resultados:
de solucin. son
obligatorias.
1. Las partes
Las partes Las partes
Allanamiento: no estn
deben deben
Se reconoce obligadas
acatar la acatar la
una de las de aceptar
decisin decisin
posturas como lo
tomada tomada.
la correcta. propuesto.
El tercero
El tercero
2. Transaccin: puede ser Las partes
puede ser
Sacrificio de elegido no eligen al
elegido por
ambas partes. por las tercero.
las partes.
partes.
El conflicto puede resolverse con o sin
satisfaccin para alguna de las partes.

MDULO 1: B
LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO: MEDIAL, MATERIAL Y
MOTORA
3 clases de fundamentos sobre lo cual se construye lo jurdico
(en una visin integrada del derecho):
1. Fundamento medial: Es el medio, entendido como el mbito en
el cual se da el derecho. El mbito en el cual encontraremos que el
derecho es lo social y lo grupal. Los hombres interactan, construyen
relaciones entre ellos, con los cuales van tejiendo la trama de lo
social. A partir de estas relaciones, los hombres se van agrupando
para lograr ciertos fines y as nacen los distintos grupos sociales.
2. Fundamento material: La materia con la cual trabaja el derecho,
es el hombre y su conducta. El derecho regula la conducta del
hombre, en cuanto a actividad tpicamente humana, es actividad libre
y conducida, orientada a fines. El derecho regula vinculando las
conductas de seres humanos.
3. Fundamento motor: Es el poder y los valores, en cuanto ponen
en movimiento al derecho. Lo jurdico en la sociedad se mueve
empujado por el poder y atrado por los valores.

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MDULO 2:
FUNDAMENTO MEDIAL DEL DERECHO
LO SOCIAL JURDICO:
LA SOCIEDAD Y EL DERECHO
Uno de los fundamentos del derecho es la interaccin que se da entre
los seres humanos, interaccin que se estabiliza y los constituye en
grupos.
No existira lo jurdico sin la vinculacin e inter-influencia entre los
hombres, es decir lo social, que se vuelve estable para conformar lo
grupal. Esto constituye uno de los cimientos sobre los cuales se
construye lo jurdico.
Lo jurdico existe en la medida en que haya por lo menos dos seres
humanos, y que estos estn en relacin recproca: en interaccin o
inter-influencia. El derecho aparece en lo social, en lo social entendido
como convivencia.
Para Martn Paz, el logro de los fines existenciales del hombre requiere
de un medio que posibilite la relacin con los otros hombres. Este
medio es la sociedad.

EL HOMBRE Y LA SOCIEDAD
Lo jurdico existe en la medida en que hay por lo menos dos seres
humanos en relacin.
El hombre vive slo en sociedad (no puede vivir aislado), ya que en
sta satisface sus necesidades, forma su personalidad y logra sus
fines existenciales.
Caractersticas sociales del hombre: Depende de manera
prolongada de un ncleo familiar para su constitucin fsica y
espiritual, posee un lenguaje como medio de comunicacin y de
expresin con los dems, necesita de la sociedad para el desarrollo
pleno de sus potencialidades en el campo del arte, de la ciencia y en
la esfera religiosa, moral y jurdica.
Estas caractersticas se pueden ver desde una doble perspectiva:
A- El hombre depende de la sociedad para realizarse plenamente.
B- La sociedad depende de la voluntad y de la libertad humana,
que la construye y la desarrolla.
A partir de estas perspectivas se pueden construir los distintos
modelos de sociedad, y de relacin entre individuo y sociedad.

Modelos de sociedades (segn las corrientes sociolgicas):

1- Modelo mecanicista o individualista: (tomado de la fsica) la
sociedad es el resultado de las acciones realizadas por cada individuo
para el logro de sus fines particulares. Lo preeminente es el hombre,
en cuanto ser autnomo y autosuficiente. Este modelo aparece a
partir de la modernidad, que surge con el Renacimiento y la
Ilustracin. Este modelo da cuenta de la estructura de las sociedades
estatales actuales, caracterizados por intereses en competencia y
pluralidad de sistemas valorativos, su forma de organizacin es ms
democrtica.
2- Modelo organicista: (tomado de la biologa) considera a lo social
como un gran organismo, donde los hombres al igual que las clulas
estn subordinados a las funciones generales del organismo, se
encuentran en situacin de inferioridad. Surge en un momento
cronolgico anterior, lo encontramos en todos los tiempos. La
sociedad posee identidad propia, a partir de su estructura, funciones,
caractersticas y finalidades. El hombre es un producto de la sociedad.
Este modelo describe sociedades primitivas, familiares o clanes que
se organizan de forma ms autocrtica.
Hay una inter-relacin necesaria y continua entre hombre y sociedad,
que se nos presenta como tensin, la cual surge por la tendencia del
hombre de usar a la sociedad para el logro de sus fines individuales y
por la inclinacin de la sociedad a instrumentalizar al hombre para
realizar fines sociales.
Esta tensin hace surgir la necesidad del derecho como instrumento
para resolver conflictos de intereses dentro de la sociedad, y como
orden social normativo que trata de prevenir dichos conflictos, y de
garantizar la supervivencia del hombre y de la sociedad y el logro de
los fines personales y sociales.

LA SOCIALIZACIN
Socializacin o culturizacin: es el proceso educativo por el cual el
hombre se hace apto para vivir en sociedad. Es un proceso de
adaptacin de la persona a la sociedad, y de transmisin por parte de
sta de modelos de comportamiento y valores, que conduce a la
interiorizacin de formas.
Los principales agentes de socializacin: los pequeos grupos
como la familia, la escuela y los medios masivos de comunicacin, los
grupos de pares.

EL DERECHO COMO MODELO O PAUTA DE COMPORTAMIENTO

SOCIAL

a) Los modelos o pautas de comportamiento social

Cualquier ordenamiento supone una uniformidad de
comportamientos. Cuando un grupo ha comenzado a funcionar como
tal, comienza a seleccionar las formas que mejor le sirven para lograr
los fines. Esta seleccin va consolidando algunas conductas sociales
que se van repitiendo.
Un modelo o pauta de comportamiento es una uniformidad de accin
o de pensamiento que se reproduce regularmente en un grupo o
sociedad.

b) La clasificacin de los modelos o pautas de

comportamiento social
1- Ideales o reales: segn si la pauta corresponde al campo del
deber o del ser. Los ideales corresponden a lo que es debido en el
grupo social, los reales reflejan lo que realmente sucede.
2- Explcitos o implcitos: si la pauta ha sido formulada
expresamente o no. Las explcitas son aquellas pautas que han sido
establecidas conscientemente y formuladas o expresadas en el grupo.
Las implcitas son pautas no textualizadas y aceptadas en forma
inconsciente por el grupo.
3- Internos o externos: Las pautas internas son los que se
refieren a pensar, al sentir, conductas interiores del hombre;
denominados modelos pensados de comportamiento, convicciones o
actitudes. Las pautas externas son uniformidades en las conductas
exteriores (en el actuar humano), son llamados modelos de accin.
 4- Normas, costumbres o usos: segn su grado de
obligatoriedad se clasifican en:
Normas: obligatorias, cuya infraccin genera sanciones. Se las
denomina pautas del tener que. Ej. La obligacin de respetar la
propiedad ajena.
Costumbres: conductas generalizadas, cuyo incumplimiento no
genera una sancin mientras no haya dao. Son pautas del deber.
Ej. La obligacin de utilizar cubiertos en un restaurante.
Usos: son modelos deseables aprobados por la sociedad, cuyo
incumplimiento queda librado a la voluntad de cada uno. Son pautas
del poder. Ej. Posibilidad de usar jeans.

c) Distintos tipos de comportamiento respecto a los modelos

o pautas
1. Comportamiento estandarizado o comn: forma de
interpretar y aplicar unan pauta por el grupo. Ej.: Ir a 80 Km. /h
2. Comportamiento conformista: la adecuacin a la pauta. Ej.: Ir
a 80 Km/h
3. Comportamiento hiperconformista: el sujeto supera las
expectativas ms estrictas respecto a una pauta. Ej.: 60 Km. /h
4. Comportamiento negligente: el comportamiento se ajusta en
forma incompleta. Ej.: 120 Km. /h
5. Comportamiento anormal consentido: existe una pauta pero
en ocasiones se admite su trasgresin. Ej. Una ambulancia, cuando
hay una emergencia, tiene permiso para superar la velocidad
permitida.
6. Comportamiento desviado: trasgresin consciente que el
grupo no aprueba. Ej.: Bailar en el saln de clases o insultar al
profesor.
7. Comportamiento inconformista: el sujeto o grupo no est de
acuerdo con la pauta y trata de transformarla. Ej.: Los revolucionarios.
8. Variacin: (Lumia) es un comportamiento no conforme pero que
se juzga favorable para el grupo. Las variaciones constituyen uno de
los principales mecanismos de introduccin de cambios en los usos
sociales. Ej.: La aceptacin del cambio, en las mujeres, de la pollera al
pantaln.

Las normas jurdicas son modelos o pautas del comportamiento

social ideales ya que corresponden a lo que es debido, nos dicen
cmo debe ser nuestro comportamiento.
En los estados modernos, el derecho es establecido en forma
consciente, y promulgado y publicado en forma expresa en el grupo,
por lo que a las normas jurdicas las ubicamos en la categora de
comportamiento social explcitos. Son tambin predominantemente
exteriores, porque regulan las conductas exteriores de los hombres.
Sin embargo, pueden ser interiores, pues regulan tambin las
conductas internas del hombre (la intencin, la buena fe, entre otras).
Las normas jurdicas, segn su grado de obligatoriedad, entran en la
pauta del tener que, son obligatorias y su incumplimiento acarrear
una sancin.
 EL CONTROL SOCIAL
Conjunto de mecanismos o procedimientos a travs de los cuales
hacen que el hombre cumpla con lo establecido y evitan las
desviaciones.
La principal manera de lograr que los miembros cumplan con las
pautas es a travs de la autorregulacin, es decir, de la presin y el
control. Cuando la autorregulacin no es suficiente aparecen los
mecanismos de control social. La gama de sistemas de control es muy
amplia, pasando por la opinin pblica, la educacin, la religin, el
derecho, los medios de comunicacin.
Podemos diferenciar entre:
1- Control Social Difuso: se caracteriza por ser poco preciso en
los medios empleados. Ej.: Medios masivos de comunicacin,
relaciones de convivencia, rumores, moda, etc.
2- Control Social Institucionalizado: cuando aparecen rganos
especializados para ejercerlo, cuyo accionar est sujeto a normas
preestablecidas.
a- Control Social NO Punitivo: cuando se realiza a travs de
instituciones. Ej.: La familia, la escuela.
b- Control Social Punitivo: donde el derecho, en especial el
sistema penal es un ejemplo tpico
A- Control Social Punitivo con Discurso NO Punitivo: Ej. Los
asilos de ancianos, los establecimientos de menores, los manicomios
u hospitales para enfermos mentales. (Saffaroni)
B- Control Social Punitivo con Discurso Punitivo: El sistema
penal. (Saffaroni)

El control social puede ejercerse a travs de dos tcnicas:

1- Promocional: ligar consecuencias favorables al comportamiento
deseado. Ej.: Estudiando me recibo.
2- Disuasoria: consiste en ligar consecuencias desfavorables al
comportamiento desviante. Ej.: Si incumple las reglas habr un
castigo.

STATUS Y ROLES SOCIALES Y JURIDICOS

Status: es la posicin social del hombre.
1- Status Adscripto: cuando la persona no hace nada por obtenerlo.
Ej.: La nacionalidad.
2- Status Adquirido: cuando es el producto de la vida biogrfica de
una persona (de su trabajo y sus capacidades). Ej.: El diploma.

Rol: es el comportamiento esperado de una persona que ocupa un

determinado status.
1- Rol Prescripto: es el modo en que la sociedad espera que
desempeemos nuestro rol.
2- Rol Desempeado: es la forma en que una persona realiza un rol.
Los grupos de referencia nos proveen de los modelos que nos
permiten, a travs de la comparacin, evaluar si estamos
desempeando bien nuestro rol.
Respecto a la relacin jurdica encontramos dos status:
1- Las Partes: son los sujetos que integran la relacin jurdica.
Encontramos dos status:
A- El Sujeto Activo (titular del derecho o facultad): Persona que
ejercita la accin en un procedimiento judicial en concepto de
demandante, teniendo a tal fin la capacidad legal necesaria. Conocida
tambin como parte actora, querellante o demandante.
B- El Sujeto Pasivo (titular del deber u obligacin): Aquel contra
el que se dirige una demanda en lo procesal; y que de no acceder a
ella, adquiere carcter definido con la contestacin a la demanda.
2- Los Terceros: son los que sin formar parte de la relacin pueden
ser beneficiados o perjudicados por ella. Ej.: Testigo, quien declara
haber percibido a travs de sus 5 sentidos un hecho.

EL DERECHO COMO INSTITUCIN SOCIAL

Es la configuracin ms o menos estable de Status y Roles, de
relaciones sociales y de modelos o pautas, que se agrupan alrededor
de la satisfaccin de una necesidad social.

LAS INSTITUCIONES SOCIALES Y EL DERECHO

Institucin social: (desde un punto de vista sociolgico) es una
estructura relativamente permanente de pautas, roles y relaciones
que las personas realizan segn determinadas formas, con objeto de
satisfacer necesidades sociales.
Las instituciones sociales bsicas: son la familia, la educacin, la
poltica, la religin, el derecho, la economa y el descanso y tiempo
libre.
Dentro de cada una existen sub-instituciones, ejemplo: dentro de la
economa como institucin encontramos la agricultura, el comercio.
Caractersticas de las instituciones:
-Su permanencia es relativa (la sociedad se adapta a los cambios.
-Su existencia simplifica y estabiliza la vida de las personas en la
sociedad, pero al mismo tiempo dificulta el progreso social (detiene el
desarrollo de la personalidad).
El sistema de todas las instituciones de una sociedad, constituye su
cultura.
La existencia de instituciones estabiliza la vida de las personas en
sociedad, ofreciendo modelos de comportamiento social apropiados
para distintas situaciones, que hacen predecibles sus conductas
sociales.
El derecho, como modelo o pauta de comportamiento corta,
transversalmente, todas las instituciones sociales, cada una de ellas
caracterizada por principios jurdicos especficos, que le dan
sistematicidad y autonoma a sus regulaciones.
Desde otra perspectiva, el derecho constituye una institucin social,
es decir una estructuracin de modelos, de status y roles y de
relaciones sociales para satisfacer la necesidad social de orden y
resolucin de conflictos.

Una institucin no es un grupo.

Desde un punto de vista sociolgico no son personas ni grupos, son
una parte de la cultura compuesta por una determinada configuracin
o combinacin relativamente permanente de modelos o pautas de
comportamiento, de status, roles y relaciones sociales compartidas y
valoradas por los miembros de una sociedad que se agrupa alrededor
de la satisfaccin de una determinada necesidad social bsica.

Las instituciones son relativamente permanentes.

La permanencia es relativa ya que la vida social se encuentra
sometida a un con junto de continuos cambios sociales, y por lo tanto
las instituciones se van adaptando y acomodando a las distintas
necesidades que van surgiendo en la sociedad.

Hay instituciones bsicas y adyacentes.

Las instituciones sociales bsicas, comunes a toda sociedad son la
familia, la educacin, la poltica, religin, etc. Por ejemplo dentro de la
economa como institucin encontramos instituciones adyacentes
como la agricultura, el comercio, la industria, etc.

El derecho, como modelo o pauta de comportamiento corta

transversalmente a todas las instituciones sociales.

Cada una de ellas caracterizados por principios jurdicos especficos,

que le dan sistematicidad y autonoma a sus regulaciones,
constituyendo las diversas ramas. As la familia se encuentra regulada
por el derecho civil, la economa por el derecho comercial, la poltica
por el derecho constitucional y el derecho administrativo. Es por esto
que en todas las instituciones encontramos normas, es decir aquellos
modelos o pautas de comportamiento caracterizados por ser
obligaciones reforzadas por sanciones en caso de ser incumplidas

CULTURA
Es todo aquello que el hombre produce y utiliza en sociedad.
Se distingue entre:
1-Cultura subjetiva o dinmica: es la actividad tpicamente humana,
la actividad conducida. La conducta, en cuanto operar humano,
puede ser interior o exterior. La interior, consiste en su operar hacia
adentro, en el mundo interior (decidir, pensar); y la exterior, consiste
en su actuar hacia fuera, en el mundo externo (escribir, martillar).
2-Cultura objetiva o esttica: constituida por los productos de su
operar interno y externo. El hombre, a travs de sus conductas
interiores produce decisiones que conforman su mundo interior, y a
travs de sus conductas exteriores crea.
El derecho positivo, desde un punto de vista subjetivo o dinmico,
encontramos las actividades de creacin, aplicacin, interpretacin,
integracin y ejecucin de las normas, en cuanto a actividades
orientadas a fines. Los productos de esas actividades jurdicas, las
normas, forman parte de la cultura objetiva, en cuanto a conductas
decididas como debidas, por imposicin ajena.
Una subcultura es el modo de vida propio de un grupo de personas
dentro de la sociedad, por ejemplo profesionales.
Una contracultura no esta dispuesta a adoptar los valores ni pautas
de la cultura mayor. Es un grupo que desafa y se opone.

LAS FUNCIONES SOCIALES DEL DERECHO COMO INSTITUCIN

El derecho positivo (creado por los hombres), se nos presenta como
un sistema de normas, que imponen deberes, que son
elaboradas por alguien con el poder suficiente, producto de
factores sociales, econmicos, polticos y culturales, con la
finalidad de realizar valores sociales vigentes, en forma
efectiva y eficaz, en la sociedad.
El anlisis de las funciones del derecho podemos hacerlo desde una
doble perspectiva:

1- Perspectiva funcionalista:
La sociedad es una totalidad en funcionamiento. Se llama funcin
social a las consecuencias de los fenmenos sociales que constituyen
su contribucin para la supervivencia, persistencia, integracin o
estabilidad de la sociedad.
Las funciones pueden ser manifiestas (queridas o reconocidas) o
latentes (ni queridas, ni reconocidas). Se llama disfuncin a las
consecuencias negativas, que tienden a disminuir la integracin o
supervivencia de la sociedad.
Desde esta perspectiva funcionalista, el derecho cumple las
siguientes funciones sociales:
1. PRIMARIAS:
- Funcin de prevencin o resolucin de conflictos que surgen en la
sociedad civil, proveyendo medios para una solucin pacfica.
- Funcin de control social, entendido como prevencin y represin
de comportamientos desviados.
2. SECUNDARIAS:
- Funcin tuitiva o de proteccin de los miembros del grupo respecto
a las conductas de los individuos y del propio Estado (funcin
garantista del derecho).
- Funcin educativa o de socializacin, en cuanto orienta el
comportamiento de los miembros de un grupo, dando certeza y
seguridad al comportamiento de las personas.
- Funcin de planificacin o configuradota de las condiciones de la
vida social, el Estado moderno interviene, activamente, en la vida
social dictando normas.
- Funcin constitucional o de legitimacin y organizacin del poder
poltico, nacional, internacional y el procedimiento de decisin,
legitimando el ttulo del poder y legalizando su ejercicio.
 - Funcin distributiva o de reparticin a los individuos o grupos de
individuos de los recursos econmicos y no econmicos disponibles. A
travs del derecho se distribuyen las cargas pblicas en la sociedad.
- Funcin promocional, de estimulo o de provocacin de los
comportamientos deseables por el grupo que el Estado difunda y
promueva. Interpretada como nueva tcnica de control social.
- Funcin de cambio del orden constituido, radical o revolucionario,
para adaptarlo a las nuevas necesidades sociales.
- Funcin de supervisin o de cuidado del derecho, de control de
la propia institucin jurdica, para cumplir todas sus dems funciones.

El operador jurdico desarrolla nuevos instrumentos y prcticas

jurdicas para resolver casos de la comunidad y adapta la maquinaria
del derecho a las necesidades de la misma.

2- La perspectiva conflictualista:
Parten de un punto de vista crtico de la sociedad. Sostienen que el
derecho desarrolla dos funciones:
a- una funcin de dominacin al servicio de la clase dominante
b- una funcin ideolgica de esconder esa dominacin, revistindola
de legalidad y legitimidad.

LO GRUPAL JURDICO: EL ESTADO Y EL DERECHO

LO GRUPAL COMO FUNDAMENTO MEDIAL DEL DERECHO
No existira lo jurdico sin lo social y sin lo grupal (agrupamientos de
personas que en forma estable se propongan fines y tareas comunes)
Lo social y lo grupal constituyen el fundamento medial del derecho,
es decir el mbito donde encontramos lo jurdico.

LOS AGRUPAMIENTOS SOCIALES: LAS CATEGORIAS, LOS

AGREGADOS, LOS GRUPOS SOCIALES
Todo agrupamiento de individuos, seala Barraco Aguirre, consta de
dos elementos:
1-Material: que consiste en una pluralidad de individuos;
2-Formal: las caractersticas que comparten los grupos de individuos.
La sociologa estudia personas relacionadas entre s, y tiene distintos
modos de agruparlas:
1. Las categoras sociales son agrupamientos por similitud o
coincidencias. Sus integrantes poseen caractersticas comunes pero
entre ellos no existe interaccin fsica. Son estadsticas, como por
ejemplo menores de 14 aos, varones, solteros, desocupados. Para el
derecho adquieren relevancia porque van a constituir el sujeto
normativo de normas generales (son las que regulan la conducta de
una categora de personas)
2. Los agregados sociales son agrupamientos por co-estancia.
Existe slo proximidad fsica, ya que las personas que los integran son
annimas, pero no poseen caractersticas comunes, ni interactan
mutuamente. Por ejemplo las multitudes, los pblicos, los auditorios.
Al no tener tareas comunes, carecen de organizacin y por lo tanto de
normas jurdicas. No son relevantes para el derecho.
3. Los grupos sociales constituyen agrupamientos por convivencia,
se caracteriza por la continuidad, por la permanencia en la
interaccin, por la labor comn encaminada a la persecucin de
objetivos concretos. Esto hace necesaria la existencia de una
organizacin y de normas que regulen la vida del grupo. El derecho
aparece como uno de los elementos ordenadores de la convivencia.
Desde el punto de vista jurdico adquieren importancia ciertos grupos
sociales como las asociaciones, fundaciones, sociedades civiles y
comerciales, el Estado nacional, provincial y municipal la Iglesia
catlica. A estos grupos sociales el derecho les atribuye personalidad
jurdica, es decir la aptitud de ser titulares de derechos y
obligaciones.
Se distingue dentro de los grupos sociales a los: caractersticos, una
pluralidad de individuos que tienen caractersticas en comn,
llamados tambin categoras sociales; y a los relacionales, una
pluralidad de individuos con relaciones reciprocas.
Encontramos dos tipos de agrupamientos relacionales: los
comunitario, que se distingue por la existencia de caractersticas
iguales entre los miembros, por la inexistencia de autoridad u
ordenamiento y conciencia en toda esa igualdad, ej.: La nacin; y los
asociativos, que se caracteriza por la existencia de fines iguales y
tareas diversas, que requieren de una autoridad y de un
ordenamiento; ej.: El pas.

Dentro de los asociativos, encontramos los grupos societarios,

donde las tareas son dirigidas al logro de fines propios del grupo; y los
grupos corporativos, donde las tareas estn al servicio de a
consecucin de fines de un grupo mayor que integran.

LA COMUNIDAD Y LA SOCIEDAD
Jacques Maritain intenta diferenciar nacin de Estado, partiendo de la
distincin entre comunidad y sociedad. Afirma que son de naturaleza
distinta.
En la comunidad, el objeto precede a las determinaciones de la
inteligencia y voluntad humanas, y acta independientemente para
crear sentimientos, estados psicolgicos comunes y costumbres
comunes. En las comunidades prevalece la conciencia social sobre la
conciencia personal, y el hombre aparece como producto del grupo
social. Ej.: grupo tnico, clases sociales
En la sociedad, el objeto es un fin que depende de la inteligencia y
voluntad humana, estando precedido por la actividad. La prioridad
radica en la conciencia personal de sus miembros, y el grupo social
aparece como producto por los hombres que los integran. Ej.:
empresa comercial, sindicato, partido poltico.
LA NACIN
Deriva de nascere nacimiento. Es una comunidad (y no una
sociedad), que se caracteriza por poseer caractersticas comunes, y la
conciencia de sus miembros de esas caractersticas.
Para Barraco Aguirre, la nacin es un grupo relacional comunitario.
Para Jacques Maritain, la nacin es la ms importante, compleja y
completa que existe.
La nacin posee o posea un suelo, que no es territorio, sino lugar
donde se forjaron caractersticas comunes. Por esto se dice que
puede estar dispersa en el territorio de ms de un Estado. La nacin
tiene estructuras pero no formas, ni organizaciones jurdicas. Sus
principales caractersticas son la comunidad de lenguaje, y un ncleo
consciente de sentimientos.

EL PAIS, SOCIEDAD CIVICA O ESTADO

Estado en un sentido amplio (de la sociedad como un todo): se
utiliza para designar a los pases o cuerpos polticos.
Estado en un sentido restringido: parte sobresaliente de ese todo
que se especializa en la administracin de los intereses de la
sociedad.

Se tiende a confundir pas o Estado con nacin. Tener nacionalidad

argentina no constituye un requisito para ser ciudadano del estado
argentino.
El Estado en sentido amplio es una sociedad, es la forma ms
elevada y perfecta de las sociedades temporales. Una sociedad, a
diferencia de la nacin, surge de la razn y de la voluntad de los
miembros que lo integran, que se asocian para el logro de fines
comunes, orientados por el bien comn. Lo mismo un pas.
En la clasificacin de Barraco Aguirre, el pas supone un elemento
intencional y una finalidad a lograr. Es un grupo relacional porque el
elemento comn son las relaciones entre sus miembros y no slo las
caractersticas comunes. Es social porque viven en un territorio. Es
asociativo porque sus miembros realizan tareas diversas para el
logro de fines comunes. Como todo grupo asociativo presupone la
existencia de un ordenamiento, y dentro de este grupo es societario,
ya que el fin es un beneficio para los miembros.
Utilizaremos pas para designar el todo social, reservando Estado para
nombrar a la parte que se ocupa de la realizacin de los intereses
comunes.
3 elementos del pas o Estado en sentido amplio:
a- El territorio: porcin del espacio donde se asienta la poblacin y
se ejercita el poder. Incluye agua, aire y tierra, es decir, todo el
mbito donde ejerce su soberana, donde tiene jurisdiccin y donde
posee dominio.
El dominio del pas sobre un territorio se manifiesta en dos formas:
una negativa, ningn poder extrao puede ejercer su autoridad
sobre este espacio sin el consentimiento del Estado; y una positiva,
todas las personas que viven en el mismo mbito se encuentran
sujetas al poder estatal.
El principio de impenetrabilidad establece que en un territorio solo
puede haber un pas. Garca Maynez enumera excepciones:
- Los condominios, donde dos pases q ejercen su soberana
en el mismo territorio;
 - Los pases federales, donde el mbito espacial de vigencia
de los ordenamientos jurdicos locales es, al mismo tiempo, una parte
del espacio geogrfico del pas Federal;
- mediante tratados entre pases, un pas le permite a otro
la realizacin de ciertos actos de imperio
- casos de ocupacin militar.

b- La poblacin: constituida por la totalidad de los seres humanos

que habitan el territorio del pas, hayan nacido o no en l. Puede ser
considerada como sujeto u objeto del poder del pas (visto como
sbditos o ciudadanos). Los sbditos, son hombres que integran la
poblacin, sometidos a la autoridad poltica, y por lo tanto, forman el
objeto del ejercicio del poder. Los ciudadanos participan de la
voluntad general y son el sujeto de la actividad del pas.
Objeto del imperium: La poblacin es un conjunto de sujetos
subordinados a la actividad del Estado.
Sujeto del poder poltico: Los individuos que forman la poblacin
aparecen como miembros de la comunidad poltica.
La poblacin no se identifica con la nacin, hay pases cuya poblacin
est integrada por sujetos con distintas nacionalidades, y naciones
que componen la poblacin de diversos Estados.

c- El poder: toda sociedad organizada est supeditada a una

voluntad que la dirija: el poder poltico del grupo.
El poder del Estado, es un poder poltico coactivo, es decir,
irresistible. Los mandatos que expiden tienen validez absoluta y
pueden ser impuestos en forma violenta contra la voluntad del
obligado.

EL ESTADO
El pas o cuerpo poltico, es el todo; y el Estado es la parte
sobresaliente de ese todo. Es la parte interesada ene. Mantenimiento
de la ley, fomento del bienestar comn, el orden pblico y la
administracin de los asuntos pblicos. Es un grupo relacional
porque los miembros relaciones sociales, que lo componen, tienen en
comn, las relaciones sociales entre ellos. Asociativo, porque existen
tareas diversas para el logro de fines comunes. Corporativo, porque
estos fines comunes son para un beneficio del grupo mayor que lo
incluye, que es el pas.
Es una parte integrante de la sociedad, pero internamente la conduce
y externamente la representa. Adems es el organismo facultado para
utilizar el poder y la coercin, integrado por expertos en
ordenamiento y bienestar pblico.
Segn la teora instrumentalista, el Estado es la parte superior del
cuerpo poltico, pero no es superior a ste.
Segn la teora substancialista o absoluta, el Estado constituye un
todo que se superpone o absorbe al cuerpo poltico.
 LA NACION Y EL DERECHO
La nacin, en cuanto grupo relacional, comunitario, no tiene
ordenamiento. Sin embargo, influye en el derecho que se elabore,
aplique y ejecute en el pas.
El derecho de cada pas ser la expresin de las caractersticas
propias del grupo comunitario que le sirve de fundamento subjetivo.
La accin reguladora constante del ordenamiento de un pas hace
aparecer caractersticas comunes, an en aquellos pases donde la
base es plurinacional o no nacional.

EL PAIS Y EL DERECHO
En el pas, en cuanto grupo social o relacional, asociativo,
encontramos al derecho. Donde hay sociedad hay derecho.
En el grupo asociativo, los fines colectivos hacen la necesidad de
medios colectivos, que son el ordenamiento y la autoridad (en la
sociedad poltica o pas). La autoridad se manifiesta siempre a travs
de normas elaboradas y ejecutadas.
Barraco Aguirre seala que el derecho cumple funciones:
1- Respecto a los individuos: cumple una funcin educativa y
tuitiva, la educativa en cuanto su normatividad y efectividad
constituye modelos y testimonios de conducta respectivamente; y
tuitiva por la proteccin de los individuos respecto a la conducta de
los dems.
2- Respecto a la sociedad: es un elemento de control social que
encauza conductas con el propsito de mejorar la convivencia y la
asociacin, como instrumento de cambio social que ayuda a que el
grupo se vaya transformando.
El Estado, como grupo asociativo, tiene un ordenamiento interno para
su propio funcionamiento como grupo.
Las normas del derecho pblico, del derecho constitucional, del
administrativo, etc. Son las que constituyen el ordenamiento que
regula la actividad del estado como grupo asociativo.

EL ESTADO DE DERECHO
Es el principio poltico de que el poder del estado debe quedar
sometido a lo establecido por las normas jurdicas (rule of law). Todo
pas esta regido por normas jurdicas, sin embargo no todo pas es un
estado de derecho. El estado de derecho es un pas donde el poder
estatal est regulado por las normas jurdicas. Consiste en:
a- El imperio de la ley: el estado se encuentra reglado por leyes
dictadas por rganos representativos de la voluntad de los miembros
de ese pas.
b- La divisin de poderes: separacin de funciones: el Poder
Legislativo elabora las leyes y las normas, el Poder Ejecutivo ejecuta
las leyes y las normas; y el Poder Judicial aplica las leyes y las
normas. Esta separacin no es absoluta, es una distribucin de
poderes y competencias, con relaciones y controles recprocos.
c- La legalidad de la administracin pblica: La administracin
del estado debe ajustar su actuacin a lo establecido por las normas
jurdicas vigentes, y debe ser posible el control por parte del Poder
Judicial.
En relacin a esta caracterstica se encuentra el de la publicidad de
los actos de la administracin.
d- La vigencia de los derechos y libertades fundamentales:
Supone las garantas formales y realizacin material de los derechos
humanos bsicos.

Relacin entre Comunidad Internacional y Derecho

El Derecho Internacional nace por la necesidad de controlar el caos en
las relaciones existentes entre los Estados y las Personas que lo
integran, y para hacer prevalecer los Derechos Humanos y la paz
mundial. Abarca las normas y la relaciones de los Estados entre s.
La relacin que existe se debe a que toda doctrina jurdica, o la gran
mayora, se basa en el Derecho Internacional. Es una disciplina
jurdica fundada en mtodos estrictamente jurdicos y que se aplica a
un conjunto de problemas prcticos que encuentran solucin en
sentencias de tribunales internacionales.
El Derecho Internacional obliga por todos los medios a la comunidad
internacional a que adopte sus normas rectoras. Los Derechos
estatales son la consecuencia de una delegacin de poderes hechas
por el Derecho Internacional a los Estados, aunque stas no seran
aplicables si estuviesen en contradiccin a los principios de su propio
Derecho.
La mayora de los Derechos estatales adecuan las normas internas a
las exigencias del Derecho Internacional.

FUNDAMENTO MATERIAL
LO SUBJETIVO JURIDICO: EL HOMBRE, SU CONDUCTA Y EL
DERECHO
El fundamento material del derecho es el hombre y su conducta. Es el
mbito en el cual se da el derecho. La materia regulada por el
derecho es la actividad propia del hombre, su actividad conducida y
orientada a fines.

LAS IDEAS DE HOMBRE Y EL DERECHO

El hombre, a lo lago de la historia, se ha ido contemplando con una
direccin fundamental: la creciente exaltacin de la conciencia de s
mismo.
En el mundo primitivo, los hombres se conciben como parte de una
unidad que lo enlaza con todo lo viviente, en una democracia de todo
lo existente; en la cultura griega, aparece la razn como algo que lo
diferencia del resto; en el cristianismo, Dios se hace hombre y
aparece el hombre como hijo de Dios; y en la modernidad, cada
hombre es un pequeo Dios.
En este camino de creciente toma de conciencia, Max Scheler
describe 3 ideas clsicas:
1- La concepcin desta o judeocristiana: Proviene del mito de
la creacin en el Gnesis, sostiene que el hombre sido creado, en
cuerpo y alma, por un Dios a su imagen y semejanza; que todos
descienden de una pareja primitiva, que se hallaba en estado original
paradisaco, donde todo les era dado; Dios entrega al hombre el
dominio sobre todos los seres de la naturaleza, por lo que el hombre
ocupa un lugar privilegiado en la naturaleza; con el pecado se
produce la prdida del paraso y como consecuencia la inmortalidad;
el ser humano es redimido por Cristo, Dios hombre, reestablecindose
la relacin filial con Dios.
2- La concepcin del homo sapiens: Idea que surge en la Gracia
Antigua, se abre una brecha entre el hombre y la animalidad. La razn
lo va a diferenciar al hombre del resto de los seres. Esta facultad le
permite conocer la divinidad, el mundo y a s mismo, dar sentido y
contenido moral a su obrar respecto a s mismo y a sus semejantes, y
transformar la naturaleza, produciendo artefactos, mediante la
tcnica. La perfeccin del hombre consiste en la perfeccin de la
razn, y el modelo de ser humano es el sabio. La razn humana, para
los griegos, participa de la razn divina, que posee la fuerza de las
ideas y ordena el mundo.
3- La concepcin del homo faber: Esta idea, sostenida por las
tcnicas naturalistas, pragmatistas y positivistas, Niega una facultad
racional separada, especifica del hombre, y afirma que entre el
hombre y el animal slo hay diferencia de grado y no de esencia.
En todos los seres vivos, actan las mismas fuerzas y leyes, slo que
en el hombre las consecuencias son ms complejas. El hombre es un
ser instintivo, especialmente desarrollado. Todo el espritu debe
comprender por los instintos y sensaciones. La razn, la voluntad, los
valores, el amor, la cultura representan una evolucin y perfeccin de
la inteligencia tcnica que ya encontramos en los animales
superiores, y que tiene la satisfaccin de los instintos fundamentales.
El hombre es, o un animal de seales, poseedor de un idioma, o un
animal de instrumentos, o un ser cerebral, que consume ms energa
en el cerebro que los otros animales.
En l existen tres potencias instintivas fundamentales: la
reproduccin, el crecimiento y podero y la nutricin.
Las concepciones de la historia, correspondientes a la idea naturalista
del hombre, podrn adoptar 3 formas fundamentales, segn la
primaca que se otorgue a cada uno de los 3 instintos: A cada una
de estas formas de concebirse el hombre a s mismo, le
corresponde una forma de concebir la historia humana y el
derecho.
Ej.:
a) El hombre ha sido creado en, cuerpo y alma, por un Dios
personal (Concepcin Judeocristiana)
b) El hombre por naturaleza tiene un agente especfico, que solo l
posee: la razn. (Concepcin del Homo Sapiens)
c) No existe en el hombre una facultad racional separada, especfica
(Concepcin Homo Faber)
d) Entre el hombre y el animal no existe diferencia de esencia, slo
de grado (Concepcin Homo Faber)
e) En el hombre actan los mismos elementos, las mismas fuerzas y
leyes que en todos los dems seres vivos; solo que con consecuencias
mas complejas.
(Concepcin Homo Faber)
El hombre es en primer lugar un ser instintivo. (Concepcin
Homo Faber)

LA CONCEPCION DE HOMBRE SEGN MARTINEZ PAZ

Plantea la naturaleza tica y social del hombre como el fundamento
de la naturaleza tica y social del derecho.
El hombre, es un ser esencialmente diferente respecto a los seres
animados e inanimados, tanto espiritualmente como corporal y
biolgicamente.
El hombre, a diferencia de los animales, no puede desarrollar su vida
a partir de sus instintos, debe crear su propia vida, definir su
existencia y autodeterminarse, a partir de dos facultades: la razn y
la voluntad libre.
stas le posibilitan construir, reformar o destruir su propio mundo.
Otra caracterstica especial del hombre es la capacidad de
perfeccionamiento y de superacin.
El autor analiza el actuar humano para fundamentar la naturaleza
tica del hombre:
De frente a una situacin, no encuentra en el hombre, al carecer de
instintos seguros en su naturaleza biolgica, una respuesta adecuada
e inmediata que determine un obrar nico y mecnico. Por ello, debe
analizar, desde la razn, las alternativas de actuacin, y puede elegir
libremente una de ellas, para realizarla. Esta eleccin debe ser
justificada, dndole sentido o valor a su obrar. Todo acto debe ser
justificado para ser plenamente humano.
De la eleccin la alternativa y de su justificacin surgir el carcter
moral o inmoral de la conducta.
La conciencia moral, constituye otra de las dimensiones
fundamentales del hombre, pues le permite elaborar un juicio moral
sobre su conducta.
Esta conciencia, a partir de la cual se genera la aprobacin de las
conductas del hombre, presenta 2 dimensiones: conocimiento y
acto.
La conciencia moral como conocimiento: le permite intuir los
principios morales generales (el bien, la justicia) Estos principios son
aplicados a cada situacin a travs de la conciencia moral como
acto, que funciona antes del actuar, iluminndolo, y luego de la
conducta, aprobando o no lo realizado.
El hombre a travs de su inteligencia y su conciencia moral, conoce lo
que debe hacer, y lo que debe hacer por ley:
La ley natural, entendida como modo de obrar propio de la
naturaleza racional del hombre, difiere de las leyes fsicas por el
hecho de que la persona puede obedecer o no esta ley natural,
porque es libre, y puede actuar antinaturalmente.
Los fines existenciales, son los fines objetivos a los que el hombre
tiende por naturaleza: son objetivos porque se fundamentan en datos
de la experiencia humana y tienen en cuenta el mundo en que nace y
vive el hombre.
El hombre por naturaleza tiende a realizar los siguientes fines: la
conservacin y generacin de la vida; el perfeccionamiento
fsico; espiritual y religioso y la participacin en el bien
comn general. La consecucin de estos fines implica la necesidad
de un mbito que le haga posible, y este es la sociedad, donde el
hombre se relaciona con los dems. A partir de esta idea, el autor
afirma la naturaleza social del hombre, fundamentndola en diversos
datos de la experiencia:
1- Su dependencia prolongada de un ncleo familiar para su
constitucin fsica y espiritual.
2- Su lenguaje como medio de comunicacin y de expresin con
los dems.
3- Su necesidad de la sociedad para desarrollar plenamente
sus posibilidades en el campo del arte, de la ciencia, y en la esfera
religiosa, moral y jurdica.
El carcter social del hombre (visto desde una doble perspectiva):
1- El hombre depende de la sociedad para lograr sus fines.
2- La sociedad depende de la voluntad y la libertad humana que
la construyen y desarrollan.
3- El modo de relacionarse con el mundo que lo rodea: la
realidad natural que percibe a travs de sus sentidos y la realidad
inteligible, de las ideas y creaciones humanas, realidad cultural que
es tambin captada por los sentidos. El mundo sensible 3 y el
mundo inteligible 4 constituyen un todo unitario, a partir de la
existencia del hombre que los distingue, les da sentido y los
complementa.
La relacin del hombre con el mundo es activa, pues debe crearlo
para satisfacer sus aspiraciones. Las creaciones del hombre expresan
su experiencia personal y su interioridad, y constituyen la cultura.
La cultura consiste en las soluciones de vida que los hombres han ido
encontrando a los problemas y exigencias de la vida cotidiana.
Slo se da en el mbito de una comunidad que la posibilite:
1- Como forma de vida, se manifiesta en la tradicin social:
modos de pensar, valorar y actuar que se transmiten de
generacin en generacin dentro de una sociedad.
2- Como orden, se manifiesta en la conexin del hombre con los
valores y soluciones de la sociedad: donde surge un orden
social que responde a los fines existenciales del hombre, y en el
cual ste puede desarrollarse plenamente

3
Mundo sensible o visible: mundo al que tenemos acceso a travs
de los sentidos, fundamentalmente las cosas fsicas. No es real, es el
mundo de la multiplicidad, del cambio y el devenir. Es una copia
defectuosa del mundo inteligible.
4
Mundo inteligible o de las ideas: Es la autntica realidad, el
mbito en el que se sitan las ideas. Se llega a l por medio de la
razn.
 3- Como tarea, porque el mundo es algo inacabado, que el
hombre construye todos los das.
El hombre necesita de la sociedad para su desarrollo, y la sociedad
necesita del hombre para construir la cultura; y que estas dos
dimensiones exigen un orden que facilite e impulse el logro de los
fines sociales e individuales. Este orden est dado por el derecho.

LA CONCEPCION DE HOMBRE SEGN BARRACO AGUIRRE

Propone una doble integracin:
1- Hacia lo externo, incluye las relaciones del hombre con el resto
de la realidad.
2- Hacia lo interno, comprendiendo sus diversos aspectos.
Todo se presenta como una parte de un todo mayor y que todo se
presenta como una serie de partes menores.

a- La relacin entre hombre sociedad derecho

El derecho se comprende a partir de un ser humano que posee
determinadas caractersticas, que se relaciona con los otros hombres
en lo social y grupal. Sin hombre no habra sociedad, y sin sociedad
no habra derecho.
b- El hombre como ser biolgico.
El hombre es un ser vivo que se manifiesta como unidad consciente
de todo lo que existe en el universo. Esta unidad est integrada por
tres elementos:
1. La personalidad.
2. La psiquis, como sistema de instrumentos naturales, posibilita el
actuar del hombre que se realiza en el mundo interno y, hace posible
el operar interior (pensamientos, decisiones, etc.).
3. El cuerpo, como sistema de instrumentos naturales, posibilita el
operar exterior y la produccin de instrumentos culturales exteriores
(martillo, PC, hojas, etc.).
El hombre funciona como unidad de vida intelectiva, sensitiva y
vegetativa. En cada hombre est presente todo el universo, la
materia inerte, con sus tomos y molculas, la materia viva con sus
clulas con su funcionamiento vegetativo; est presente la vida
sensitiva, la animal y la intelectiva.
Esta conciencia de nuestra propia naturaleza, que es propio y
particular del hombre, nos va a diferenciar del resto de los seres
vivos.
c- El hombre como ser intelectivo.
El hombre, un ser pensante, es capaz de formular:
1. Ideas o conceptos, que son representaciones intelectuales que el
hombre realiza sobre las cosas materiales e inmateriales que
constituyen su mundo.
2. Juicios, que son la vinculacin de esas ideas que previamente ha
formulado.
3. Razonamientos, que es la hilvanacin entre las relaciones
previamente establecidas en los juicios. Los animales desarrollan su
inteligencia prctica a partir del campo sensitivo, vinculan y asocian.
d- La personalidad del hombre como capacidad de conduccin.
La personalidad del hombre, es la capacidad de operar. La capacidad
de conduccin es desarrollable, perfectible y actualizable. El hombre
es responsable de sus actos. Puede actuar (actuacin potencial) y
acta (actuacin actual).
La capacidad de conduccin se desarrolla operando. Esta capacidad
operativa tiene 2 orientaciones:
1. Hacia adentro, como posibilidad de actuar en la interioridad
(operatividad interior).
2. Hacia fuera, como posibilidad de actuar en la exterioridad del
hombre (operatividad exterior).
El resultado del operar es la conducta.
e- La conducta como actividad tpicamente humana.
La conducta diferencia a los hombres de otros seres vivos, es la
actividad del hombre dirigida a fines y orientada por la realizacin de
determinados valores. El hombre decide el fin y luego, el medio para
lograr la conducta, para luego ejecutar ese medio para realizar dicho
fin.
El fin es el efecto querido, buscado por el sujeto con su conducta; la
cual es una de las causas que producen un determinado resultado.
Las relaciones entre fines y medios son de causalidad que se dan
entre actos sucesivos, dada una determinada causa se va a dar un
efecto.
Barraco Aguirre distingue entre los fines:
a- Fines debidos: pertenecen al campo del deber ser. Clasificadas
en conductas exigidas y el decididas.
1. Conductas exigidas: lo es en funcin de las circunstancias o de
la naturaleza de las cosas y, supone un acto de conocimiento
estimativo.
2. Conductas decididas: es el fin propuesto, asumido por el
sujeto de la accin, supone un acto de conocimiento y de decisin.
La conducta exigida en funcin del fin exigido por la situacin o la
naturaleza de las cosas es una conducta ticamente exigida.
La conducta exigida en funcin del fin decidido por el sujeto que
realiza la accin, es una conducta tcnicamente exigida.
b- Fines producidos: los hallamos en el mbito del deber ser,
diferencia el fin perseguido del resultante. Distingue entre conducta
en ejecucin y ejecutada.
1. Fin perseguido: se busca a travs de la conducta durante la
accin.
2. Fin resultante: es el resultado que tenemos cuando el sujeto
termina la accin.
 A- Conducta en ejecucin: realizada mientras el acto se esta
ejecutando.
B- Conducta ejecutada: Se obtiene cuando el acto ya se realiz.
Las conductas es el medio para el logro de los fines propuestos por el
sujeto de la accin.
f- El hombre como ser que utiliza herramientas.
El hombre es un ser que fabrica y utiliza herramientas como medios
para el logro de sus fines propuestos. No slo fabrica productos que
luego utiliza como instrumentos, sino que ya nace con instrumentos
potenciales.
El hombre trabaja el material que la naturaleza le provee; y tambin a
travs de herramientas que l mismo ha creado. Al actuar, el hombre
pone en movimiento una cadena instrumental.
La conducta es la actividad de un instrumento, no de la personalidad.
La conduccin slo se realiza efectivamente en el acto de mover un
instrumento.
Barraco distingue:
1- Los instrumentos interiores, la capacidad cognoscitiva, que
constituyen nuestra interioridad;
2- Los instrumentos exteriores, de operar hacia fuera, que pueden
ser:
A- Pasivos, que le permiten tener impresiones, como los sentidos,
B- Activos, que le permiten expresarse, como las manos.
g- El hombre como productor de objetos culturales.
La conducta es productora de objetos culturales, que van a construir
su mundo interno por las ideas, sentimientos, emociones,
sensaciones, decisiones, es decir por lo psquico; y su mundo externo
por el cuerpo, es decir por lo fsico.
El hombre es un ser fabricante en el mundo externo; y en el mundo
interno es un productor.
El producto termina siendo el resultado, el efecto; y el producir es la
accin previa al resultado, pero es la accin necesaria para que se
produzca el resultado.
Nada es producido sin el pago de un precio, no slo en el mbito
cultural, sino en la naturaleza en general. Todo tiene un precio, todo
requiere esfuerzo y, a partir de ello, entendemos que se dan los
resultados.
h- El hombre como ser histrico.
La realidad humana puede ser vista:
1- En forma esttica, como visin de simultaneidad, es decir como
diversidad estructurada de entes, que constituyen una unidad
sistemtica;
2- En forma dinmica, como serie de sucesos que se estructuran en
relacin de sucesin, constituyendo una unidad procesal.
Estas dos visiones del hombre y el universo son complementarias. El
hombre puede ser visto como sistema en proceso y como procesos de
sistema.
En el hombre la conducta es dinmica y constituye un proceso; los
objetos son producto de la actividad conducida, y objetos culturales
estticos: productos.
 LA CONDUCTA DEL HOBRE Y EL DERECHO
El derecho como normatividad regula la conducta del hombre en
relacin con otros hombres.
La norma jurdica es una conducta debida, que mientras no es
ejecutada, o sea cumplida, pertenece al campo del deber ser.
Dentro de las conductas debidas, la norma jurdica natural, pertenece
al mbito de las conductas exigidas como debidas, en funcin del fin
exigido ticamente, por la naturaleza de la situacin o de las cosas.
La norma jurdica positiva, en cambio, es una decidida como debida
por imposicin de otro, en este caso del legislador que cre la norma
positiva. Esta es conocida interpretativamente, y una vez
determinado su sentido y alcance, debe ser aplicada y convertida en
una conducta decidida por imposicin propia, para poder hacerla
efectiva, es decir cumplirla.
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MDULO 3:
LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO:
EL PODER, LOS VALORES Y EL DERECHO.
Fundamentacin motora: Hace referencia al poder y valores en
cuanto lo ponen en movimiento. Lo jurdico en la sociedad se mueve
empujado por el poder y atrado por los valores. El poder y los valores
estn siempre presentes, y dan lugar a la tensin y al movimiento
propio de lo jurdico, que se desarrolla procesalmente, como creacin,
aplicacin y ejecucin de normas, es decir, de conductas decididas
como debidas, que tienden a ser conductas ejecutadas.
Cuando un legislador dicta una norma, que establece una conducta
como debida para lograr un determinado fin social, lo hace porque
tiene poder para hacerlo y orientado hacia la realizacin de un valor
dentro de la sociedad. Ej.: Cuando un juez dicta una sentencia, o
cuando dos personas celebran un contrato, lo hacen a partir de
ciertos poderes y para realizar ciertos valores.
Lo eficiente motora: Se denomina al poder como lo eficiente
jurdico porque es lo que posibilita el derecho, que lo produce. La
expresin (eficiente jurdico) se relaciona con la causa eficiente del
derecho.
Lo atractivo jurdico: Se da en que lo jurdico en la sociedad se ve
atrado por los valores. Un legislador realiza una norma atrado por un
determinado valor.

LOS SENTIDOS DEL TERMINO PODER

a- El poder en sentido amplsimo: Es sinnimo de potencia,
energa, capacidad de provocar un cambio, de transformar la realidad.
Ej.: un rbol puede crecer y puede ser derribado, una piedra puede
golpear y puede ser partida, en este sentido todo tiene poder.

b- El poder humano: Capacidad del hombre de cambiar la

realidad. Se distingue por ser consciente, libre y, por estar dirigido a
un fin. Se relaciona con la libertad. El poder, en cuanto a energa
intelectual y fsica connatural y caracterstica del hombre, es lo que
permite la actuacin de la libertad humana, es decir que es la
produccin de efectos que se quiere producir.
No tiene sentido ni valor, en s mismo, slo se define su significado o
valor cuando el hombre es conciente de l, decide sobre l, lo
transforma en una accin y esto lo hace responsable de ese poder.
Por esto, el poder, es una potencialidad regida por la libertad, del cual
el hombre puede o no hacer uso. Tiene carcter universal, pues se
vincula con las actividades y situaciones del hombre. Los mbitos de
la vida humana estn comprendidos dentro de esos poderes o
posibilidades.

c- El poder social: Capacidad de influir en forma intencional y libre

sobre la conducta de los otros hombres. Es una libertad influyente
sobre la sociedad, influencia que se traduce en la capacidad de
mandar el servicio o la sumisin de otros.
Max Webber, lo define como la probabilidad de que un actor dentro
de una relacin social est en posicin de realizar su propia voluntad,
a pesar de las resistencias de la otra parte, independientemente de
las bases en que resida tal probabilidad.
Garca Pelayo, lo define como la posibilidad directa o indirecta de
determinar la conducta de los dems sin consideracin a su voluntad.
Ejercer el poder, es determinar las acciones de los otros, impedir que
el otro haga algo es tambin ejercer el poder.
El poder social, es una relacin y puede ser aumentado o disminuido
a travs de su ejercicio.
El fundamento de la capacidad para imponer la propia voluntad a
otros, puede encontrarse en:
1- El poder econmico: la posesin de determinados bienes. Es
simples o no dominantes.
2- El poder ideolgico: la posesin de conocimientos o
informaciones. Es simples o no dominantes.
3- El poder poltico: la posesin de determinados instrumentos
de fuerza. Es coactivo y dominante.

LAS RELACIONES DE INFLUENCIA Y EL PODER SOCIAL

Relaciones de influencia: La influencia ejercida por cada una de las
partes en la relaciones puede ser simtrica o asimtrica. A su vez la
orientacin emocional en estas relaciones puede ser positiva,
ambivalente, negativa o neutra.

Simtricas
Positivas: Existe un equilibrio estable de influencia recproca, una
simetra en la relacin, caracterizado tambin por una orientacin
emocional positiva si hablamos de una amistad. Ambas partes
experimentan afecto en la relacin, existiendo cooperacin,
reciprocidad y sentido de coparticipacin entre ellas (conyugues,
hermanos).
Neutra: Excluye la idea de poder. Son relaciones casuales o fortuitas,
donde la orientacin emocional se caracteriza por la indiferencia
(personas que esperan el ascensor o que caminan en un parque).
Ambivalente: Incluyen el poder de manera expresa o tcita. Por
ejemplo en una sociedad comercial donde los socios participan en
partes semejantes en la vida social, estando sujetos sin embargo a
identificaciones y antagonismos alternantes.
Negativa: El pode esta incluido en situaciones de conflicto
equilibrado, donde las personas o grupos con fuerza y capacidades
semejantes, luchan por la superioridad en un determinado mbito. La
orientacin emocional es negativa ya que est caracterizado por la
hostilidad, el miedo (relacin entre dos empresas que compiten en el
mismo mercado de un determinado pas o regin).

Sin embargo en la sociedad encontramos muchas mas relaciones

asimtricas que simtricas, con diversas orientaciones emocionales. 3
tipos de relaciones (Schemerhon):

1- Asimtrica positiva
La popularidad: No hay poder. En estas relaciones se quiere estar con
l pero no seguirlo. No implica necesariamente influencia en las
conductas de sus seguidores.
El modelo: No hay poder. La persona o grupo imita el comportamiento
de la figura idealizada.
Lder carismtico: Atrae a sus seguidores por su magnetismo
personal, siguiendo sus rdenes. Ejerce poder ya que influye en forma
conciente en los comportamientos de otros, que adecuan sus
conductas a su ejemplo u rdenes.

2- Asimtricas emocionalmente ambivalente: Son relaciones

caracterizadas por la compulsin y por el respeto, por la identificacin
y el antagonismo y tambin por el predominio de las sanciones
negativas. Encontramos a:
1. El lder informal o figura dominante, el cual su
sometimiento se basa en que ste corporiza las normas de todo
un grupo o de la sociedad en general.
2. El experto, el cual la sumisin se basa en sus capacidades o
conocimientos especializados en una determinada materia y el de
quien ejerce un cargo institucional por ocupar esa posicin o
status dentro de la institucin
3. El que ejerce un cargo institucional.
En estas relaciones se dan por una presin desde arriba y una
sumisin u obediencia desde abajo.
As, el lder es informal (por ejemplo jefe de pandilla) o institucional
(por ejemplo abogado, gerente de una empresa, juez).
Ej.: El ladrn que amenaza a un cajero con su arma es un ejemplo de
influencia asimtrica, donde se presenta una situacin de conflicto
desequilibrado, con sometimiento a una persona en cuanto ejerce una
fuerza superior, con orientacin emocional negativa, de miedo y
hostilidad.
3- Asimtrica con orientacin emocional neutra o indiferente:
Se da en relaciones fortuitas, donde nos sometemos a una figura
dominante por costumbre, hbito o indiferencia. Por ejemplo cuando
vamos por un camino y tomamos un desvo ante la indicacin de una
persona.
Se puede decir que:
a) El poder no es influir. Existen relaciones donde no hay poder
ejercido (amistad, relaciones casuales, etc).
b) El poder generalmente se encuentra en relaciones de influencia
asimtricas, donde la decisin depende de uno de los
participes, a pesar de la resistencia del otro.
c) En general, no siempre, las relaciones de poder implican
conflicto y una orientacin emocional ambivalente o negativa.
d) El poder esta siempre presente en relaciones asimtricas o en
sanciones negativas.
e) Al poder social lo encontramos en distintas y numerosas
relaciones sociales y no nicamente en la poltica.

Ejemplos:
Padre e hijo: Simtrica Positiva
Docente Alumno: Asimtrica positiva, el Modelo
Cantante Admiradores: Asimtrica positiva, Popularidad.
Juez Demandado: Asimtrica emocionalmente ambivalente,
Institucional.
Abogado Cliente: Asimtrica emocionalmente ambivalente,
Experto.
Ladrn Vctima: Asimtrica con orientacin emocional
negativa.
Gobernante Gobernado: Asimtrica ambivalente. Institucional.
Propietario Inquilino: Simtrica. Ambivalente
Esposa - Esposo: Simtrica. Positiva.
Amigo Amiga: Simtrica. Positiva.

El poder rara vez se manifiesta en nuestras relaciones ms ntimas y

duraderas, El poder est presente en las situaciones de conflicto
equilibrado, donde fuerzas y capacidades semejantes, luchan por la
superioridad en un determinado mbito. Ej.: dos empresas. La
orientacin emocional es negativa.
En estos dos ltimos tipos de influencias asimtricas encontramos
predominio de sanciones negativas, en cuanto a refuerzos de la
conducta deseada.
Las sanciones negativas son las penalidades o castigos.
-Conclusin: el poder no es idntico a influencia, ya que existen
relaciones de influencia que no implican ejercicio del poder, como la
amistad. Al poder lo encontramos, en distintas relaciones sociales, de
naturaleza diversa y no slo alrededor de aquel aspecto de la vida
social, es decir la poltica, en las relaciones de influencia asimtrica o
en las relaciones en que se den sanciones negativas. En general, las
relaciones de poder implican un cierto conflicto y una orientacin
emocional ambivalente o negativa.

EL PODER SOCIAL Y LA FUERZA

El poder social supone la aplicacin potencial o actual de cualquier
medio coactivo o recurso psquico inhibitorio de la resistencia que
pudiera oponer la voluntad del destinatario del acto de poder.
-El poder social simple o no coactivo, se caracteriza por la
capacidad de influir sobre las conductas de otros hombres,
estableciendo normas, pero no puede asegurar su cumplimiento por
s mismo.
-El poder coactivo o dominante, es irresistible, las normas que
establece tienen una pretensin de validez universal y pueden ser
impuestas an en contra de la voluntad de la persona obligada. No es
slo fuerza, va acompaado del conocimiento del destinatario, que
habitualmente obedece en forma voluntaria, por razones morales o
intelectuales.
La fuerza auxilia al poder, respaldando y fortaleciendo la costumbre
de obedecer.
La legitimacin distingue al poder social de la fuerza. El poder es
fuerza legitimada por los valores vigentes en la sociedad. No ejerce
poder el ladrn cuando apunta con su arma, en cambio si la persona
que mediante la fuerza fsica impide que se le sustraiga el bolso. A la
fuerza ejercida por el ladrn le falta legitimacin.
La fuerza exige la obediencia a travs de la presin fsica o coactiva,
basada en la superioridad fsica o psquica. El poder provoca la
obediencia por su superioridad moral, basada en la legitimacin. Ej.:
casos de legtima defensa.

EL PODER SOCIAL Y LA AUTORIDAD

Cuando, dentro de un grupo o sociedad, el plexo valorativo muestra
un cierto consenso o acuerdo, el poder se estabiliza en forma de
autoridad.
La autoridad, supone el reconocimiento por parte del destinatario de
cualidades en alguien, que lo llevan a aceptar como razones para sus
propias acciones las directrices emanadas de esa persona. Se da,
segn Garca Pelayo, cuando se sigue a otro o el criterio de otro por el
crdito que este ofrece en virtud de poseer en grado eminente y
demostrando cualidades excepcionales de orden espiritual, moral o
intelectual.

EL PODER Y LA SOCIEDAD (Schermerhorn, Richard)

Es un tipo de influencia, pero no es idntico a ella. El esquema de
valores, normas o niveles aceptado por las personas que interactan,
modifican el poder. Cuando los valore muestran cierto acuerdo, el
poder se estabiliza en forma de autoridad.
Puesto que las reacciones ambivalentes o negativas (hostiles) son
ms frecuentes que las positivas (afectuosas), el poder implica
habitualmente cierto conflicto. Se presentan excepciones de ese
conflicto cuando el poder resulta de la atraccin que se siente por una
figura dominante, siendo el carisma su forma tpica. La relacin par
aparece en el concepto de sociedad.

EL PODER POLITICO
El poder poltico se manifiesta a travs de normas y actos regulados,
es decir del derecho. El poder poltico, como elemento del pas, se
distingue de otras formas de poder social por su coactividad,
exclusividad, generalidad, estabilidad, institucionalizacin y finalidad.
Est relacionado con el uso de la fuerza, es decir es un poder coactivo
o dominante. Las otras formas de poder social son simples o no
coactivas. El poder poltico, desde una perspectiva subjetiva,
pretende ser ejercitado sobre un grupo de una sociedad, estado o
pas.
El fin del poder poltico debe ser el bien comn. Es estable y
permanente. El poder poltico es un poder estabilizado, es decir, que
viene ejercitado con continuidad y que viene obedecido en forma
permanente.
El poder poltico es un poder institucionalizado, es tenido y ejercitado
por varias personas que desempean roles diferenciados y
coordinados entre ellos.
La coactividad, la exclusividad, la generalidad subjetiva y objetiva, la
estabilidad, la institucionalizacin y la finalidad constituyen
caractersticas del poder poltico que nos permiten diferenciarlo de
otras formas de poder social. A partir de esas caractersticas
podramos definir al poder poltico como el poder social que se ejerce,
en forma coactiva o dominante, exclusiva e institucionalizada, sobre
una gama de potencialidades sociales de un grupo numeroso de
personas, para obtener su obediencia en forma habitual.

EL PODER POLITICO Y LA SOBERANIA

El poder poltico puede ser: Soberano o no soberano.
El poder poltico estatal soberano puede ser caracterizado:
1- Positivamente, como un poder independiente respecto de
cualquier poder externo;
2- Negativamente, como un poder supremo que implica la negacin
de cualquier poder interno superior al estado.
El poder del Estado, a pesar de ser poder soberano, supremo e
independiente, no es ilimitado en los estados modernos, ya que se
encuentra sometido al derecho. Sin embargo, no implica una
restriccin de su soberana, ya que la regulacin jurdica de la
actividad del estado constituye una auto-limitacin, como expresin
de la capacidad que tiene el estado de organizarse a s mismo.

LA OBEDIENCIA
Se da cuando una o varias personas realizan o dejan de realizar
acciones guiadas por indicaciones consideradas como mandatos o
normas.
Como fenmeno social, es un sntoma de poder social. Tiene poder
aquella persona que espera que sus rdenes sean obedecidas.
La relacin de estos fenmenos sociales es directa: A mayor
obediencia, mayor poder.
Distintas clases de obediencia:
1. La automtica es la obediencia normal y natural. Es la ms
comn y la que supone menos dificultades para el que obedece.
2. La reflexiva se apoya en la racionalidad de quien obedece. En
general, obedecemos reflexivamente por temor a las consecuencias
negativas que el acto de desobediencia puede implicar, o porque
hemos aceptado racionalmente e interiorizado lo mandado.
La obediencia que se basa en el temor de las consecuencias
negativas, refleja un poder centrado en la fuerza, que tiende a
debilitarse, pues va en contra de la naturaleza racional del hombre;
en cambio, la obediencia que se basa en la interiorizacin del
mandato, en la racionalidad y en el consenso acrecienta el poder de
quien manda.

LA OBEDIENCIA POLITICA
Es la contracarta del poder poltico.
Caractersticas esenciales: plenitud e inexcusabilidad.
1- La obediencia poltica es plena, en cuanto comprende la totalidad
de las potencialidades sociales pblicas del hombre. Los
comportamientos personales y las acciones privadas de miembros
quedan exentos del poder poltico.
2- La inexcusabilidad, hace referencia a la ausencia de pretextos para
desobedecer y a la posibilidad de ser lograda la obediencia poltica
an a travs de la fuerza, es decir de la coercibilidad.
-Problema con la inexcusabilidad de la obediencia poltica es el de la
legitimidad de la desobediencia cuando son estimados injustos por
sus destinatarios. La falta de legitimidad o legalidad del poder
poltico, tiende a legitimar la desobediencia.
- Problema de legitimidad de la desobediencia, cuando los mandatos
del poder van en contra de los preceptos de la conciencia moral de
sus destinatarios.
La obediencia poltica alcanza su plenitud en el Estado moderno, pues
el nico monopolizador de la fuerza como instrumento para lograr
obediencia. El Estado moderno no tolera que otros grupos compitan
con l, pretendiendo exigir obediencia absoluta.

a) El poder social es una libertad influyente.

Es la capacidad de influir en forma intencional y libre sobre la
conducta de los otros hombres.
b) Las relaciones de poder se caracterizan por la influencia
asimtrica.
La mayora de las relaciones donde hay poder, hay uso desmedido de
un individuo por sobre otro.
c) Las relaciones de poder se caracterizan por el predominio
de sanciones negativas.
Generalmente las relaciones de poder tienen una orientacin
emocional ambivalente o negativa. Se da una presin desde arriba y
una sumisin desde abajo o se ejerce fuerza superior de miedo y
hostilidad.
d) El poder simple no puede por s mismo asegurar el
cumplimiento de las prescripciones o normas que establece.
Es el hombre quin le da sentido o valor al poder. Lo transforma en
accin.
e) El poder coactivo es solo fuerza.
Es irresistible y puede ser impuesto por medio de la fuerza, en contra
de la voluntad de la gente.
f) La autoridad es el poder socialmente sancionado.
Cuando las normas y valores son aceptados por las personas dentro
de una sociedad el poder se transforma en autoridad.
g) La obediencia es el sndrome del poder.
Tiene poder la persona que espera que se obedezca a sus rdenes. A
mayor obediencia, mayor poder.
h) La obediencia es sumisin mas conformismo.
Es someter a la voluntad del otro y que este otro acepte el mandato,
se deja obedecer.

EL PODER Y EL DERECHO
El poder sin derecho es ciego, el derecho sin poder queda vaco. El
poder contribuye a la efectividad y eficacia del derecho. El derecho
justifica el poder para darle legalidad y legitimidad.

Notas que caracterizan al Poder Poltico:

El poder poltico se manifiesta a travs de normas y actos
normativamente regulados, es decir, del derecho. Varias son las notas
que la caracterizan:
1-Coactividad: Est relacionado con el uso de la fuerza.
2-Exclusividad: Se caracteriza por la tendencia del poder poltico a la
exclusividad del uso de la fuerza.
3-Generalidad: Puede ser:
A-Subjetiva: el poder pretende ser ejercitado sobre la totalidad o
grupo numeroso de los miembros de una sociedad, estado o pas. El
estado o pas es el objeto del
poder poltico.
B-Objetiva: Hace referencia al mbito de accin del poder poltico. Se
caracteriza por abarcar la totalidad de las potencialidades sociales del
hombre.
4-Estabilidad: Es un poder estabilizado y ejercitado con continuidad.
Hay un hbito de obediencia y una permanencia de efectividad.
5-Institucionalizacin: Poder tenido y ejercitado por una pluralidad de
personas que desempean roles diferenciados y coordinados entre s.
6-Finalidad: El fin del poder poltico debe estar orientado por el bien
comn. La finalidad es mantener un mnimo de orden, de convivencia
pacfica.
Poder poltico es el poder social que se ejerce en forma coactiva y
dominante, exclusiva e institucionalizada, sobre una gama de
potencialidades sociales de un grupo numeroso de personas, para
obtener su obediencia en forma habitual.
El poder puede ser soberano o no soberano:
El poder soberano es supremo: Est caracterizado por ser negativo.
Este poder implica la negacin de cualquier poder interno superior al
estado.
El poder soberano es independiente: Se caracteriza por ser positivo.
Es independiente en relacin a otros poderes externos.
El poder del estado a pesar de ser un poder soberano, supremo o
independiente no es un poder limitado ya que se encuentra sometido
al derecho. El poder estatal halla su limitacin en la necesidad de un
poder jurdico.

a- El poder poltico como medio para la realizacin del

derecho.
El poder sostiene con su fuerza a las normas que integran el
ordenamiento jurdico de un estado.
El derecho, desde esta perspectiva, es un conjunto de normas
respaldadas por la posibilidad del uso de la fuerza para lograr su
cumplimiento y tambin por el consenso de los miembros de la
sociedad.
El poder y la fuerza cumplen una funcin instrumental respecto al
derecho, como medio para lograr su efectividad y eficacia.
En el poder poltico lo que va a permitir identificar desde una
dimensin fctica al poder constituyente originario, que da unidad a
todo el ordenamiento, es la efectividad de sus mandatos, es decir su
capacidad para imponer obediencia a la norma. Por ello, es la
efectividad lo que nos va a permitir distinguir al poder constituyente
originario de un grupo subversivo.
Un grupo subversivo, logra convertirse en poder constituyente
originario cuando logra que la poblacin cumpla con sus mandatos.
La otra dimensin del hecho fundante bsico del ordenamiento
jurdico como totalidad, es la normativa o valorativa, constituida por
la adhesin del ordenamiento al conjunto de valores y derechos
fundamentales reconocidos y aceptados por la sociedad en cuestin.

Modelos posibles de relacin entre derecho y poder:

1-Supremaca del poder sobre el derecho: El gobierno de los
hombres prevalece sobre el gobierno de las leyes. Es la teora de la
monarqua absoluta de que el Rey hace la ley y no al revs.
2-Supremaca del derecho sobre el poder: Se constituye sobre la
tesis de que existe un derecho natural cuyo autor es Dios, que est
por encima del poder que crea el derecho positivo. Si el derecho
positivo es contrario a la orden de Dios, no ser derecho sino
corrupcin del derecho.
3-Identificacin entre derecho y poder: Es la forma extrema entre
los dos modelos anteriores, donde uno de los dos trminos
desaparece en beneficio del otro. Dice que el poder es una realidad
solo jurdica.
4-Separacin entre poder y derecho: Dice que el derecho surge y
es mantenido al margen del poder estatal o poder poltico y no que
surge del derecho como consecuencia del poder poltico.
5-Coordinacin e integracin entre poder y derecho: Considera
al poder y al derecho como dos caras de la misma moneda. El poder
respalda y garantiza la eficiencia de un sistema de normas. Es una
institucin que agrupa e integra a grupos de personas que se
adhieren a la ideologa. As esta tica pblica poltica se positiviza y
se incorpora al derecho como valores superiores de su ordenamiento,
que tienen tambin en relacin, legitimidad del poder y jurdica del
derecho.

b- El derecho como fuente de legitimidad y legalidad del

poder poltico.
Una de las funciones sociales del derecho es la legitimar y organizar
el poder social.
El derecho regula el cundo, el quin, el cmo, y el cunto del
ejercicio de la fuerza por parte del poder poltico:
1. Determina las condiciones en las que el poder coactivo puede o
debe ser ejercido.
2. Seala las personas que pueden y deben ejercerlo.
3. Fija el procedimiento que debe ser seguido en esas situaciones y
por esas personas.
4. Establece el quantum de la fuerza a utilizar por el poder.
El derecho, al regular y racionalizar el ejercicio de la fuerza o
coaccin, se constituye en fuente de legitimidad y legalidad de poder
poltico, coactivo o dominante, y cumple una funcin garantista, al
asegurar que la coaccin slo va a ser utilizada en casos permitidos
por el ordenamiento.
Relacin entre el poder y el derecho, desde la perspectiva de esa
legitimidad y esa legalidad, como atributos del poder poltico (segn
Bobbio):

1) Legitimidad del poder poltico: Un poder es legtimo cuando su

posesin esta de acuerdo con el derecho. La legitimidad fundamenta
el derecho a mandar del gobernante, es decir de quin posee el
poder. Para los gobernados o sbditos, es decir aqullos sobre los
cuales se ejerce el poder, la legitimidad cimienta su deber de
obediencia.

2) Legalidad del poder poltico: Se vincula con su ejercicio. Va a ser

legal si quin lo detecta lo ejercita en conformidad con las normas
establecidas. La legalidad para el sbdito o gobernante constituye un
derecho, es su garanta de no ser oprimido. Para el soberano o
gobernante es un deber. Sin embargo el ejercicio del poder poltico no
debe ser valorado solo desde una perspectiva formal, de conformidad
con los procedimientos establecidos por la normativa vigente, sino
que tambin debe ser materialmente enjuiciado desde la perspectiva
de su efectividad, de su eficacia y de la justicia del contenido de sus
mandatos.

Bobbio termina reduciendo la legitimidad en la legalidad

porque la legitimidad se caracteriza por el uso de la fuerza
por parte del poder poltico sin la participacin del sbdito o
gobernado. Este debe obedecer y acatar las ordenes de
arriba; en cambio en la legalidad tiene mayor influencia e
injerencia el gobernado, que tiene derecho y el gobernante,
deberes.
La sociedad debe enjuiciar la efectividad, la eficacia y de la
justicia del contenido de sus mandatos. La legalidad se
adapta ms al ideal en cuanto al poder poltico.

c- El derecho como fuente del poder: los poderes jurdicos.

El derecho como normatividad, se nos presenta, a su vez, como
fuente de los poderes jurdicos.
Un derecho subjetivo, una facultad jurdica constituye un poder
jurdico, como posibilidad de exigir a otro a hacer o no hacer algo; y el
poder jurdico, al mismo tiempo, supone la posibilidad de exigir a los
rganos jurisdiccionales el reconocimiento y la efectivizacin de ese
derecho o facultad. El derecho a la accin es tambin un poder
jurdico.
Los poderes jurdicos surgen de los hechos jurdicos, a los que las
normas atribuyen capacidad para generarlos.
Los hechos de la naturaleza, como un nacimiento, una granizada; los
actos jurdicos, como un contrato; los actos ilcitos como, un
homicidio; y las situaciones jurdicas, como la patria potestad, son
fuentes de poderes jurdicos, como derechos subjetivos, potestades o
facultades, cuando las normas as lo establecen

LO ATRACTIVO JURIDICO:
LOS VALORES DEL DERECHO
Los valores no tienen una existencia fsica y no podemos percibirlos a
travs de nuestros sentidos, por lo que aparecen relacionados con los
objetos de existencia material (cosas naturales o culturales). Se habla
as de la justicia de una norma. Es decir, se presentan como
cualidades de un objeto. No se dan aislados, tienen una existencia
parasitaria. La experiencia de los valores es independiente de la
experiencia de las cosas. Son irreales, pues no equivalen a ninguna
de las cualidades de los objetos ni a la suma de stas. El valor
depende de las cualidades empricas en las que se apoya, pero al
mismo tiempo no puede reducirse a ellas.
Los valores estn condicionados por los elementos subjetivos (del
sujeto que valora) y objetivos (del objeto valorado), y adems por la
situacin concreta en la cual se presentan (carcter situacional)

OBJETIVIDAD Y SUBJETIVIDAD DE LOS VALORES

Los valores
 Objetivos
El valor existe
independientemente del sujeto o
de una conciencia valorativa.
El valor es diferente a la
valoracin (actividad del sujeto).
El sujeto slo descubre al valor
que preexiste y a partir de l
enjuicia objetos, deseando
algunos de ellos porque tienen
valor, porque son valiosos.
Consideran slo al objeto.
Subjetivos
El valor debe su existencia a
reacciones fisiolgicas o
psicolgicas del sujeto que valora.
El valor no puede ser ajeno a la
valoracin o visualizarse como
algo distinto a l. Afirman que las
cosas tienen valor porque las
deseamos.
Consideran slo al sujeto.

El valor puede ser el resultado de una tensin entre el sujeto

y el objeto, y as ofrecer una cara subjetiva y otra objetiva.

Jerarqua de valores:
Los valores, segn Scheler, se presentan objetivamente, esto es a
priori, como estructurados segn dos rasgos fundamentales y
exclusivos:
1. La polaridad: todos los valores se organizan como siendo
positivos o negativos. A diferencia de las cosas que slo son
positivas.
2. La jerarqua: cada valor hace presente en su percepcin que
es igual, inferior o superior a otros valores. Esta jerarqua da
lugar a una escala de valores que Scheler ordena de menor a
mayor en cuatro grupos:
1. Los valores del agrado o desagrado: dulce - amargo
2. Las valores vitales: sano - enfermo
3. Los valores espirituales, estos se dividen en:
1. Estticos: bello - feo
2. Jurdicos: justo - injusto
3. Intelectuales: verdadero - falso
4. Los valores religiosos: santo - profano

Valores del agrado o desagrado, una persona puede reaccionar

diferente a otra frente al mismo estmulo.
Valores ticos, tienen fuerza impositiva que nos obliga a reconocerlos
an contra nuestros deseos, tendencias o intereses personales.

EL CARCTER RELACIONAL DE LOS VALORES

Los valores surgen a partir de una relacin entre el sujeto y el objeto,
pero las valoraciones no son todas iguales. Cada grupo humano tiene
pautas sociales y culturales; ello impacta sobre los valores. Siempre
nos encontraremos con la presencia de las dos caras de la cuestin: la
subjetiva y la objetiva.
Con respecto al aspecto subjetivo, la valoracin cambia, de acuerdo
con las condiciones fisiolgicas y psicolgicas del sujeto, y mantiene
con la vivencia valorativa una relacin mutua. El carcter dinmico
del elemento subjetivo, ya que la vivencia valorativa recibe la
influencia de todas las otras vivencias anteriores o contemporneas.
Con respecto al ingrediente objetivo no hay valoracin sin la
presencia de un objeto. Hay cualidades en el objeto que obligan a
reaccionar de un modo, a valorar positiva o negativamente aunque no
desee hacerlo.
Los valores estn depositados en bienes y suponen un depositario. Un
valor no se da con independencia de los dems valores.

LOS VALORES COMO CUALIDADES ESTRUCTURALES

Los objetos poseen diversos tipos de cualidades:
1. Primarias: las esenciales para la existencia del objeto como su
extensin, su peso. Sin alguna extensin en el espacio o peso, el
objeto corporal no existe. Estas cualidades forman parte de la
existencia misma del objeto, hacen de un modo directo a su ser y su
existir.
2. Secundarias o sensibles: forman parte del objeto pero no son
esenciales al mismo, como por ejemplo el color, sabor, olor.
3. Terciarias o sui generis: donde encontramos a los valores, son
cualidades estructurales, objetos accidentales, que necesitan de otro
objeto para existir. Son propiedades que poseen ciertos objetos, no
son independientes ni sustantivos.
Segn Frondizi, los valores son cualidades estructurales. El valor es
una cualidad que depende de las cualidades primarias y secundarias
de los objetos pero que al mismo tiempo no se reduce a ellas. La
caracterstica principal de una estructura es que tiene prioridades que
no se encuentran en ninguno de los miembros o partes constitutivas.
La estructura constituye una unidad concreta y no una abstraccin, y
los miembros que la componen se encuentran en una interrelacin
activa.
El valor como estructura depende de las cualidades que la forman. La
estructura valiosa se caracteriza por tener propiedades que no se
hallan en ninguno de sus miembros sino en el conjunto. El valor como
cualidad estructural es una propiedad distinta a las cualidades
primarias y secundarias que lo constituyen.

LOS VALORES Y LA SITUACION (NATURAL Y CULTURAL)

El valor es una cualidad estructural, que tiene un carcter relacional
ya que surge de la relacin entre el sujeto que valora y el objeto
valorado. Los elementos que constituyen una situacin son:
a- El ambiente fsico, la temperatura, el clima, la presin.
b- El ambiente cultural, cada cultura tiene su propio conjunto de
valores, aunque no sean estables (el medio social forma parte del
ambiente cultural).
c- El conjunto de necesidades, expectativas, aspiraciones y
posibilidades de cumplirlas.
 d- El factor tempo-espacial, que constituye al microclima en que
ocurre la valoracin.
El valor es una cualidad estructural que tiene existencia y sentido en
situaciones concretas. Se apoya doblemente en la realidad, la
estructura valiosa surge de las cualidades empricas y el bien al que
se incorpora se da en situaciones reales. El valor es una cualidad
emprica, producto de cualidades naturales, aunque no reducible a
ellas.
Cuando se nos presenta un conflicto entre 2 o ms valores positivos
se prefiere el superior.

LA POLARIDAD DE LOS VALORES

Los valores son bipolares. No se concibe un valor sin su
correspondiente disvalor.

LAS ESCALAS DE VALORES

El problema de la jerarqua depende de la concepcin que se tenga
del valor. En cada momento hay un valor supremo de acuerdo a la
situacin.
La naturaleza del valor determina su lugar dentro de la escala
jerrquica, se debe atender a:
1. Las reacciones del sujeto: necesidades, intereses, aspiraciones,
preferencias, etc.
2. Las cualidades del objeto.
3. La situacin: si varan las condiciones en que se da la relacin del
sujeto con el objeto variar la altura del valor.
Estos factores son inestables. El de mayor inestabilidad es el sujeto,
mientras el objeto es ms estable, y la situacin es el resultado de un
conjunto de factores cambiantes de orden natural y cultural. El sujeto
es considerado importante por los subjetivistas, el objeto, en cambio,
es considerado importante por los objetivistas; pero ambos omiten
considerar la situacin, porque sta afecta a la relacin sujeto-objeto.

TEORAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LOS

VALORES
Teora Cognoscitiva y No Cognoscitiva de los valores: El modo de
conocer los valores puede ser:
Cognoscitiva: Naturalistas, racionalistas e intuicionistas.
No Cognoscitivas: Voluntaristas y emotivistas.

LOS VALORES JURIDICOS

Participan de las mismas caractersticas que el resto de los valores,
pero se diferencian en que podemos considerarlos como valores
sociales o bilaterales. Estn referidos a conductas o situaciones que
importen a la alteridad. El derecho y la moral importan valoraciones
de la conducta. En el plano moral, sin embargo, se valora la conducta
de cada sujeto, con otras posibles conductas del mismo, mientras que
la valoracin jurdica se atiende a la conducta en interferencia
intersubjetiva. La justicia y los otros valores que interesan al derecho
son valores sociales, de coexistencia, de comunidad.
 LA JUSTICIA
Relacin entre Derecho y Justicia: La justicia es un valor central, sta
se funda en el entendimiento comunitario. La justicia es solo una
posibilidad, la mayor posibilidad de entendimiento entre todas las que
el futuro acerca.
El derecho se afianza sobre todo en el consenso de los destinatarios
de sus normas, los cuales adecuan sus conductas a ellas. Por esto se
sostiene que el derecho positivo, adems de vigente y vlido debe ser
justo, conforme a aquellos criterios ideales que deben presidir la
buena direccin y el ordenado desarrollo pblico. Al conjunto de estos
criterios ideales se les da el nombre de justicia, y ste es el supremo
valor jurdico

CONCEPTO Y CONCEPCIONES DE JUSTICIA

La justicia es el supremo valor jurdico.
Se invoca la justicia en los juegos de nios o adultos. Se apela a ella
en contextos religiosos. Ocupa un lugar central en el discurso jurdico.
Es absolutamente distintiva del discurso moral, tanto en lo que hace a
la dimensin referida a la virtud o a la excelencia personal, como a la
que se refiere a las relaciones interpersonales y a las prcticas e
instituciones que regulan estas instituciones.
John Rawls, distingue entre el concepto y las concepciones de justicia.
La primera, se refiere a un balance apropiado entre reclamos
competitivos y a principios que asignan derechos y obligaciones y
definen una divisin apropiada de las ventajas sociales.
Las concepciones como la que l mismo propicia, son las que
interpretan el concepto determinando qu principios determinan
aquel balance y esa asignacin de derechos y obligaciones, y sta
divisin apropiada.

TEORIAS COGNOSCITIVAS Y NO COGNOSCITIVAS DE LA

JUSTICIA
Teoras cognoscitivas, parten del supuesto de que los valores son
cualidades y pueden ser conocidas a travs de sus facultades. Dentro
de ellas encontramos tres tipos:
1- Teoras naturalistas: sostienen que la justicia es una cualidad
que pertenece a las normas o a las acciones y que su existencia
puede ser conocida y comprobada empricamente. Ej.:
a. El utilitarismo, que identifica justicia con utilidad. Una norma
justa en tanto sea til para un tipo de fin.
b. El iusnaturalismo, que sostiene la existencia de una tendencia
instintiva a la sociabilidad, por lo cual son justas aquellas normas
necesarias para promover una convivencia ordenada.
2- Teoras racionalistas: consideran a la justicia como una
cualidad que pertenece a las normas o a los comportamientos, pero
piensan que tal cualidad slo puede ser conocida a travs de la razn
y no por los sentidos o la verificacin. Kant.
3- Teoras intuicionistas: consideran que la justicia es una
cualidad que pertenece a las acciones o a las normas que las regulan,
pero sostienen que tal cualidad no es empricamente verificable, ni
racionalmente demostrable. Slo puede ser conocida por medio de la
intuicin.
Teoras no cognoscitivas, sostienen que no puede darse
propiamente el conocimiento de los valores ya que el fundamento de
stos ha de buscarse en el campo de la voluntad o del sentimiento.
En virtud de ello se distinguen:
1- Teoras voluntaristas: la justicia depende de actos de voluntad.
Encontramos aqu:
a. El materialismo, que se funda en la consideracin de que las
leyes se imponen por los individuos o grupos socialmente ms
fuertes. La justicia a la que tiende o pretende realizar el sistema
jurdico expresa los intereses de la clase dominante. Est destinada a
desaparecer en una sociedad sin clases.
b. El contractualismo, que sostiene la existencia, entre los
ciudadanos, de un pacto por el cual cada uno respeta la paz social del
otro. Esto da origen al estatalismo, donde el estado se rige o por la
fuerza de quienes detentan el poder o bien por el consenso de los
asociados.
2- Teoras emotivistas: la justicia tiene un significado emotivo y
slo expresa nuestras preferencias hacia ciertos comportamientos o
normas. Los valores no son significativos, no tienen sentido. Pueden
asumir dos formas:
Una Psicolgica y una sociolgica, segn que el juicio de valor
exprese la preferencia personal del que habla o de la mayora de las
personas.
Las doctrinas cognoscitivas tienden a absolutizar el criterio de
justicia, en cuanto piensan que se trata de un criterio objetivo,
inherente al objeto. Lo justo es un criterio absoluto y como tal
inmutable en el tiempo y el espacio. En cambio, para las teoras
relativistas (no cognoscitiva) el criterio de lo justo est condicionado
por las fluctuaciones de la historia y de las opiniones cambiantes de
los hombres. Tienden a afirmar la relatividad de la justicia.
CONTENIDOS DE LA JUSTICIA
A lo largo de la historia:
-Justicia como orden:
Implica entender por justicia exactitud, precisin, congruencia. Los
hombres participan de la justicia en cuanto se inscriben en el orden
universal.
-Justicia como legalidad:
Justicia no expresa cualquier orden, sino la conformidad del
comportamiento humano con la norma que lo regula. Por eso la
justicia consistir en obediencia a la ley y se identificar con lo que
llamamos legalidad.
El concepto del orden y la legalidad estn relacionados, ley significa
normalidad, regularidad, seguridad de las relaciones sociales,
predecibilidad de las consecuencias de la conducta propia y ajena.
Como se busca el orden y la legalidad, y puesto que la ley asegura al
menos cierto orden en las acciones humanas, se ve en la legalidad
una primera encarnacin de justicia.
No slo la accin debe ser conforme con la ley, la ley es, tambin,
conforme con la justicia
-Justicia como igualdad:
La justicia asume 2 funciones:
Justicia distributiva: distribucin de beneficios y cargas sociales,
estableciendo una relacin entre una cosa y una persona, tiende a
que cada uno reciba un tratamiento conforme a su vala. Son
especificaciones de la justicia distributiva la justicia social y la justicia
fiscal. La primera es la exigencia de una equitativa participacin de
todos los asociados en los recursos y en los beneficios econmicos, y
la segunda es la exigencia de una distribucin de la carga tributaria
de una manera progresivamente creciente en relacin con las
riquezas de cada uno para que recaiga un sacrificio igual sobre todos.
Justicia conmutativa: preside las relaciones entre los particulares,
sean relaciones derivadas de hechos lcitos (contratos), sean
relaciones derivadas de hechos ilcitos (delitos). De sta deriva la
justicia penal, que establece una proporcin entre la gravedad del
delito y la entidad del a pena.
-Justicia como libertad:
Kant dice que una accin es justa cuando por medio de ella la libertad
de uno puede coexistir con la libertad de cualquier otro, segn una
ley universal. La justicia se asemeja a la libertad de cada uno, no
conoce lmites.
-Justicia como bien comn:
Es el bien que el individuo puede conseguir slo insertndose en una
sociedad; en este caso se lo considera como bien social. Cuando el
bien de todos se opone al bien de los particulares hablamos de bien
colectivo.

LA JUSTICIA COMO IDEOLOGIA

a) Un sistema de valores determinados no puede ser
lgicamente deducidos ni empricamente verificados, pero
puede ser justificado con argumentos. Segn Kant esos valores
pueden persuadir aunque no tengan la fuerza de convencer.
b) Los desacuerdos de creencia pueden ser eliminados
con el uso de tcnicas de verificacin. Los desacuerdos de
creencia, desacuerdos de actitud o ideolgicos se eliminan fcilmente
con tcnicas de verificacin fctica.
c)Algunos desacuerdos de actitudes se superan mediante el
uso de tcnicas lgico deductivas. Permiten demostrar que de
creencias comunes se deducen conclusiones similares, y que cuando
ello no ocurre, se debe llegar a un acuerdo.
d) Los desacuerdos ideolgicos solo pueden superarse
mediante tcnicas de argumentacin. Si cada parte no puede
convencer a la otra, al menos puede procurar persuadirla mediante el
uso de argumentos. El acuerdo puede alcanzarse mediante el uso de
una tcnica argumentativa.
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MDULO 4:
 EL DERECHO COMO NORMA: LAS NORMAS JURDICAS
LAS NORMAS GENERALES
Si se pretende obtener una visin integral del derecho, ste puede y
debe ser examinado desde distintas perspectivas: como norma, como
ordenamiento, como actividad y como relacin.
Las normas son principios directivos de la actividad humana. Ligada a
la nocin de modelo o gua para hacer algo, y se une el concepto de
norma con la idea de deber, como conducta estimada o decidida
como debida.
El deber impuesto por la norma puede ser de carcter positivo, una
obligacin, ej.: se debe pagar el alquiler de un inmueble alquilado; o
de carcter negativo, una prohibicin, ej.: no se debe fumar en el
aula. Tambin, normas que nos permiten a hacer algo o no, ej.: los
alumnos pueden formular preguntas durante la clase.
Toda la vida del hombre est regulada por normas, existiendo
variedad de ellas: Las reglas tcnicas o directivas son las que nos
indican un medio para lograr un fin, ej.: instrucciones de cmo jugar a
algo.
Los modelos de pautas o comportamiento social, nos dicen como
debemos pensar y actuar para convivir de manera ordenada en la
sociedad. Las normas jurdicas son un tipo de normas, una clase
especial de reglas de la conducta humana.

Los sentidos de la palabra norma, clasificacin de si

significados:
Significados principales:(Von Wright)
1- Norma como regla de juego o determinativas, establecen
los movimientos correctos y permitidos en una determinada actividad
o juego. Ej.: los reglamentos de un deporte o juego, las reglas
gramaticales, las reglas de la matemtica.
2- Norma como prescripcin o regulacin, establecidas o
dictadas por una autoridad normativa, destinadas o dirigidas a un
determinado sujeto normativo, buscando que ste se comporte de
una cierta manera. Las prescripciones son promulgadas
(comunicadas) para su conocimiento y van acompaadas por una
amenaza de sancin. Ej.: las normas jurdicas positivas, las reglas de
transito, las ordenes de padres a hijos, las leyes del Estado.
3- Norma como directriz o norma tcnica, se caracteriza por
ser los medios para alcanzar un fin. Ej.: manuales.
Significados secundarios:
1- Norma como costumbre: como hbito social en la conducta
de los miembros de una sociedad, que tiende a hacer cosas parecidas
en situaciones similares. Las costumbres se imponen a los individuos
y tienen que ver con la forma en que la gente acta y piensa. Se
pueden catalogar como normas en cuanto influyen sobre los
miembros de una comunidad para que se comporten de determinada
manera. Se diferencian de las prescripciones porque no son creadas
por una autoridad normativa, son de creacin annima y no necesitan
ser promulgadas; pero se asemejan a ellas por ejercer una presin
normativa sobre los miembros de una comunidad para que conformen
su conducta con esos modelos. Son pautas de comportamiento
implcitas. Se parecen a las reglas determinativas en cuanto
establecen las formas de vida dentro de una determinada comunidad.
2- Norma como moral: Hay concepciones que la vinculan con las
normas religiosas emanadas de la autoridad de Dios; y otras que las
entienden como una especie de regla tcnica que seala el medio
para lograr un determinado fin, ej.: la felicidad del individuo o el
bienestar de la sociedad.
3- Norma como ideal: reglas vinculadas al concepto de virtud,
bondad, patrn o modelo. Sealan las caractersticas de una especie
ptima de la clase. Se asemejan a las reglas determinativas en
cuanto definen cmo se debe realizar una cierta actividad, y a las
normas tcnicas, al representar el medio para el logro de la
perfeccin en la forma de hacerla. Ej.: lo que debe hacer una persona
para ser el mejor en su profesin.

LAS NORMAS JURIDICAS: SUS CARACTERES

Las normas morales y las normas jurdicas.
Tipos de normas:
1. Normas Morales: Son unilaterales ya que frente al sujeto
obligado no hay otra persona autorizada para exigirle el cumplimiento
de su deber. Son solo imperativas porque imponen deberes.
Regulan conductas en interferencia subjetiva, es decir que
establecen la conducta a seguir respecto a otras posibles conductas
de ese mismo sujeto. Son predominantemente interiores ya
que si bien la interioridad es fundamental, exigen que esas buenas
intenciones se exterioricen.
Otro criterio que cabe destacar es que son autnomas ya que no
crean obligaciones sino han sido interiorizadas por el sujeto. Las
normas morales son incoercibles, su cumplimiento ha de
efectuarse de manera espontnea sin llegar a la violencia.
En cuanto a su finalidad, las normas morales tienen por objeto el
perfeccionamiento del sujeto obligado, se preocupa del sujeto
que comete un acto inmoral y lo de los sujetos que sufren las
consecuencias del mismo.
2. Normas Jurdicas: Son bilaterales ya que imponen siempre
deberes u obligaciones a una o mas personas, correlativos a
facultades o derechos de otra u otras personas. No son deberes sino
deudas. Por ello las normas jurdicas son siempre impero-
atributivas ya que imponen deberes al mismo tiempo que
atribuyen facultades.
Las normas jurdicas regulan conductas en interferencia
intersubjetiva, es decir que establece la conducta de un sujeto
frente a otro. Son predominantemente exteriores ya que a
veces permiten penetrar la conciencia de los sujetos obligados, sin
embargo la exteriorizacin de los actos tiene una importancia mayor.
Son heternomas ya que en ellas, la obligacin jurdica se
establece por el legislador de una manera exclusivamente objetiva,
obligando de la misma manera y estando o no de acuerdo el sujeto.
La coercibilidad de las normas jurdicas radica en el hecho de que
el derecho permite y prescribe el uso de la fuerza como medio para
conseguir la observancia de sus preceptos. En el derecho, las normas
jurdicas cuidan la suerte de las posibles victimas de actos ilcitos y
procuran el perfeccionamiento del orden social.
3. Normas Sociales: Los usos y costumbres son unilaterales ya
que son solo imperativas en el sentido que de frente a nuestros
deberes u obligaciones sociales no existe otro sujeto con la facultad
de exigirnos su cumplimiento, o s, pero sin la posibilidad de recurrir a
organismos jurdicos para lograr dicho cumplimiento. Al igual que en
las normas jurdicas, los usos costumbres son heternomas en el
doble sentido: de ser creados por una voluntad distinta del sujeto
obligado, aunque relativamente porque los destinatarios participan en
cuanto miembros del grupo, del proceso de formacin espontneo de
los modelos o pautas. El otro sentido es el de ser impuestos y
obligatorios con independencia de haber sido interiorizados y
aceptados por sus destinatarios.
Otra caracterstica que comparten es la de ser
predominantemente exteriores ya que ambas regulan no solo
las conductas exteriores, sino tambin las conductas interiores de los
miembros de la sociedad. Los usos y costumbres al igual que las
normas morales son incoercibles dado que no es posible lograr su
cumplimiento por medio de la fuerza. Tambin las normas jurdicas y
los dems modelos o pautas de comportamiento social comparten la
misma finalidad: el perfeccionamiento de la convivencia social.

Tipo de Jurdica Moral Social

Norma
Conductas Bilaterales Unilaterales Unilaterales
(Derechos y
obligaciones)
Autonom Heternomas Autnomas Heternomas
a
Actos Exteriores/Interio Interiores/Exterio Exteriores/Interio
res res res
(Predominantem (Predominantem
ente exteriores) ente interiores)
Coercibilid Coercibles Incoercibles Coercibles
ad
Finalidad Perfeccionamient Perfeccionamient Perfeccionamient
o del grupo social o del sujeto o de la sociedad
obligado

La moral y el derecho
Si bien existen elementos que posibilitan distinguir a las normas
morales de las normas jurdicas, el hecho que se distinguen no
supone que el derecho y la moral puedan separarse en cunto a
rdenes normativas.
Diez Picazo hay mbitos de la conducta del hombre donde los
preceptos morales y las normas jurdicas coinciden o se superponen,
persiguiendo el mismo objetivo y buscando la realizacin de unos
mismos valores (tanto el derecho como la moral sancionan el robo).
Existen incluso una zona en la que el derecho pretende una
moralizacin de las relaciones jurdicas, impidiendo resultados
jurdicos que sean inmorales. Est tambin la posibilidad de descubrir
mbitos donde la moral produce normas que no son recogidas por el
derecho (la moral prohbe el suicidio y ste no constituye un hecho
antijurdico). Otro ejemplo (mentir en una prohibicin moral mientras
que en el derecho la mentira repercute solo en casos particulares
como falsos testimonios, peritos o falsas denuncias).
Se plantea la existencia de zonas en las cuales el derecho establece
soluciones que no van de acuerdo con los principios morales (el
desalojo por falta de pago del alquiler de una familia numerosa por el
propietario de la vivienda, donde el padre ha perdido el trabajo).
Podra ser reprochable desde el punto de vista moral, pero
perfectamente lcito jurdicamente.
El derecho puede establecer deberes que son indiferentes desde el
punto de vista moral (el deber de circular en cierta direccin en una
calle o avenida o la obligacin de transmitir la propiedad de un
inmueble por medio de escritura pblica).

La diferenciacin entre las normas jurdicas y las dems

normas sociales
Las normas jurdicas han sido caracterizadas como modelos o pautas
de comportamiento social, ideales, explicitas, predominantemente
exteriores, y segn el grado de su obligatoriedad, como normas. Los
preceptos del derecho son ideales ya que fijan como debe ser nuestro
comportamiento. Constituyen modelos explcitos, porque las normas
jurdicas son establecidas en forma consciente, y promulgadas y
publicadas en forma expresa. Son predominantemente exteriores
porque regulan, las conductas exteriores del hombre. Segn su grado
de obligatoriedad, son normas del tener que, ya que son
obligatorias y su infraccin genera sanciones.
Mientras las normas jurdicas son bilaterales, los usos y costumbres
son unilaterales, ya que son slo imperativos, frente a nuestros
deberes u obligaciones sociales (no jurdicos), no existe otro u otros
sujetos con la facultad de exigir su cumplimiento. O s, pero sin la
posibilidad de recurrir a los rganos jurisdiccionales para lograr el
cumplimiento de dichas obligaciones. Los usos y costumbres, son
heternomos en el doble sentido de 1. Ser creados por una voluntad
distinta del sujeto obligado y 2. Ser impuestos y obligatorios con
independencia de haber sido interiorizados y aceptados.
Los usos y costumbres son predominantemente exteriores, ya que
regulan las conductas exteriores de los hombres y las conductas
interiores en la medida en que se exteriorizan.
Los usos, costumbres y las normas sociales no jurdicas, al igual que
las normas morales, son incoercibles, dado que no es posible lograr
su cumplimiento por medio de la fuerza. Las normas jurdicas y los
modelos de comportamiento comparten la misma finalidad, la
perfeccin social.

LAS NORMAS JURIDICAS NATURALES

El derecho natural
Dentro del Derecho encontramos 2 tipos de normas jurdicas:
1. Norma jurdica natural o derecho natural: Se pueden definir
como las normas que surgen, se basan o fundamentan en la
naturaleza. Es natural cuando es extrada de la naturaleza humana.
Tiene 3 significados:
a. Derecho natural como ciencia: es la disciplina que estudia las
normas jurdicas naturales.
b. Derecho natural como normatividad: designa al conjunto de
normas jurdicas naturales.
c. Derecho natural como facultad: es utilizada para nombrar a las
facultades o derechos otorgados al hombre por el ordenamiento
jurdico natural. En este sentido, es sinnimo de derechos humanos.
2. Normas jurdicas positivas o derecho positivo: Es positiva
cuando es creada por un legislador.

El concepto de naturaleza
Segn Fernndez Galeano:
Naturaleza: Todo aquello en cuya produccin o desarrollo no
interviene factores extrahumanos.
1. Naturaleza como opuesto a cultura: representa un sentido de
lo primario y espontneo.
2. Naturaleza versus espritu: lo natural se circunscribe al mundo
material.
3. Naturaleza como opuesto a libertad: comprende la zona de la
necesidad y la causalidad, siendo libre lo contingente y lo que es
consecuencia de un obrar finalista.
4. Natural como opuesto a artificial: aquello que tiene existencia
independientemente de la transformacin operada por la actividad
humana.
5. Naturaleza como suceso extrao: cuando no se produce de
modo normal y en el sentido que cabra esperar.
Desde la filosofa:
2 concepciones:
A- Cosmolgica: conjunto de seres corpreos que existen en el
universo. Nocin utilizada por las ciencias naturales. Existen distintas
versiones de esta concepcin: Organicista, mecanicista e historicista.
B-Metafsica: aquello que tipifica y constituye cada ser, es el modo
de ser de cada realidad.
Para esta concepcin la naturaleza tiene 2 aspectos:
1. Esttico: corresponde a la esencia de cada ser.
2. Dinmico: corresponde a esa misma esencia vista como principio
operativo, como fuente de operaciones propias de cada ser.

La naturaleza humana
Es el modo de ser propio del hombre que lo diferencian de otros
entes, y que es el origen de los movimientos tpicos del hombre. Las
notas que caracterizan al hombre son su naturaleza tica y social. El
hombre, a travs de su existencia por naturaleza tiende a realizar los
siguientes fines: la conservacin y generacin de la vida; el
perfeccionamiento fsico, espiritual y religioso y la participacin en el
bien comn general.
El logro de estos fines implica la necesidad de un medio que lo haga
posible., en este caso la sociedad donde el hombre se relaciona con
los dems.

Las concepciones del derecho natural

El derecho natural es aquel ordenamiento que brota y se funda en esa
naturaleza humana. Las normas jurdicas naturales son aquellas
dirigidas al mejor desarrollo de las actividades propias del hombre.
Fernndez Galeano distingue 2 concepciones:
1. Derecho natural en sentido estricto o clsico: (sustentado por
el iusnaturalismo) Conjunto de normas que se conoce a travs de la
razn, y que surgen de la naturaleza humana. El legislador debe
respetar al crear las normas jurdicas positivas.
2. Derecho natural en sentido amplio: (sostenido por el
objetivismo jurdico), Conjunto de normas que conocemos a travs de
la razn, que surgen y se infieren de una pluralidad de factores
(sociales, econmicos, culturales), uno de los cuales es constituido
por la naturaleza del hombre.
3. Derecho natural en sentido amplsimo: conjunto de valores
que guan la actividad del legislador. En esta el derecho natural pierde
su carcter normativo. El derecho natural es un simple ideario, no
obligan al legislador en su actividad, lo orientan.

Las relaciones entre el derecho natural y el derecho positivo

No se puede convertir al derecho natural en un orden normativo
jurdico capaz de regular de una vez y en forma definitiva todas las
situaciones de la convivencia social. Pero tampoco es posible de
conocer los requerimientos y exigencias que surgen de lo que el
hombre es, y construir una organizacin social y jurdica de
convivencia sin anclarla en principios jurdicos universales.
El derecho natural comprende un conjunto de normas, conductas
debidas en cuanto exigidas por la naturaleza del hombre y de la
situacin. Las normas jurdicas naturales constituyen entonces los
medios exigidos si nos proponemos regular y ordenar la convivencia
social conforme a los requerimientos de los fines exigidos como
debidos, tambin por la naturaleza del hombre y por la situacin.
El derecho positivo constituye un sistema de principios y normas,
conductas decididas como debidas, cuyo cumplimiento puede
lograrse por medio de la fuerza, que imponen deberes y atribuyen
facultades correlativas, creando relaciones entre los miembros de la
sociedad, elaborada por alguien con poder suficiente y con la
finalidad de realizar una serie de valores sociales vigentes, en forma
efectiva y eficaz en la sociedad.
El derecho positivo no puede surgir como una mera imposicin de la
voluntad de una autoridad normativa, sino que sta debe justificar
racionalmente las conductas decididas como debidas.
De estas dos concepciones surgen la compatibilidad: el derecho
natural necesita del derecho positivo para hacerse efectivo dentro de
la sociedad, y ste de aquel para encontrar un fundamento que le
permita ser algo ms que un mero mandato o imposicin basado en
la fuerza.

DERECHOS HUMANOS
J. Maritain encabeza a este grupo y encuentran la justificacin
racional de estos derechos en una ley natural. Esta corriente
iusnaturalista, afirma que tales derechos humanos se originan en la
propia naturaleza del hombre, que son anteriores y superiores a toda
legislacin positiva y que no incumbe al legislador humano sino
reconocerlos y sancionarlos. Ellos formaran parte de un derecho
natural vigente y obligatorio desde el comienzo del mismo hombre.
Los derechos humanos como valores limitantes en mayor o menor
grado del poder del legislador positivo, hunden su raz en principios
morales vinculados al respecto de la dignidad del ser humano y se
sustentan en cuanto principios obligantes para una sociedad
organizada adelantada, en concepciones polticas avanzadas acerca
de lo que debe ser una comunidad humana grata al hombre y
respetuosa de su dignidad. Se fundan en las necesidades de las
comunidades humanas.

Relacin entre Derecho Natural y Derechos Humanos: La concepcin

del derecho natural se vincula estrechamente con los llamados hoy
recursos humanos. A partir de la Revolucin Francesa la humanidad
ha ido preocupndose por la existencia de unos derechos naturales
del hombre, derechos humanos que constituyen un lmite que el
legislador debe respetar.
Podemos distinguir dos tipos de fundamentos contrapuestos respecto
a los derechos humanos: Para unos, el fundamento de los derechos
humanos lo encontramos en las exigencias de las notas
caractersticas propias del hombre, son reglas jurdicas inherentes al
hombre mismo.
Para otros, son conquistas poltico sociales que el hombre ha
logrado mediante un sostenido avance progresivo y que han sido
acogidas por el ordenamiento jurdico moderno, al cual han sido
incorporados.

LA NORMA JURIDICA POSITIVA

La naturaleza de la norma jurdica positiva
Desde una perspectiva sociolgica, son modelos de comportamiento
social ideales, exteriores, generalmente explcitos, normas del tipo del
tener que, ya que establecen comportamientos obligatorios,
reforzados con una sancin para su incumplimiento.
Dentro de las teoras imperativistas podemos distinguir dos tesis:
1. La imperativa radical: sostiene que la norma jurdica positiva es
un imperativo, un precepto o mandato ordenado por una voluntad
legisladora que obliga a sus destinatarios, la norma jurdica vincula 2
voluntades: la del que manda y la del que obedece.
2. La imperativa moderada: concibe a la norma jurdica como regla
imperativa o prescripcin, esto es prescribe comportamientos, pero
no relaciona fcticamente dos voluntades.
Las teoras imperativistas estn vinculadas en general con las
concepciones estatalestas y coactivas del derecho.
Las teoras anti-imperativistas niegan el carcter imperativo de las
normas jurdicas positivas poniendo el acento en otros aspectos,
concibindolas como juicios, razonamientos de carcter hipottico
que alcanza un supuesto con una consecuencia jurdica; reglas
tcnicas, carcter instrumental para el logro de fines; o juicios de
valor el contenido de la norma mas que un imperativo es una
alternativa valorativa.
Se seala que las normas jurdicas positivas son reglas de motivacin
social indirecta, de carcter prescriptivo, expreso o reflejo,
concretadas tras una valoracin de las situaciones y las acciones del
sector social regulable.

Los caracteres de la norma jurdica positiva

Caractersticas:
A. La validez: una norma jurdica es vlida si rene dos requisitos:
1- Si ha sido elaborada por los rganos y procedimientos establecidos
en las normas de grada superior.
2- Si su contenido no es incompatible con lo dispuesto por las normas
jerrquicamente superiores, normas de grada superior.
Tipos de validez:
a- Validez materia o sustancial: Cuando su contenido est de
acuerdo con las normas de grada superior. Es invlida si lo que se
dispone es contrario a los derechos humanos fundamentales de la
persona humana, desde que stos los tiene el hombre por el slo
hecho de ser hombre y, por tanto, siendo anteriores y superiores a
toda ley positiva, se deben respetar.
b- Validez formal: Cuando es elaborado por el rgano, y que a
travs del procedimiento haya sido establecido por las normas de
grada superior. Es invlida si se dicta sin respetar la voluntad del
pueblo.
c- Validez natural: Cuando una norma jurdica positiva est
conforme con lo establecido por las normas jurdicas naturales.
B. La coercibilidad institucionalizada: Se cumple una norma a
travs de la fuerza ejercida por una institucin de la sociedad.
En las sociedades modernas la coercibilidad esta institucionalizada, es
decir que el uso de la fuerza para lograr el cumplimiento de las
normas se halla regulado por normas jurdicas que establecen las
ocasiones en que es posible utilizarla, cul es el procedimiento para
ello y los rganos facultados para su uso.
La utilizacin de la fuerza queda reservada a rganos especializados,
como son el Poder Judicial y la polica.
C. La vigencia: una norma jurdica positiva esta vigente si es exigible
actualmente, y es derecho no vigente si no es exigible actualmente.
La norma no vigente, de vigencia pasada es aquella que
habiendo estado vigente, por algn motivo no es exigible
actualmente. La norma no vigente, de vigencia futura es aquella
que habiendo sido creada, an no entr en vigencia, por no haber
llegado el momento para el comienzo de su exigibilidad.
En relacin con la duracin de su vigencia, las normas jurdicas
pueden ser de vigencia determinada o indeterminada. Estas
ltimas son las que no desprenden hasta cuando es exigible, y
pierden su vigencia de dos modos: expreso o directo, cuando son
derogadas en forma explcita por otra norma de la misma jerarqua o
superior, o tcito o indirecto cuando se dicta una norma de igual o
superior cuyo contenido sea incompatible.
En relacin con la finalizacin de la vigencia, podemos distinguir:
1- La derogacin: que deja parcialmente sin efecto una ley
2- La abrogacin o derogacin total: que estriba en dejar
totalmente sin efecto una ley
3- La modificacin o reforma: que deja sin efecto parcialmente una
ley y la reemplaza por otra
4- La subrogacin: que reemplaza una norma en forma completa
por otra.
D. La efectividad: La norma jurdica positiva es efectiva cuando es
actualmente real. Esta depende, para su cumplimiento, de la voluntad
de los hombres.
E. La eficacia: La norma jurdica positiva es eficaz cuando a travs
de su cumplimiento se logran los fines propuestos. Si a travs del
cumplimiento de la eficacia no logra los fines propuestos, debe ser
derogada, porque ha perdido su razn de ser.

Las distintas clases de normas jurdicas positivas

La sistematizacin de las normas que integran el ordenamiento
jurdico de un pas, tiende a ordenar los materiales normativos para
facilitar su conocimiento y aplicacin a los casos concretos. Criterios
de clasificacin de las normas jurdicas:
A- Segn el lugar que ocupan el ordenamiento jurdico:
1. Primarias: las que ocupan el lugar ms alto en el ordenamiento y
cuya validez no deriva de ninguna otra. (Constitucin Nacional)
2. Secundarias: Derivan su validez de las normas de grado superior.
(Leyes, decretos, sentencias)
B- Segn el sujeto activo (sujeto creador de la norma. Ej.:
legislador):
1. Personales: creadas por rganos unipersonales. (Sentencias,
decretos)
2. Colectivas: elaboradas por colegiados o un rgano colectivo.
(Leyes, ordenanzas)
C- Segn el sujeto pasivo (destinatario de la norma):
1. Generales: Destinado a una clase o categora de persona.
2. Particulares: Destinada a una o ms personas determinados
D- Segn su contenido:
1. Tpicas: normas que establecen un modelo de conducta. Al ser
cumplida la norma permanece vigente.
2. Concretas: regulan una conducta determinada. Al ser cumplida la
norma pierde su vigencia.
E- Segn la funcin que cumplan en el ordenamiento:
1. De comportamiento: Regulan la conducta de las personas.
Estableciendo lo que pueden o no hacer.
2. De organizacin: Establecen los medios para la aplicacin de las
normas de comportamiento y para el logro de su efectividad y
eficacia.
Tipos segn la funcin que cumplen:
a- Definitorias: las que establecen el significado de trminos utilizados
en la formulacin de las normas de comportamiento.
b- Interpretativas: las que aclaran el sentido y el alcance de las
normas de comportamiento.
c- De organizacin: las que constituyen los rganos encargados de la
creacin, aplicacin y ejecucin de las normas de comportamiento.
d- De competencia: las que establecen atribuciones de esos rganos
de creacin, aplicacin y ejecucin de normas de comportamiento.
d- Permisivas: establecen una excepcin a lo mandado o prohibido
por una norma de comportamiento. Pueden ser positivas o negativas,
segn sean excepciones a una prohibicin o a una obligacin.
e- Sancionarias: regulan la consecuencia correspondiente a la
violacin de una norma de comportamiento: las normas de
comportamiento son llamadas tambin normas sustantivas o de
fondo, y las normas de organizacin, normas adjetivas,
procedimentales o de forma.
F- Segn la autonoma de la voluntad de los destinatarios:
1. Taxativas: Se imponen a la voluntad del sujeto.
2. Dispositivas: Ceden ante la voluntad concorde de los
destinatarios de la norma.
G- Segn el mbito de validez:
1. De derecho pblico: Regula la relacin de los Estados entre s o
con los particulares.
2. De derecho privado: Regula la relacin entre los particulares.
H- Segn el mbito espacial de validez:
1. Vigentes: actualmente aplicables. 2 tipos:
a. Vigencia determinada: que establecen hasta cuando pueden ser
aplicadas.
b. Vigencia indeterminada: que son aplicables mientras no sean
derogadas.
2. No vigentes: actualmente no aplicables. 2 tipos:
a. Vigencia pasada: son las que habiendo estado vigente en un
determinado momento histrico han sido derogadas expresamente
por normas de igual o mayor grado.
b. Vigencia futura: son las que habiendo sido promulgadas, an no ha
comenzado el perodo de su obligatoriedad.

ESTRUCTURACION LGICA DE LAS NORMAS JURIDICAS

La norma como juicio
Las normas jurdicas positivas son imperativos, conductas decididas
como debidas, por una autoridad normativa para regular la
convivencia social. Estas decisiones del legislador son pensadas a
travs de la forma de un juicio.
Un juicio es el pensamiento de una relacin enunciativa entre
conceptos. En un juicio se enuncia, se dice que es la relacin de
conveniencia o no entre dos conceptos. Consta de tres partes:
1. Sujeto: sobre lo cual se afirma o niega algo.
2. Predicado: lo que se afirma o niega.
3. Cpula: la unin que expresa la relacin de conveniencia o no.
Segn su relacin pueden ser clasificados en:
1- Categricos: La relacin de conveniencia o no entre los conceptos
no est sujeta a condicin, ni alternativas.
2- Hipotticos: la relacin entre el sujeto o predicado est sujeta a
una condicin. Ej.: si llueve ir al cine.
3- Disyuntivos: se afirma que alternativamente a un sujeto le
convienen o no ms predicados. Ej.: el libro es de Juan o de Mara.
Las normas jurdicas en cuanto a conductas debidas, son pensadas a
travs de juicios del deber.
Kelsen plantea los juicios imputativos, que son hipotticos y
vinculan dos sucesos: un supuesto y una consecuencia. A un
supuesto jurdico se le imputa o atribuye una consecuencia jurdica.
Ej.: si alguien mata es el supuesto, debe ser la cpula, y una
pena de 8 a 25 aos la consecuencia jurdica.
Cossio, sostiene que el derecho debe pensarse a travs de juicios
imputativos disyuntivos, donde existe una norma con dos partes
unidas en forma disyuntiva: la endonorma que comprende la
conducta lcita, y la perinorma, que comprende la conducta ilcita
ms la sancin. Ej.: debe respetarse la vida ajena endonorma, o
copula, si no se respeta la vida ajena, la pena debe ser de 8 a 25
aos perinorma.

Las reglas y los principios jurdicos

Existen dos tipos de normas jurdicas concretas, las reglas y los
principios.
Los principios son normas que se caracterizan por determinados
rasgos. Esos rasgos seran: el carcter fundamental, el carcter
general y la vaguedad.
Los principios son normas fundamentales, su modificacin o
sustitucin tiene como efecto directo una transformacin del
ordenamiento en el que actan o desarrollan sus efectos. A su vez se
puede entender diversas formas:
1) fundamentalidad jerrquica: se identifica con la jerarqua
normativa;
2) fundamentacin lgico-deductiva: normas de las que son
deducidas por va lgica, otras normas;
3) fundamentalidad teolgica: caracteriza las normas que establecen
fines u objetivos respecto a otras;
4) fundamentacin axiolgica: se toma de aquellas normas que
contienen los valores polticos y ticos sobre los que se asienta una
determinada estructura poltica y social.
Los principios son normas generales en el sentido de que el
supuesto est formulado en trminos muy generales y abstractos, de
la misma manera que las consecuencias normativas tampoco estn
fijadas y determinada con certeza.
En tercer lugar, los principios son normas de vaguedad. Quiere
decir que dado su amplio mbito de indeterminacin semntica, es
difcil efectuar una identificacin entre un caso y el supuesto de
hecho previsto en la norma.

Diferencia entre principio y reglas: Los principios configuran el caso

de forma abierta, mientras que las reglas lo hacen de forma cerrada.
En las reglas las propiedades que conforman el caso constituyen un
conjunto finito y cerrado. En los principios no puede formularse una
lista cerrada.

La estructuracin lgica de la norma jurdica: supuesto

jurdico y consecuencia jurdica
Diversos elementos de un juicio: Un juicio es el pensamiento de una
relacin enunciativa entre conceptos. En un juicio se enuncia, se dice
que es la relacin de conveniencia o no entre dos conceptos. Un juicio
consta de tres partes: un sujeto, una cpula y un predicado.
El sujeto es aquello de lo cual se afirma o niega algo, el predicado es
lo que se afirma o niega y la cpula es el nexo o unin que expresa la
relacin de conveniencia o no.
(El Pizarrn es verde)
Sujeto-cpula-predicado

Los juicios segn su relacin pueden ser clasificados en:

Categoras: La relacin de conveniencia o no entre los conceptos no
est sujeta a condicin, ni alternativas.
Hiptesis: Son los juicios donde la relacin entre el sujeto o predicado
est sujeta a una condicin (si es primavera, el rbol es verde o si
llueve, ir al cine).
Disyuntivos: En los juicios disyuntivos se afirma que alternativamente
a un sujeto le convienen uno o ms predicados (si llueve ir al cine o
al teatro; el libro es de Juan o de Mara).

Juicio enunciativo vs. Juicios imputativos

Un juicio es el pensamiento de una relacin enunciativa entre
conceptos. En un juicio se enuncia, se dice que es la relacin de
conveniencia o no entre dos conceptos.
En los juicios imputativos se vinculan dos sucesos o hechos: un
supuesto y una consecuencia. A un supuesto jurdico se le imputa o
atribuye una consecuencia jurdica. El supuesto y la consecuencia
estn relacionados por la cpula debe ser. Ej.:
Si alguien mata debe ser una pena de 8 a 25 aos.
Supuesto-cpula-consecuencia jurdica
Para Kelsen la norma jurdica tiene la estructura lgica de un juicio
hipottico. Para l hay un supuesto y una consecuencia, a un
supuesto jurdico se le imputa o atribuye una consecuencia jurdica.
Hace hincapi en la conducta ilcita como presupuesto de la sancin,
dejando en segundo plano el pensamiento de la conducta lcita.
Denomina norma primaria a la que comprende la conducta ilcita y la
sancin, y norma secundaria a la conducta lcita que es la que evita la
sancin.

Cossio sostiene que el derecho debe pensarse a travs de juicios

imputativos disyuntivos. Dice que no existen dos normas, sino una
con dos partes unidas en forma disyuntiva. Una, la endonorma, que
comprende la conducta lcita y la otra, la perinorma que comprende la
conducta ilcita ms la sancin.

COSSIO (existe solamente) 1 norma (que se divide en:

1- Endonorma: Comprende la conducta lcita (respecto a la vida
ajena).
2- Perinomia: Conducta ilcita mas la sancin (si no se respeta la vida
ajena, es decir, si se mata a otro debe ser de 8 a 25 aos).
KELSEN (debe pensarse como Juicios hipotticos a los impulsivos).
2 sucesos o hechos:
1- Norma Primaria: la que comprende la conducta lcita y la sancin
supuesto.
2- Norma Secundaria: Conducta lcita, la que evita la sancin
consecuencia.

El supuesto jurdico
La estructura lgica de las normas jurdicas pensadas como juicios
imputativos tiene dos partes: el supuesto jurdico y la consecuencia
jurdica.
El supuesto jurdico: es la hiptesis que si se actualiza
desencadena las consecuencias jurdicas previstas en la norma. Ej.:
Art. 8 de Ley 24.192 ser reprimido con prisin de 6 meses a 3 aos
el que destruyere una cosa inmueble o mueble ajena, con motivo de
un espectculo deportivo. El supuesto jurdico es la destruccin de
una cosa mueble o inmueble, con motivo de un espectculo
deportivo. Este hecho puede suceder o no, por lo que se dice que es
contingente. La consecuencia es la prisin de 6 meses a 3 aos.
El supuesto jurdico es la representacin normativa de un hecho
jurdico, productor de consecuencias jurdicas.
Los supuestos jurdicos pueden adoptar 3 formas:
1- Hechos jurdicos: son fenmenos naturales que producen
consecuencias jurdicas, sin la intervencin del hombre
2- Actos jurdicos: libres u obligados, interviene el hombre con su
libertad, para ejercer un derecho o cumplir con un deber impuesto por
una norma jurdica.
3- Situaciones jurdicas: comportan un haz de derechos y
obligaciones estables surgidas de los status o posiciones ocupados
por las personas en la sociedad. Producen consecuencias con
independencia de la concurrencia de actos humanos. Ej.: el status
jurdico de padre genera derechos y deberes.
El cdigo Civil establece que los supuestos jurdicos pueden tener
como contenido:
A. Hechos naturales o externos: se realizan por causas ajenas al
sujeto, pero que pueden producir consecuencias jurdicas. Ej.:
nacimiento, muerte, granizo.
B. Hechos humanos o actos jurdicos: ejecutados con
discernimiento, intencin y libertad. Pueden ser:
a- Voluntarios: son lo ejecutados con discernimientos, intencin y
libertad, se los denomina actos y se pueden clasificar en:
I. Actos lcitos o actos jurdicos: cuando se dirigen en forma
inmediata a la produccin de consecuencias jurdicas.
II. Actos ilcitos: cuando no tiene ese fin, pero la ley les atribuye
algn efecto jurdico.
3.Involuntarios: no producen, generalmente, consecuencias jurdicas,
pero cuando son ilcitos, s. Cuando causan un dao a otro y si, con el
dao, se enriqueci el autor del dao.

La consecuencia jurdica
Son los efectos derivados de la actualizacin del supuesto jurdico.
Son los derechos y obligaciones que nacen, se modifican y extinguen
con la actualizacin del supuesto jurdico.
4 tipos:
A- Ejecucin directa del deber establecido en forma libre o
coactiva. Ej.: se firma un contrato y se debe cumplir con lo
estipulado.
B- Sanciones negativas o castigos: son las consecuencias
desfavorables. Corresponden a una tcnica de control social
disuasoria, y buscan una doble prevencin de las conductas ilcitas:
particular, que el sujeto no vuelva a repetirla; y general, que el resto
viendo la realizacin de la consecuencia desfavorable se abstenga de
esa conducta ilcita. Dentro de las sanciones negativas encontramos
la nulidad, la ineficacia de un acto jurdico, proveniente de la
ausencia de una de las condiciones de fondo o de forma requeridas
para su validez.
C- Sanciones positivas: son las consecuencias favorables. Se
consideran premios y corresponden a una tcnica de control social
promocional. Ej.: concesin de un derecho.
D- Indemnizacin: tiene una finalidad reparatoria, que busca la
obtencin de una prestacin econmica equivalente al deber jurdico
no cumplido.

LA EXPRESIN LINGSTICA DE LA NORMA JURDICA

Barraco Aguirre denomina emergente jurdico a la expresin
lingstica de la voluntad de la autoridad normativa. Las normas
jurdicas se exteriorizan generalmente a travs de un texto legal. Este
texto, es lo que emerge de lo jurdico.
El lenguaje como forma de comunicacin
El lenguaje: es un sistema de signos convencionales o smbolos.
El signo: es un fenmeno que nuestra mente relaciona con otro
fenmeno mediante un vnculo de causalidad. En cambio, cuando la
relacin entre el signo y el fenmeno es arbitraria o convencional, es
lo que se conoce como smbolo.
Los smbolos: son arbitrarios porque no relacionan el smbolo con el
objeto, y convencionales porque la relacin se expresa a partir de una
convencin del grupo.
Elementos de la comunicacin:
Emisor: Emite el mensaje.
Receptor: Recibe el mensaje.
Mensaje: lo que se quiere comunicar
Canal: medio o va utilizada para transmitir el mensaje.
Cdigo o lenguaje: sistema de smbolos utilizados.

2 Clases de lenguajes
1. Natural o vulgar: Lo utilizan los hombres cotidianamente. Se
forma espontneamente por los usos lingsticos del grupo o
sociedad.
2. Artificial: creados intencionalmente para la comunicacin de
ciertos contenidos. Pueden ser:
a- Tcnicos: caractersticos en los mbitos profesionales
b- Formales: slo smbolos arbitrarios, con el fin de centrar la atencin
en las relaciones entre esos smbolos. (Matemtica, lgica)

Las normas jurdicas y las clases de lenguaje

En la mayor parte de las normas jurdicas se recurre al lenguaje
con la finalidad de promulgarlas. Sin embargo, existen normas
jurdicas sin que se haya realizado ningn acto lingstico.
En general, al supuesto de la norma jurdica conviene expresarlo a
travs del lenguaje natural; las consecuencias jurdicas suelen ser
comunicadas a travs de un lenguaje tcnico.

Los usos o funciones del lenguaje y el derecho

Principales funciones del lenguaje:
1. La funcin descriptiva o informativa: se da cuando utilizamos
el lenguaje para llevar a la mente del receptor una determinada idea
o proposicin, que describe un estado de cosas, provocando un
cambio en las informaciones o datos que posee. Se puede predicar
verdad o falsedad. Es el ms importante.
2. Funcin directiva o prescriptita: cuando buscamos provocar en
los dems una modificacin de sus comportamientos, a travs de
mandatos, pedidos, ruegos, recomendaciones, indicaciones. Se busca
en el receptor una respuesta practica, una accin determinada.
3. Funcin expresiva, emotiva o valorativa: se utiliza para
transmitir, manifestar o provocar sentimientos o emociones, o emitir
juicios de valor. Se busca conmover al otro de la accin.
4. Funcin operativa: para realizar un cambio en la realidad.
La textualizacin de las normas jurdicas
Favorecen la certeza jurdica, aumenta la posibilidad de divulgacin y
da una mayor estabilidad jurdica. Adems supone una racionalizacin
mayor de la conducta decidida como debidas.
En la actualidad las normas jurdicas generalmente se exteriorizan a
travs de un texto normativo escrito, pero a veces se manifiesta a
travs de los usos y las costumbres de los miembros de la sociedad.
Esto nos da la pauta de que la norma jurdica, en cuanto imperativo o
conducta decidida como debida, no se identifica con el texto legal.
La codificacin constituye el punto culminante del proceso de
textualizacin del derecho. Un cdigo es una recopilacin sistemtica
de normas sobre una determinada materia o institucin.

El lenguaje y el lenguaje de los juristas

Las normas jurdicas son interpretadas y estudiadas por los cientficos
del derecho, es decir los juristas que a partir de esa actividad
producen la llamada doctrina, constituido por un conjunto
sistematizado de reglas de derecho.
El lenguaje legal es aquel en el que vienen formuladas o promulgadas
las leyes y las dems normas jurdicas positivas, mientras que el
lenguaje de los juristas incluye el empleado por los jueces, abogados
y juristas cuando hablan o se refieren a lo que dicen las normas
jurdicas.
Hay interinfluencia ya que los legisladores se basan en la ciencia de
los juristas al elaborar las normas, y los juristas participan asesorando
en el proceso de elaboracin de las leyes.

Los usos y funciones del lenguaje y el derecho

A travs del lenguaje el emisor trata de alguna manera de influir al
receptor. Las principales funciones del lenguaje son: la funcin
descriptiva o informativa que se da cuando utilizamos el lenguaje
para llevar a la mente del receptor una determinada idea, que
describe un estado de cosas, pudindose predicar la verdad o
falsedad del mensaje.
Otro uso que realizamos del lenguaje es el directivo o
prescriptivo, cuando buscamos en los dems provocar una
modificacin en sus comportamientos a travs de mandatos. En la
forma prescriptiva no tiene sentido predicar la verdad o falsedad de lo
dicho. Se busca en el receptor una respuesta prctica.
La funcin expresiva del lenguaje se da cuando la utilizamos para
transmitir sentimientos o emociones, teniendo como objetivo
conmoverlo.
Por ltimo el lenguaje cumple una funcin operativa cuando la
utilizamos para crear un cambio en la realidad, por ejemplo cuando
decimos buenas noches las personas quedan saludadas.
Estas distintas funciones se dan en forma mixta en la realidad. El uso
mas importante que se realiza del lenguaje en el derecho es el
prescripto o directivo, que es el que hace el legislador al promulgar
una ley o el juez cuando dicta la sentencia. Y se da el uso del tiempo
futuro del modo indicativo.
Los problemas del lenguaje jurdico
La ambigedad de una palabra consiste en que sta tenga varios
significados siendo un problema a la hora de interpretar una norma
(Derecho).
La vaguedad de una palabra se da cuando no es posible enunciar,
teniendo en cuenta el uso ordinario (alto, pesado, lejos, etc). Estas
palabras hacen referencia a una caracterstica que se da en la
realidad en grados diferentes.
La textura abierta constituye un vicio potencial que afecta a todos
los trminos de los lenguajes vigilantes o naturales. Consiste en la
posibilidad de que surjan dudas acerca de la aplicabilidad de una
palabra que en la actualidad posee un significado preciso y en un
futuro su significado sea inslito o imprevisto.
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MDULO 5: EL DERECHO COMO ORDENAMIENTO

EL DERECHO POSITIVO Y SU ESTRUCTURACIN

Las normas jurdicas positivas estn relacionadas en un sistema que
es designado ordenamiento jurdico, siendo este un medio para
establecer el orden social. La expresin orden jurdico se reserva para
designar el orden objetivo que surge de la aplicacin, cumplimiento o
aplicacin coactiva de las normas que integran dicho ordenamiento.
En este sentido, orden social y orden jurdico se implican y
correlacionan.

EL ORDENAMIENTO JURDICO COMO SISTEMA O ESTRUCTURA

Un sistema es un conjunto ordenado de elementos segn un comn
principio ordenador donde a cada parte se le asegura en el todo, su
lugar y su funcin. El derecho visto como ordenamiento jurdico es un
conjunto de normas y principios organizados y relacionados de un
modo coherente y que forman una unidad.

Ordenamiento jurdico como sistema: sistema de normas e

instituciones jurdicas vigentes en un grupo social homogneo y
autnomo.
Tipos de sistemas normativos: (Kelsen)
1. Sistemas normativos estticos: las normas estn vinculadas
entre s como las proposiciones en un sistema deductivo, donde unas
normas se deducen de las otras partiendo de una o ms normas
originarias de carcter general. Estas normas estn relacionadas por
razn de su contenido. Ej.: Los ordenamientos morales.
2. Sistemas normativos dinmicos: las normas se relacionan entre
s a travs de una delegacin sucesiva de poder, por lo que la relacin
entre las normas es formal. Ej.: Los ordenamientos jurdicos.

Ordenamiento jurdico como estructura (en sentido tcnico):

una pluralidad de elementos heterogneos que integran una totalidad
dinmica con capacidad de autorregulacin que constituye un
sistema cerrado.
-Pluralidad de elementos heterogneos (integrados por distintas
clases de normas).
-Que integran una totalidad /relaciones de subordinacin y
coordinacin entre las normas)
-Totalidad dinmica (cambia sin modificar su propia identidad)
-Con capacidad de autorregulacin (tiene previsto mecanismos para
solucionar problemas). Ej.: la falta de efectividad o eficacia)
-Constituye un sistema cerrado (no depende de otros ordenamientos,
es autosuficiente)
Caractersticas de estructura:
a- Constituir una totalidad.
b- Dinamicidad
c- Capacidad de autorregulacin

El ordenamiento jurdico constituye una estructura en sentido tcnico,

porque el conjunto de las normas que lo integran conforman una
totalidad de normas inconexas. Las normas se encuentran entre s y
con el todo resultante, en relaciones de coordinacin y subordinacin.
Las relaciones de coordinacin se dan entre las normas de una misma
jerarqua, lo que trae por consecuencia que la introduccin de una
nueva norma modifica todo el sistema y tambin que cada norma
extrae su significado de su relacin con las dems. Las relaciones de
subordinacin se establecen entre normas de distinta jerarqua, lo
que supone que cada norma obtiene su validez de una norma de
grado superior. El ordenamiento jurdico es un sistema dinmico, ya
que posee reglas de formacin y de transformacin que posibilitan su
modificacin a travs de introduccin de nuevas normas, sin que el
ordenamiento mismo cambie su identidad. La capacidad de
autorregulacin del ordenamiento jurdico se visualiza en ciertos
dispositivos encaminados a su conservacin, previniendo y
corrigiendo posibles fallas.

LOS CARACTERES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO COMO

ESTRUCTURA DE NORMAS
La estructuracin jerrquica del ordenamiento jurdico.
El ordenamiento jurdico: estructura donde las normas estn
dispuestas en un orden jerrquico, existiendo normas superiores e
inferiores. En un ordenamiento, cada norma obtiene su validez de una
norma de grado superior y a su vez otorga validez a las normas de
grado inferior
Las normas primarias pueden limitarse a establecer cules son los
sujetos competentes para la creacin de las normas secundarias, y
cul es el procedimiento que debe seguirse para su elaboracin, pero
pueden determinar tambin criterios materiales de acuerdo con los
cuales deben elaborarse las normas inferiores.
Existe un doble lmite en toda actividad creadora de normas:
1. Lmite externo: (de forma o de procedimiento), se establece
cuando en las normas de grado superior se fija por quin y con qu
procedimiento o formalidades debe ejercitarse un poder de creacin
normativa.
2. Lmite interno: (sustancial, material o de contenido), cuando en
las normas de superior jerarqua se indica cmo y para qu fines debe
ejercitarse aquel poder jurdico.
La existencia de lmites en la actividad creadora de normas se vincula
con la validez.
La validez: de una norma, consiste precisamente en su conformidad
con las dems normas de jerarqua superior. La validez debe
contemplarse desde dos puntos de vista:
1. La validez formal: tiene relacin con la competencia de quien la
elabor y el modo en que lo hizo. Se vincula con los lmites externos
de la actividad creadora de normas. Ej.: ley nacional es formalmente
vlida cuando ha sido elaborada por el Congreso y el Poder Ejecutivo,
siguiendo el proceso que establece la Constitucin Nacional.
2. La validez material o sustancial: se vincula con el contenido de
la norma, con su prescripcin. Se vincula con los lmites internos. Ej.:
ley nacional es sustancial o materialmente vlida cuando lo que
dispone respeta los derechos y garantas establecidos en la
Constitucin Nacional.
3. Validez natural: es todo derecho positivo fundado en el derecho
natural, siendo ste un derecho superior a toda ley humana.
A partir de las normas constitucionales, que casi siempre son
generales y tpicas, por medio de la individualizacin, se pasa a
normas cada vez ms particulares y concretas, hasta llegar a los
mandatos individualizados, como las sentencias.

El problema de la validez de las normas primarias: la norma

hipottica fundamental:
Kelsen afirma que es necesario presuponer la existencia de una
norma hipottica fundamental, que es la que otorga validez a las
normas constitucionales. Esta otorga al poder constituyente la
facultad de dictar la primera constitucin y establece la obligacin de
la sociedad de obedecer los mandatos. Esta norma constituye una
norma hipottica, un presupuesto necesario para dar validez y unidad
a todo el ordenamiento jurdico.

La coherencia del ordenamiento jurdico

La coherencia del ordenamiento puede tener problemas cuando
existe un exceso de normas, 2 o ms normas regulan una misma
conducta.
Un ordenamiento es coherente cuando hay ausencia de normas
incompatibles. Podemos distinguir dos situaciones: la redundancia y
las antinomias

La redundancia de normas
Redundancia: Cuando dos normas tienen el mismo supuesto de
hecho y las mismas consecuencias jurdicas, adems pertenecen al
mismo ordenamiento y coinciden los mbitos de validez.
Requisitos de redundancia:
1. Que el supuesto y la consecuencia de ambas normas coincidan.
2. Que las normas pertenezcan al mismo ordenamiento.
3. Que coincidan total o parcialmente los mbitos de validez.

El problema de las antinomias

Antinomia: son dos normas que tienen el mismo supuesto o condicin
pero las consecuencias son incompatibles. Existe incompatibilidad por
contrariedad entre mandatos y prohibiciones, y por contrariedad
entre mandatos y permisos negativos por un lado y entre
prohibiciones y permisos por otro.
Requisitos de antinomias:
1. Incompatibilidad lgica (normas contrarias o contradictorias).
2. Pertenencia al mismo ordenamiento: hay tres posibilidades:
a- Hay antinomia: cuando las dos normas pertenecen al
ordenamiento de un mismo pas.
b- No hay antinomia: cuando las dos normas pertenecen a distintos
ordenamientos.
c- Situaciones dudosas: la incompatibilidad se da entre normas de
un ordenamiento positivo y del derecho natural, o la incompatibilidad
entre normas legisladas y normas consuetudinarias, o entre las
normas del derecho internacional o comunitario, y el derecho
nacional.
3. El mismo mbito de validez espacial, material, temporal y
personal: Espacial referido al territorio sobre el cual una norma
produce consecuencias jurdicas. Temporal por el tiempo de
aplicacin de las normas. Personal, constituida por los sujetos
obligados por una norma. En este sentido habr antinomia cuando
dos normas incompatibles regulen las conductas de las mismas
personas. Material, se refiere a la materia o tipo de objeto regulado
por la norma.

Clases de antinomias
Clases:
A- Respecto a la coincidencia de los mbitos de validez:
1. Antinomia Total-Total: cuando los mbitos de validez de las
normas sean totalmente coincidentes, no pudindose aplicar en
ningn caso, ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto
2. Antinomia Parcial-Parcial: cuando la coincidencia entre las
normas es slo en parte.
3. Antinomia Total-Parcial: cuando una de las normas no puede ser
aplicada sin entrar en conflicto con la otra.
B- Segun concurran o no todos los requisitos necesarios para
su existencia:
1. Antinomia propia: cuando las normas son incompatibles,
pertenecen a un mismo ordenamiento y coinciden los mbitos de
validez.
2. Antinomia impropia: cuando concurren slo algunos de los
requisitos necesarios para su existencia. En este ltimo caso
encontramos situaciones donde existe algn grado de
incompatibilidad, sin constituir una antinomia.
a. Antinomias ideolgicas: que surgen cuando un ordenamiento se
inspira en valores contrapuestos de igualdad, libertad.
b. Antinomias de proporcin: cuando la consecuencia jurdica es
desproporcionada con el supuesto.
c. Antinomias teleolgicas: cuando hay contradiccin entre los medios
propuestos en la norma y los fines perseguidos por el legislador.
C. Segn su solucin:
1. Antinomias aparentes: son las que pueden solucionarse.
2. Antinomias reales: son las que no pueden solucionarse.

Criterios de solucin de las antinomias

Criterios para la solucin:
1- Jerrquico: de 2 normas incompatibles la norma superior o
primaria prevalece sobre la inferior.
2- Temporal: la norma posterior (ltima) deroga a la anterior.
3- Especialidad: la norma ms particular y concreta deroga a la ms
general y tpica.
Tambin puede ocurrir una antinomia (de criterios) dentro de otra
antinomia (normativa), o conflicto de segundo grado:
A- Por insuficiencia de criterios: cuando las normas incompatibles
tienen el mismo grado jerrquico, el mismo mbito de validez
temporal, personal, material y espacial. Las normas se anulan
existiendo un vaco que el juez deber llenar considerando vlida una
sola o concilindolas.
B- Cuando la antinomia se da entre las soluciones: se admite
que prevalezca el criterio jerrquico sobre los otros.
Solucin de conflictos de criterios: Hacer prevalecer el orden
jerrquico.

La declaracin de inconstitucionalidad como modo de

solucionar las antinomias
La declaracin de inconstitucionalidad slo puede ser realizada, a
instancia de parte, no de oficio, es decir no por iniciativa del juez slo
en un caso concreto. Solo tiene efecto de la inaplicabilidad de la
norma cuestionada respecto a ese caso, es decir, genera efectos slo
entre partes, sin que la norma pierda su vigencia. De este modo se
soluciona para ese caso concreto la antinomia.

La plenitud del ordenamiento jurdico

La ausencia de norma aplicable da lugar a una laguna del
ordenamiento.
Plenitud o completitud en sentido absoluto: Tiene para cada uno
de los casos normas generales y tpicas que lo regulan, sin ninguna
laguna de legislacin.
Plenitud o completitud en sentido relativo o de segundo
grado: Con o sin lagunas, tiene recursos para solucionar esos casos.
Prev mecanismos para llenar las lagunas a travs de la actividad de
integracin

Los fundamentos de la plenitud:

Tesis del espacio jurdico vaco (Karl Bergbohm): el derecho
ocupara un plano delimitado. El plano jurdico es un espacio pleno de
derecho, mientras que el plano restante es un espacio vaco o
extrajurdico. El juez para resolver el conflicto debe aplicar el derecho,
y conceptualizar, en cada caso, lo que es derecho y lo que no lo es.
Teora de la norma general excluyente Zitelmann: parte de la
existencia de un universo representado por el espacio social, regulado
por normas que se presentan como copas invertidas. Cada norma
regula una porcin de ese universo, incluido dentro de la copa. Cada
norma contiene dos mandatos: uno concreto incluyente, que
ordena el modo de regular ese espacio especfico de la vida social y
otro general excluyente, que ordena que el resto de la vida social
quede excluido de esa regulacin.
Carnelutti: sostiene que la capacidad del legislador de prever
situaciones de la vida social es limitada, y por lo tanto es normal la
existencia de lagunas legislativas. La plenitud sera relativa o de
segundo grado, ya que significa la posibilidad de que todos los casos
encuentren una solucin, porque el ordenamiento proporciona
instrumentos para colmar dichos espacios no regulados.
La afirmacin slo existen lagunas de la legislacin, se fundamenta
en la obligacin que tienen los jueces de resolver todos los casos que
se les planteen, aun los no previstos por el legislador.

Fundamentos:
1. Todo caso o conflicto no regulado, constituye un caso extra-jurdico
(espacio jurdico vaco).
2. Todo lo que no est prohibido u obligado, est permitido (norma
general excluyente).
3. La obligacin del juez de resolver los casos, an cuando haya
oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley (integracin).

La clasificacin de las lagunas legislativas

A- Segn su causa u origen:
1. Subjetivas: Dependen del legislador, quien en forma voluntaria o
involuntaria deja algn caso sin regular.
a- Voluntarias: se producen cuando el legislador decide por algn
motivo no regular un determinado caso. El legislador se limita a
orientar al que aplica del derecho, dejando que sea ste quien
complete la regulacin.
b- Involuntarias: surgen por el descuido o imprevisin del legislador.
2. Objetivas: No dependen del legislador. Surgen por el contexto
social, poltico, cultural que se modifica y aparecen supuestos no
previstos por el legislador.
B- Segn su relacin con las otras normas:
1. Extra legem: El legislador dicta una norma, concreta y particular,
que deja fuera del mbito de su aplicacin espacios sin regular.
2. Inter legem: aparecen cuando la norma es demasiado general y
tpica. Regula la conducta de manera general.
C- Segn su propia naturaleza:
1. Aparentes o impropias: que pueden ser llenadas a partir de
elementos del propio ordenamiento. (Auto-integracin)
2. Reales o propias: para su solucin requieren la utilizacin de
recursos que estn fuera del ordenamiento. (Hetero-integracin)

La integracin de las lagunas legislativas

La afirmacin de la plenitud del ordenamiento debe ser vinculada con
la idea de que el ordenamiento debe dar una respuesta jurdica a los
casos no previstos, a travs de distintos mecanismos de integracin.
2 mecanismos de integracin:
1. Mecanismos de auto-integracin: cuando se recurre a instrumentos
o medios proporcionados por el propio ordenamiento, ej.: la analoga
y los principios generales del ordenamiento
2. Mecanismos de hetero-integracin: las lagunas son integradas
utilizando elementos externos al ordenamiento, ej.: los principios de
justicia, las costumbres, etc.

LA PLURALIDAD DE LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS

La existencia de una pluralidad de ordenamientos jurdicos, no se
deriva slo de la multiplicidad de los Estados, cada uno de los cuales
tiene su propio ordenamiento, sino tambin de la pluralidad de
ordenamientos que surge de otras instituciones sociales. La unidad no
significa nada (Lumia)
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MDULO 6: EL DERECHO COMO ACTIVIDAD

LAS ACTIVIDADES JURIDICAS

El derecho comprende un conjunto de normas relacionadas
constituyendo un ordenamiento que regla la vida de una sociedad. El
derecho es el producto de una serie de actividades a travs de las
cuales se elaboran, interpretan, aplican y ejecutan dichas normas.

ELABORACION DE NORMAS GENERALES Y TIPICAS: LAS

FUENTES DEL DERECHO
Fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido
a crear el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un Estado
en un momento dado (derecho positivo).

Acepciones:
A- Como documento: son los documentos con los que
aprehendemos el contenido de las normas, hace referencia a las
fuentes del conocimiento del derecho, (antiguos documentos, o el
Digesto como fuente del derecho romano).
B- Como origen del contenido de las Normas Jurdicas:
Elementos, datos, hechos que determinan el contenido de las normas
jurdicas, tambin llamados fuentes materiales o reales. La doctrina
de los juristas, la historia, la opinin pblica, las ideologas. Las
fuentes materiales o reales del derecho para alcanzar el status
normativo deben transitar el camino de las fuentes formales.
C- Como hecho creador de una Norma Jurdica: fuente formal del
derecho, designa tres realidades:
1. Autoridad u rgano creador de Normas Jurdicas: Sujetos autores de
las normas (legislador).
2. El acto creador de Normas Jurdicas: modo o mtodo de creacin de
las normas jurdicas, (el acto constituyente, la actividad ejecutiva, la
jurisdiccin)
3. La forma de manifestacin de las Normas Jurdicas: El llamado
derecho objetivo, o derecho en sentido objetivo, es decir, como
normatividad, (la constitucin, la ley, la norma consuetudinaria).
D- Como fundamento de validez de las Normas Jurdicas: Kelsen
designa como fuente del derecho a la norma fundante bsica de un
ordenamiento jurdico, (constitucin).
E- Como fundamento de un Derecho subjetivo: utilizado por los
civilistas que entienden que aqullas constituyen el origen de donde
nacen derechos y obligaciones para las personas.
2-Como fundamento del contenido de una norma.
3-Actividad creadora de las Normas Jurdicas Positivas.

La clasificacin de las fuentes formales

Existen diversas posturas respecto a la teora de las fuentes del
derecho:
Teora monista: Sostiene que el derecho es siempre una
produccin del estado, que se constituye en la nica fuente de
creacin del derecho.
Postura dualista: La sociedad crea normas jurdicas en forma
paralela con el derecho estatal, a travs de la costumbre
jurdica.
Postura pluralista: Existe una diversidad de fuentes de
produccin de normas jurdicas, en forma deliberada o
espontnea, por rganos pblicos o por los particulares: la
legislacin, la costumbre, la jurisdiccin, el negocio jurdico, etc

LA CLASIFICACION DE LAS FUENTES FORMALES

Clasificacin: (Llambas)
1. Fuente formal del derecho: aquellas que obligan por su
autoridad, como la ley, la costumbre y la norma. Conjunto de actos o
procedimientos mediante los cuales son producidas las normas
jurdicas integrantes de un ordenamiento
Se divide en:
A- Sistematizada: los actos de elaboracin de normas jurdicas
estn previstos y organizados, estando definidas las condiciones para
que se produzca la creacin. Son subdivididas segn los sujetos que
intervienen:
a. Por actos pblicos: Intervienen los rganos del Estado.
b. Por actos privados: Norma elaborada por particulares.
B-No Sistematizada o espontnea: determinados actos que no se
efectan con el propsito de crear una norma jurdica, pero que sin
embargo producen tal resultado.
a. La costumbre jurdica: La Norma Consuetudinaria.
b. El acto revolucionario: La primera Constitucin
2. Fuente material o real del derecho: aquellas que son
respetadas por la persuasin que de ellas emana, como la
jurisprudencia, la doctrina de los autores y el derecho comparado.
Factores y circunstancias histricas que fundamentan y motivan el
contenido de dichas normas.

EL ACTO CONSTITUYENTE
Es una fuente formal sistematizada en cuanto el procedimiento de
modificacin est previsto en la primera constitucin. El producto de
esa fuente del derecho es la constitucin.
La constitucin, ley suprema o fundamental, es la norma
primaria del ordenamiento jurdico. Segn su procedimiento de
reforma se clasifican en:
1- Ptreas: no proveen mecanismos para su modificacin. Solo
pueden ser sustituidas o modificadas a travs de un acto
revolucionario que imponga otra constitucin.
2- Rgidas: La modificacin se realiza a travs de un rgano especial
y a travs de un procedimiento distinto al de la reforma de normas
ordinarias.
3- Semirrgidas o semiflexibles: Son modificadas por rganos
legislativos ordinarios pero a travs de un procedimiento especial, por
ejemplo una mayora especial para su aprobacin.
4- Flexibles: Son aquellas que pueden ser reformadas por el mismo
procedimiento que el de las leyes ordinarias.
A nuestra constitucin podemos ubicarla en las semirgidas o
semiflexibles a partir de 1994.
El Art. 30 establece que la constitucin puede reformarse total o
parcialmente a travs del siguiente procedimiento:
1- la declaracin de la necesidad de la reforma.
2- la convocatoria de una Convencin Constituyente, que debe
convocarse con el fin de aprobar o desechar la reforma propuesta por
el congreso.

LA LEGISLACION
Legislacin: conjunto de actos mediante los cuales los rganos
estatales que participan en la funcin legislativa formulan y
promulgan determinadas normas jurdicas de obligatoriedad general.
La ms importante fuente creadora de normas generales y tpicas.
Sus productos son las leyes.
Los sentidos de la palabra ley
a- En sentido restringido: son las normas jurdicas emanadas del
poder legislativo con el carcter de leyes.
b- En sentido amplio o legislacin: todo el derecho legislado, a
toda norma jurdica instituida deliberadamente por rganos
que tengan potestad legislativa.
a-Norma jurdica: Tiene los caracteres de toda norma jurdica.
b- Establecida en forma deliberada y consciente: La ley es una norma
esencialmente reflexiva y tcnica, lo que distingue de la norma
consuetudinaria que se origina en forma espontnea en la sociedad.
c- Por rganos con potestad legislativa: Representan a la comunidad
poltica organizada, por lo que no abarca a la jurisprudencia.

El proceso de elaboracin de las leyes

Seis etapas:
1- La iniciativa: constituye el acto de presentar un proyecto de ley
ante el poder legislativo. Podemos distinguir entre:
A. Iniciativa parlamentaria: es ejercida por los miembros del poder
legislativo.
B. Iniciativa ejecutiva o presidencial: es ejercida por el poder
ejecutivo.
C. Iniciativa judicial: es ejercida por los miembros del poder judicial.
D. Iniciativa popular: es ejercida por los particulares.
En nuestro pas los miembros del poder judicial no tienen iniciativa
legislativa.
2- La discusin: es el anlisis por parte del poder legislativo del
proyecto presentado. En nuestro pas, en el poder legislativo existen
dos cmaras que integran el congreso de la nacin:
A. Cmara de Diputados: que representa al pueblo, cada provincia
elige un nmero de diputados proporcional a su poblacin.
B. Cmara de Senadores: que representa a las provincias, hay tres
senadores por cada una, elegidos dos pertenecientes al partido con
ms votos y uno por el que le siga en nmero de sufragios.
La cmara en donde es presentado un proyecto de ley, cualquiera
de las dos, se denomina cmara de origen. La cmara que lo recibe
en segundo trmino se llama cmara revisora. Con el fin de
establecer una especializacin en cada cmara funcionan comisiones
que deben dictaminar los proyectos sometidos a decisin. Despus
que se da entrada a un proyecto de ley, la cmara decide si lo enva a
la comisin competente segn la materia, o si lo debate sobre tablas,
es decir directamente. Antes de la aprobacin hay dos discusiones: en
general, sobre la idea del proyecto en su conjunto; y la otra en
particular, tratando articulo por artculo y se va votando sobre si se
los modifica, suprime o se los deja como estn.
3- La sancin: consiste en la aprobacin del proyecto por las dos
cmaras del congreso.
4- La promulgacin o veto: una vez sancionado pasa para su
anlisis y consideracin al poder ejecutivo, que tiene dos
posibilidades: vetarlo total o parcialmente, o promulgarlo expresa o
tcitamente.
A)- La promulgacin es la aprobacin del proyecto de ley, que haba
sido sancionado por el Poder Legislativo, por el Poder Ejecutivo. Puede
ser:
a. Promulgacin expresa: cuando el Poder Ejecutivo, por medio de un
decreto promulga la ley, disponiendo su cumplimiento y ordenando su
publicacin en el Boletn Oficial.
b. Promulgacin tcita: Cuando el Poder Ejecutivo deja transcurrir el
plazo establecido para vetarla, sin hacerlo, por lo cual la ley queda
promulgada automticamente.
B)- El veto es el rechazo total o parcial, que el ejecutivo devuelve a la
cmara donde es nuevamente discutido. Si las dos cmaras lo
aprueban nuevamente entonces el ejecutivo lo deber promulgar si o
si.
5- La publicacin: es la ltima etapa del proceso legislativo, a travs
de ella se pone en conocimiento de todos, el texto de la ley
sancionada y promulgada, se realiza en el boletn oficial
6- La vigencia: Las leyes entran en vigencia en la fecha establecida
en la norma, sino 8 das despus de su publicacin.

La codificacin
La elaboracin de normas generales y tpicas adopta 2 formas:
El sistema de la incorporacin: consiste en el dictado aislado y
progresivo de las leyes, en funcin de las exigencias y los
requerimientos de la vida social. Las normas son recopiladas en
colecciones legislativas, conforme a determinados criterios: por
materia, en forma cronolgica.
El sistema de la codificacin: radica en la promulgacin de un
cuerpo sistemtico de normas sobre una determinada materia o
institucin, llamado cdigo. En la prctica coexisten los cdigos con
las leyes. 2 Formas de codificacin:
1. Por materia, civil, penal, comercial.
2. Por instituciones, de la familia, del nio, de la propiedad.

La legislacin como fuente del derecho en el derecho

argentino
El cdigo civil establece que las leyes son obligatorias para todos los
habitantes del territorio argentino, ciudadanos o extranjeros,
domiciliados o transentes.
Las leyes no podrn alterar los principios, garantas y derechos
reconocidos en la constitucin nacional. De este modo se establece el
principio de subordinacin de la legislacin a las normas
constitucionales.

LA ACTIVIDAD DEL PODER EJECUTIVO: LOS DECRETOS O

REGLAMENTOS
4 clases de reglamentos:
1- De ejecucin o ejecutivos: tambin llamados reglamentarios,
son los que reglamentan las leyes emanadas del poder legislativo,
para facilitar su aplicacin. Estn jerrquicamente subordinados a la
ley.
2- Autnomos o independientes: dictados por el poder ejecutivo
en uso de sus atribuciones propias, establecidas en las normas
constitucionales.
3- Delegados: dictados por el poder ejecutivo en razn de una
delegacin que, en ejercicio de sus atribuciones, le realiza el poder
legislativo.
4- De necesidad y urgencia: son los dictados por el poder
ejecutivo, frente a una situacin excepcional que hiciera imposible
seguir los trmites normales de sancin de las leyes, sin autorizacin
del congreso.
Los decretos deben ser publicados en el boletn oficial para
tener vigencia. Los decretos-leyes son las normas dictadas por los
gobiernos de facto.

LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL: LAS SENTENCIAS Y LA

JURISPRUDENCIA
La actividad jurisdiccional constituye una de las fuentes formales del
derecho, en cuanto a productora de los fallos y sentencias, normas
jurdicas, particulares y concretas.

Los sentidos de la expresin jurisprudencia

Jurisprudencia: proviene del latn jurisprudentia. Compuesta por los
vocablos
juris (derecho), y prudentia (conocimiento, ciencia).

1- como ciencia del derecho:

Es una importante fuente material del derecho, ya que la opinin de
los juristas influye en la creacin de normas jurdicas tpicas y
generales por el legislador, como en la elaboracin de las sentencias
judiciales, normas individuales y concretas, por parte de los jueces.
2- como el conjunto de sentencias o fallos dictados por los
distintos tribunales y rganos dotados de potestad
jurisdiccional:
Constituye una de las fuentes documentales del derecho ms
importante para los estudios jurdicos. Las sentencias de tribunales
permiten:
a. Conocer el derecho vigente de una sociedad determinada,
receptando con fidelidad y efecto prctico las diversas
manifestaciones de los cambios en un ordenamiento jurdico.
b. Medir el grado de eficacia y aplicabilidad de las normas jurdicas.
La jurisprudencia en el significado que estamos analizando, es una
fuente material del derecho, ya que el legislador al crear nuevas
normas generales, y el juez al dictar su sentencia, tiene en cuenta lo
resuelto por los jueces con anterioridad. Es innegable la incidencia de
la jurisprudencia de nuestros tribunales en el cambio legislativo, ya
que muestra al legislador la necesidad de nuevas normas, y sugiere
su contenido.
3- como la decisin de un juez o tribunal:
Los jueces para poder aplicar las leyes antes deben interpretarlas. En
esta tarea los magistrados suelen conceder a las normas jurdicas un
alcance mayor o menor del que surge de su texto literal, llegando
incluso a modificar su alcance en aras de alcanzar la justicia en el
caso planteado.
La sentencia slo es efectiva en relacin con el caso concreto
decidido, por ello, la misin del juez se limita a crear una norma
individual y concreta al dictar sentencia sin crear normas generales y
tpicas como lo hace el legislador.
Existen fallos que adquieren un valor especial como fuente del
derecho, los de la corte suprema de justicia de la nacin y de los
tribunales supremos de cada provincia.
Los fallos plenarios son sentencias dictadas por los miembros
integrantes de las cmaras de una determinada circunscripcin, en un
caso determinado respecto al cual existe jurisprudencia contradictoria
en casos semejantes. A travs de estos, se establece jurisprudencia
obligatoria para todas las cmaras que participan en el acuerdo y
jueces de primera instancia subordinados, adems de resolver el caso
concreto.
Los acuerdos plenarios son fuentes formales en un doble sentido:
1. como hecho creador de una norma individual y concreta que
resuelve el caso en cuestin.
2. como hecho creador de una norma general y tpica que obliga a las
cmaras y a los tribunales inferiores.
4- como la actividad decisoria concordante de los rganos
jurisdiccionales:
Los criterios jurisprudenciales establecidos por los jueces a travs de
sus sentencias adquieren mayor significado cuando reciben la
aceptacin social, que comienza cuando dichos criterios son aplicados
por los dems rganos jurisdiccionales para resolver casos similares.

La jurisprudencia en el derecho argentino

Aunque no corresponde contrariar la jurisprudencia de la corte
suprema de justicia, nada impide a los jueces apartarse de la doctrina
cuando exponen fundamentos vlidos para llegar a diferente
conclusin, pues las sentencias tienen eficacia vinculante slo en
relacin al proceso en que se dictan y la interpretacin no es
intangible ni obligatoria fuera de su mbito. El plenario es la
unificacin de la jurisprudencia con carcter obligatorio. La doctrina
plenaria no constituye una ley, sino la interpretacin de una ley. Los
fallos plenarios tienen por objeto fijar la doctrina legal y la
interpretacin de las leyes. La sentencia plenaria inviste el carcter
y condicin de ley interpretativa. La reunin plenaria se justifica
cuando el caso a decidir requiera la interpretacin de la ley aplicable
o evitar el dictado de sentencias contradictorias.

Las principales colecciones de jurisprudencia en la repblica

Argentina
Los fallos de los tribunales son publicados, a travs de colecciones de
jurisprudencia, las cuales pueden ser de carcter oficial y tambin de
carcter privado, o comercial.
La coleccin de jurisprudencia es una serie de publicaciones que dan
a conocer los fallos judiciales, tambin puede ser un conjunto de
libros de una determinada editorial (pblica o privada) que publica
fallos judiciales en forma ordenada y sistemtica, fallos a los que se
suelen agregar monografas, notas doctrinales, resmenes de
sentencias, etc., facilitando en todos los casos el acceso a los fallos a
travs de ndices.

LA COSTUMBRE JURIDICA: LAS NORMAS CONSUETUDINARIAS

El concepto de costumbre jurdica
La costumbre jurdica, derecho no escrito o derecho
consuetudinario, es un fenmeno social consistente en la repeticin
constante y prolongada de actos realizados con la conciencia de su
obligatoriedad jurdica.
2 elementos:
1. Objetivo: La prctica constante, general y uniforme de una
determinada conducta.
2. Subjetivo: La conciencia de su obligatoriedad jurdica.
Los caracteres fundamentales son:
1. La repeticin uniforme de conductas en determinadas
circunstancias y condiciones.
2. La aprobacin expresa o tcita de los rganos estatales
competentes, normas que no pertenecen a ningn cuerpo legal.
3. Son aceptadas por la sociedad como un modo conveniente de
regular la convivencia de sus miembros.
La costumbre jurdica se diferencia de la legislacin como modo de
crear normas jurdicas en que es un proceso de creacin normativa
descentralizado, democrtico y autnomo, mientras que la legislacin
es un proceso centralizado, autocrtico y heternomo. Como proceso
de creacin de normas consuetudinarias es descentralizado pues la
norma surge de la repeticin constante y uniforme de determinados
comportamientos por parte de la generalidad de los miembros de la
sociedad.

Clasificacin en su relacin con las normas legisladas:

Segn su posicin frente a la ley:
1. Costumbres segn la ley: son aquellas cuyas disposiciones
estn de acuerdo con los principios de las normas legisladas,
cumpliendo una funcin complementaria
2. Costumbres fuera de la ley: son aquellas cuyas normas regulan
los casos no previstos por la ley, desempeando una funcin
subsidiaria y extralegal
3. Costumbres contra la ley: contradicen las normas legisladas,
funcionan como anulacin de normas jurdicas positivas. Podemos
distinguir dos situaciones:
a. Costumbre derogatoria: cuyo contenido es contrario con el de
una ley, a la que hace perder su vigencia.
b. Desuetudo: al caso donde la ley nunca tuvo vigencia.
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MDULO 7: La elaboracin de normas particulares y concretas
LA APLICACIN DEL DERECHO
Aplicacin: es la actividad de resolver un caso o situacin,
elaborando una norma particular y concreta, a partir de las normas
generales y tpicas, y constituye una condicin de la efectividad social
del derecho. Las normas generales y tpicas, para poder ser
cumplidas deben ser particularizadas y concretadas, es decir que
determinen los derechos y obligaciones de cada persona involucrada
en cada situacin.
En la actividad de aplicacin no siempre intervienen los jueces, ya
que en la mayor parte de los casos, son el Estado a travs de los
rganos administrativos y ejecutivos, y los particulares los que
aplican el derecho en la vida cotidiana.
Tanto el estado como los particulares aplican el derecho y elaboran en
forma habitual innumerables normas particulares y concretas.

LA APLICACIN JUDICIAL DEL DERECHO

A. La actividad jurisdiccional como forma de resolucin de los
conflictos de inters.
En la vida social encontramos conflictos, que derivan de la
contraposicin de intereses particulares entre los hombres, y del
incumplimiento de las normas dictadas para prevenir y resolver estos
conflictos.
En las vas de hetero-composicin de conflictos, intervienen los
rganos especializados que son los tribunales o jueces.

B. Las formas de entender la actividad jurisdiccional

2 maneras de entender la actividad de los rganos jurisdiccionales, al
aplicar el derecho, en la resolucin de conflictos de intereses que se
plantean:
1. Como una actividad declarativa: tendiente a establecer lo que
las normas generales y tpicas prescriben para una situacin, la
aplicacin del derecho consiste en una subsuncin mecnica de los
hechos o casos que se presentan en la vida social, bajo la norma
legal, para extraer, por medio de un razonamiento las consecuencias
previstas en la norma. Para esta concepcin, conocida como
formalismo jurdico, el derecho constituye un conjunto de normas del
que pueden deducirse soluciones para todas las situaciones posibles;
la nica fuente valida es la ley y, en su aplicacin a los casos
concretos, sta debe limitarse a su inclusin o exclusin en el sentido
de la norma. Tiene como objetivo, la seguridad jurdica, es mejor
un gobierno de las leyes a un gobierno de los hombres.
2. Como actividad creadora: la aplicacin es una actividad
creadora donde existe un grado de ponderacin y valoracin de las
normas, que deben ser interpretadas por parte de quien las aplica,
antes de ser cumplidas. Para estos autores, los realistas, el derecho
esta constituido especialmente por decisiones judiciales; las normas
generales y tpicas son meras pautas que los tribunales podrn o no
tener en cuenta en su labor de administracin de justicia. La
aplicacin constituye una tarea creativa, donde existe una amplia
libertad para interpretar el caso.
En la aplicacin de las leyes confluyen 2 limitaciones:
A.El lmite legal: constituido por las normas que establecen los
criterios para la aplicacin del derecho, impide la discrecionalidad
absoluta del aplicador.
B. El lmite ideolgico: constituido por las convicciones morales e
ideolgicas del aplicador hace imposible una aplicacin rgida de lo
establecido por las normas cuando lleva a una solucin que vaya en
contra de lo que el sujeto que aplica considera justo.

La aplicacin del derecho plantea una serie de problemas:

a)- La eleccin de la norma aplicable con relacin al tiempo.
b)- La determinacin de la norma aplicable con relacin al territorio.
c)- La interpretacin de las normas jurdicas vigentes.
d)- La solucin de los casos no previstos por el ordenamiento jurdico,
es decir su integracin.

C. La jurisdiccin como actividad productora de normas

individuales y concretas
Los tribunales o jueces estn dotados de jurisdiccin. La jurisdiccin
es la potestad conferida por el estado a determinados rganos para
resolver mediante la sentencia las cuestiones litigiosas que les sean
sometidas y hacer cumplir sus decisiones. Por ello pensamos a la
jurisdiccin como una actividad productora de normas particulares y
concretas. Los productos son las sentencias o fallos y dems
resoluciones judiciales.
Clases de jurisdiccin:
a. Segn el poder del estado que la ejerce:
1- Judicial: cuando est a cargo del poder judicial: Jueces o
tribunales, nacionales o provinciales.
2- Administrativa: cuando est a cargo del poder ejecutivo.
3- Parlamentaria o Legislativa: cuando est a cargo del poder
legislativo.
b. Segn su carcter:
1- Ordinaria: ejercida por el Poder Judicial, se clasifica en nacional o
federal y provincial.
2- Especial: ejercida por los otros poderes a travs de distintos
rganos, Ej.: Jurisdiccin militar.
c. Segn la fuente de la cual emana:
1- Propia: cuando es ejercida en virtud de una potestad conferida
por la ley.
2- Delegada: ejercida en virtud de encargo de otro juez o tribunal, a
travs de un exhorto o carta rogatoria. Est circunscripta o restringida
a los lmites que el tribunal delegante le hubiere fijado.
d. Segn haya o no conflicto de intereses:
1- Contenciosa: cuando hay intereses en conflictos.
 2- Voluntaria: cuando la intervencin del juez o tribunal se limita a
formalidades.

D. La competencia
La aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso
determinado. Criterios para distribuir la competencia:
a. Competencia territorial: se vincula con el mbito espacial
dentro del cual un juez o tribunal ejerce su jurisdiccin.
b. Competencia material: determinada por la diversidad de las
cuestiones y la necesidad de especializacin de trabajo de jueces o
tribunales. Ej.: Tribunales civiles, penales, comerciales.
c. Competencia personal o por razn de personas: Ej. Juez de
menores.
d. Competencia segn el monto: la cuanta del asunto. Ej.
Delitos con prisin mayor a 3 aos.
e. Competencia por razn de la instancia o grado: supone la
existencia de tribunales de distinta jerarqua. El examen y
juzgamiento de los distintos casos comienzan ante los tribunales
inferiores o de primera instancia, cuyos fallos o sentencias son
susceptibles de ser revisados, por los tribunales de alzada o de
segunda instancia, si alguna parte interpusiera un recurso.
Excepcionalmente puede existir una tercera instancia o instancia
extraordinaria, generalmente ante los tribunales superiores de justicia
o la Corte Suprema.
f. Competencia segn el turno: regula el tribunal competente
segn determinado momento. Ej.: Si un determinado mbito territorial
o circunstancial existe ms de un tribunal con la misma competencia
material, personal o de grado, aparece la necesidad de establecer un
sistema para distribuir el trabajo entre ellos.

E. La accin
Es el derecho de una persona para promover la intervencin de un
rgano jurisdiccional del estado, a efecto de tutelar una determinada
pretensin jurdica, basada en un derecho sustancial. Ej.: si Juan me
debe mil pesos tengo el derecho de presentarme ante tribunales para
solicitar su intervencin y lograr que me pague (pretensin jurdica).
El acto por el cual ejercito mi accin se llama demanda.
La accin es el motor que pone en marcha el proceso para mediante
ste, alcanzar que la jurisdiccin decida el conflicto que determin el
nacimiento de aqulla. Es un derecho autnomo. Accin y jurisdiccin
se corresponden, pues mediante la accin se pone en movimiento la
actividad del rgano jurisdiccional que ha de culminar en el fallo o
decisin que acoja o desestime la pretensin, segn sta resulte o no
basada en un derecho sustancial fundado en una norma vlida
vigente aplicable.
Quien interpone una accin se denomina demandante, y en el mbito
penal acusador o querellante. A la accin se contrapone, en carcter
de defensa, la excepcin que es la facultad de repeler la accin
cuando es injusta.
Para interponer una accin se debe cumplir con ciertas condiciones.
Para que la accin sea admitida se debe ser el titular del derecho
invocado, conforme a alguna norma del ordenamiento jurdico y el
demandado debe ser el titular de la obligacin correlativa.

F. El proceso
Serie de actos jurdicos realizados principalmente por el juez y las
partes, que tiende objetivamente a la realizacin del derecho
sustantivo, y subjetivamente a la solucin de las controversias entre
las personas.
El juicio es el acto final de la funcin jurisdiccional, el acto de decisin
del juez respecto al conflicto.
El proceso, en cambio, sera la serie de actos necesarios para llegar a
juicio, por lo que se dice que es un instrumento del juicio. Sin
embargo, hay que reconocer que durante el proceso tambin se
enjuicia, ya que todos los actos procesales necesitan de otros tantos
juicios. No se puede proceder, sin juzgar, ni juzgar sin
proceder.
El procedimiento es el conjunto de las normas que se deben seguir
para la realizacin del proceso. Todo proceso requiere un
procedimiento.
El litigio es el conflicto de intereses planteado en el proceso, y queda
establecido una vez que se ha contestado la demanda.

El proceso judicial tiene 5 etapas:

A- Etapa introductoria: comienza con la demanda, a travs de la
cual se inicia el proceso, y consiste en la exposicin de los hechos y
del derecho en que se fundamenta una determinada pretensin. Al
presentar la demanda ante un rgano jurisdiccional el actor est
solicitando la intervencin del juez o tribunal.
- Una vez admitida la demanda, el juez cita al demandado para
que comparezca ante el tribunal y fije un domicilio especial a los fines
del proceso. Si el demandado no comparezca, se lo declara en
rebelda y el proceso contina sin su presencia. Si comparece se le
corre traslado de la demanda para que la conteste. Correr traslado de
la demanda significa comunicar a la otra parte la existencia y el
contenido de la demanda para que la responda. El demandado
puede contestar la demanda allanndose u oponiendo excepciones.
El allanamiento es el reconocimiento como fundada la pretensin
del actor, que exime a ste de la carga de la prueba, y produce la
extincin del litigio.
Oponer excepciones significa defenderse. Las excepciones son
las defensas invocadas por la parte demandada tendientes a lograr el
rechazo de la demanda por parte del rgano jurisdiccional. La
demanda puede ser rechazada por ser injusta, excesiva, inoportuna,
generando cada situacin distintos tipos de excepciones.
Las excepciones perentorias, buscan destruir la accin
oponindole una defensa sustantiva, es decir que ataca el fondo de la
demanda, Ej. Si se demanda para obtener el pago de una deuda, las
excepciones del pago total o parcial constituyen excepciones
perentorias.
Las excepciones dilatorias, se fundan en aspectos formales de la
accin, y buscan prorrogar o postergar la consideracin del contenido
mismo de la demanda. Ej., una excepcin dilatoria sera la de
incompetencia del tribunal ante el cual se inici la demanda.
- Una vez contestada la demanda, queda trabada la litis, a partir
de lo manifestado por las partes en la demanda y en la contestacin.
Luego comienza la etapa probatoria.
B- Etapa probatoria: la prueba es la fase del proceso donde el
actor y el demandado tratan de demostrar la existencia de los hechos
en que se basa la accin y sus excepciones.
La carga de la prueba pasa en primer lugar sobre el actor por ser el
primero que sostiene la realidad del hecho; el demandado le es
suficiente negar lo que dice el actor, para colocar a la otra parte en el
deber de probar. Solo si el demandado invoca otras defensas, debe
probar los hechos que sustenta.
Medios de pruebas:
Directos Suponen un contacto inmediato del magistrado con el
motivo de la prueba, tenemos al reconocimiento judicial.
IndirectosLa confesin, el testimonio, la pericia, los informes. La
percepcin del juez es reemplazada por la representacin que se
efecta a travs de los dichos de otros. Cuando ninguno de estos dos
caminos es posible se recurre a la re-
construccin a travs de las presunciones.
1- La confesin: Consiste en el reconocimiento que realiza una
de las partes de un hecho susceptible de producir
consecuencias jurdicas desfavorables para ella. Es decir la
declaracin del actor o el demandado en contra de s mismo.
2- La prueba testimonial: Consiste en la declaracin de un
tercero no interesado en el conflicto ni vinculado con la partes,
sobre hechos que ha visto, odo o percibido por cualquiera de
sus sentidos. El testimonio constituye un acto procesal en
donde una persona relata lo que sabe sobre ciertos hechos.
No pueden ser testigos los menores de catorce aos ni los
dementes. El parentesco o la amistad del testigo con una de las
partes, si bien no impiden el testimonio son causales que
invalidan o disminuyen su valor.
3- La prueba pericial: Constituye el informe que hacen al juez
personas idneas, peritos, en una determinada ciencia u oficio.
Ej.: pueden ser peritos los mdicos, ingenieros, trabajadores
sociales, etc.
4- El reconocimiento judicial: Consiste en una visin del lugar
del hecho que realiza el propio magistrado. Se efecta en
materia de desalojos, delitos, etc.
5- Las presunciones o prueba indiciaria: son los indicios sobre
los hechos que se alegan, resultan de la inferencia que se saca
de un hecho conocido, para llegar al establecimiento de otro
hecho desconocido. Las presunciones para ser admitidos como
 prueba deben ser graves, precisas y concordantes, como por
ejemplo la existencia de manchas de sangre en la ropa del
supuesto autor del homicidio, su presencia en cercanas del
lugar del hecho, el salir huyendo o eludir a la autoridad.
stas pueden ser:
A- Presunciones legales: (establecidas por la ley) Pueden ser
absolutas o de iuris et de iure, que no admiten prueba en contrario
(por Ej. que las leyes son conocidas por todos); o pueden ser relativas
o iuris tantum, que admiten prueba en contrario.
B- Presunciones judiciales o simples: (establecidas por el tribunal
o juzgador). Ej.: Manchas de sangre en la ropa del supuesto homicida.
6- La prueba documental:
Documentos Representacin objetiva de un pensamiento bajo la
forma material o literal.
Instrumentos Son los escritos que comprueban la existencia de
los hechos (contratos, escrituras). Pueden ser "pblicos (escrituras
pblicas o actos judiciales con la intervencin de un funcionario
pblico) o privados (como cartas, facturas. Estas no tienen valor
probatorio por s mismo como ocurre con los pblicos, sino que se
debe constatar su autenticidad).Son los documentos o representacin
objetiva de pensamiento en forma literal o material; y los
instrumentos, que son los escritos que comprueban la existencia de
los hechos, Ej. un contrato, una carta.
7- La prueba informativa: consiste en los datos proporcionados
por escrito al tribunal.
3 sistemas de valoracin de las pruebas:
1- Pruebas legales o tasadas, o de la verdad formal: consiste
en establecer de antemano el valor de las pruebas.
2- Las libres convicciones o de la verdad real: el valor de
cada prueba depende del reconocimiento que efecte el juez o
tribunal.
3- La sana critica o apreciacin razonada de las pruebas:
sistema intermedio entre los dos anteriores: el juez debe convencer a
los dems, con una ponderacin razonada de las pruebas producidas.
C- Etapa Conclusiva
a) El alegato: Se inicia con el alegato de las partes. Es una expresin
oral o escrita basada en los hechos probados y las normas vigentes,
que realizan las partes, donde se trata de afirmar o reafirmar una
pretensin o debilitar o desvirtuar las razones de la parte contraria. A
travs de los alegatos las partes exponen al juez sus conclusiones en
relacin con las pruebas producidas durante el proceso.
Recibido los alegatos de las partes, el expediente de la causa pasa al
juez o tribunal para ser resuelto a travs de la sentencia.
b) Sentencia: Consta de 3 partes.
Los vistos: Relacin sinttica de lo obrado en los autos, las
pretensiones aducidas y sus fundamentos de hecho y de derecho.
Los considerandos: contienen la obra crtica del juzgador que
apoyndose en lo obrado formula un juicio acerca de los derechos de
las partes. Constituyen la expresin dialctica del proceso.
 Los resultandos: En el momento decisivo de la sentencia expresa
aquello que el juez resuelve para poner trmino al debate judicial. En
ella est, brevemente expresada la justicia para el caso concreto.
2 Tipos de resoluciones:
1. Decretos o providencias: son decisiones de mero trmite, que el
juez dispone, respecto a los requerimientos de las partes o de oficio,
para llevar adelante el proceso. Los decretos o providencias no deben
estar necesariamente fundados. Ej.: los que admiten la demanda.
2. Los autos interlocutorios: son las decisiones judiciales,
debidamente fundadas, que resuelven un incidente.
c) Recurso: Acto procesal por el cual la parte que se considera
agraviada por una resolucin judicial pide su reforma o anulacin,
total o parcial, sea al mismo juez o tribunal que la dict, o a un juez o
tribunal jerrquicamente superior.
Tipos:
1- Recurso de apelacin: remedio personal que tiene la parte de
un juicio que se considera perjudicado o agraviado por la
sentencia del juez inferior, a fin de que un tribunal de alzada
(jerarqua superior) anule, la decisin.
2- Recurso extraordinario: solicitud de anulacin o reforma de un
fallo judicial, que se presenta ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, por aplicacin de las leyes no conforme con lo
dispuesto por la Constitucin Nacional.
Si las partes no estn de acuerdo con la sentencia pueden imponer un
recurso con lo cual se inicie la etapa impugnativa, donde el
expediente es enviado a un tribunal de segunda instancia para que lo
revise y resuelva confirmando o revocando la sentencia. Si la
sentencia es consentida por las partes adquiere calidad de firme,
pasando a la ltima etapa del proceso que es la ejecucin de la
sentencia.
d) Ejecucin: El juez hace cumplir aun por medio de la fuerza la
sentencia, siendo sta efectiva.
El Proceso Penal se caracteriza por consistir de dos partes, el
sumario y el plenario. El sumario es la etapa previa que es llevada a
cabo por el fiscal a travs de la investigacin fiscal, actuando el juez
de instruccin solo como rgano de control. Esta concluye cuando el
fiscal requiere la citacin a juicio, teniendo pruebas suficientes para
exponer ante el tribunal. Si el imputado es procesado se pasa a la
etapa del plenario, donde el fiscal ejerce la accin penal en nombre
de la sociedad y acusa al procesado. El resto del proceso penal es
similar a las etapas que hemos analizado del proceso en general.
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MDULO 8: Las actividades auxiliares de la aplicacin del
derecho:
La interpretacin.
 Interpretar: Es determinar el sentido y alcance de la ley, es decir,
que ordena y a quin ordena. La interpretacin se hace en funcin de
todo el ordenamiento jurdico positivo.
Integrar: Es producir una norma individual cuando hay una
laguna legislativa. Esta norma ser aplicada en principio para la
resolucin del caso que motivo su creacin.

La interpretacin del derecho:

Sentido amplio: Actividad dirigida a comprender el significado de
algo que funciona como signo de cualquier otra cosa. En lo jurdico se
utiliza este sentido para la interpretacin de los hechos de un caso o
circunstancia poltica, social, etc que dan origen a una ley.
Sentido estricto: Es una actividad mental que sirve para buscar o
atribuir significados a un smbolo.

La interpretacin jurdica se distingue de la general porque su texto,

es decir las normas jurdicas positivas son su objeto. Esto no solo es
una actividad de los jueces sino que todos los destinatarios de las
normas jurdicas positivas combinen con la interpretacin de las leyes
para su comprensin.

Las clases de interpretacin

1- Interpretacin Doctrinal: Es, como su nombre claramente lo
indica, la interpretacin practicada por los doctrinarios, por los
tericos, por los juristas o jurisconsultos, por los tratadistas, por los
estudiosos del derecho, y en general por quienes se dedican a la
ciencia del derecho; de ah que tambin se le conozca a esta
Interpretacin como cientfica.
2- Interpretacin Judicial: Es la practicada por los jueces y
tribunales para emitir sus decisiones (sentencias y dems
resoluciones motivadas jurdicamente) en las cuales esta
interpretacin queda plasmada. Preferida de quienes han trabajado
en este campo de la teora general del derecho.
3- Interpretacin Autntica: Es la realizada por el propio autor de
la norma; se dice tambin que es la efectuada por el legislador o,
mejor dicho, por el poder legislativo, en el entendimiento de que ste
es el autor de la norma y de all que a esta interpretacin se le
denomine tambin interpretacin legislativa.
a) Segn el sujeto:
1- Privada: Es la que realizan los cientficos del derecho como los
abogados, y recibe el nombre de interpretacin doctrinal. Es una
actividad que no se dirige directamente a la aplicacin del derecho
sino a su conocimiento y sistematizacin. Contribuye a facilitar la
aplicacin del derecho por los distintos operadores jurdicos. Una
tarea que realizan los abogados adems es la de elaborar informes,
no para resolver conflictos sino para prevenir de los mismos a sus
clientes por medio del asesoramiento profesional. La interpretacin
privada carece de obligatoriedad pero contribuye a la tarea de jueces
y legisladores.
2- Pblica: Es la que realizan los rganos del Estado. Dentro de la
interpretacin pblica podemos distinguir:
a. Interpretacin Legislativa: Es la que realiza el propio legislador
que creo la norma interpretativa. Sin embargo se cuestiona que el
legislador al dictar la norma interpretativa no esta creando una, sino
que solo esta interpretando la anterior.
An as, las normas interpretativas tienen el mismo grado de
obligatoriedad que las normas interpretativas. Los rganos
jurisdiccionales tambin pueden dictar y dictan resoluciones o
sentencias que aclaran o interpretan sus disposiciones.
b. Interpretacin Judicial: Es la interpretacin realizada por los
jueces o tribunales a travs de sus sentencias o fallos, para resolver
los casos que se le presentan a partir de las normas generales o
tpicas del ordenamiento.

b) Segn sus efectos o su resultado:

1-Literal o declarativa: Aquella cuyo resultado corresponde con el
texto de la norma interpretada.
Una interpretacin puede ser restrictiva o extensiva cuando el
resultado restringe o ampla el significado textual de la norma.
2- Restrictiva: Consiste en la restriccin del significado literal de una
norma, de manera que quedan excluidos de su mbito de aplicacin
algunos supuestos que podran quedar incluidos en la letra de la
norma.
3- Extensiva: Radica en el extender el significado literal de una
norma hasta abarcar casos que estaban excluidos en la letra.

Las formas de interpretacin jurdica

Existen dos grandes teoras que intentan dar respuesta de diversas
maneras sobre el objeto o fin de la interpretacin jurdica.
1-Teora subjetiva de la interpretacin: Consiste en establecer lo
que efectivamente quiso imponer como debido el legislador, es decir,
en conocer la voluntad normativa del creador de la norma. El
problema que presenta es el hecho de que las normas en general son
antiguas y no se puede conocer la voluntad de los legisladores.
Adems el proceso de elaboracin de leyes es extenso y no se puede
saber a quien atribuirle la voluntad creadora de las leyes, ya que en
su mayora desde la etapa iniciativa hasta su publicacin surgen
cambios desde las distintas cmaras.
2-Teora objetiva de la interpretacin: Esta teora nos dice que el
significado de una norma hay que hallarlo en ella misma y no en su
creador, y que tanto la teora objetiva como la subjetiva deben
trabajar de manera conjunta, es decir, dejando la subjetividad para
las normas que recin ingresan en el ordenamiento. Saber sobre que
hechos fueron creadas, y que a medida que transcurra el tiempo se
interprete de manera ms objetiva las mismas normas ya que la
sociedad cambia y evoluciona.

Los instrumentos para la interpretacin jurdica

La interpretacin jurdica es un acto unitario que exige la coordinacin
y la conjugacin de distintos instrumentos o criterios
complementarios que deben ser utilizados en la bsqueda del
significado exacto de la voluntad del legislador y de la solucin mas
justa, conforme a los valores vigentes en la sociedad. Estos mtodos
son:
1. Instrumento literal: Dado que las normas jurdicas se encuentran
textualizadas, la primera tarea del intrprete es la fijacin del texto
normativo a partir del anlisis del significado de los trminos
utilizados en la expresin lingstica.
Los problemas aqu surgen en el sentido de la ambigedad de las
palabras utilizadas en el texto. La ambigedad debe ser resuelta por
el intrprete, eligiendo significados que se ajustan con el fin
propuesto por el legislador.
Otro problema es el buen uso de la sintctica, ya que si no fuese as,
una coma puede alterar el fin propuesto por una ley. Y por ltimo, otro
problema surge con el hecho del lenguaje vulgar y el tcnico ya que
la misma palabra puede tener significados distintos en pocas
anteriores a las de hoy en da. Generalmente no se busca reemplazar
la palabra, pero de ser as, se busca una que se adecue al fin
propuesto por el legislador.
2. Criterio lgico-conceptual: Establecido el texto normativo, el
interprete debe buscar el sentido y el alcance investigando la razn
de ser o motivo de la norma. La comprensin de la norma se logra a
travs de un mtodo analtico sinttico: descomponiendo la norma
en sus partes constitutivas, para despus reconstruir la voluntad del
legislador por medio de conceptos y principios jurdicos comunes.
3. Instrumento sistemtico: Consiste en descubrir el sentido de la
norma relacionndola con las otras normas que constituyen el
sistema jurdico, procurando descubrir su sentido y alcance desde
afuera de s misma y en funcin de la posicin que ocupa en el
ordenamiento. Esto se debe a que ninguna norma dentro del
ordenamiento se encuentra aislada de las dems, sino que forman un
conjunto, un todo, una totalidad ordenada.
El instrumento sistemtico supone en la tarea interpretativa: a) la
solucin de antinomias, es decir problemas de contrariedad y
contradictoriedad en las normas. b) la consideracin especial del
contexto normativo. c) la referencia al criterio sistemtico estricto, es
decir, al contenido de las otras normas del ordenamiento.
4. Instrumento histrico: Se distinguen cuatro precedentes
histricos.
a) Precedentes remotos: el derecho romano y el cannico
constituyen los precedentes remotos de la formacin de nuestro
ordenamiento.
b) Precedentes legislativos inmediatos: estn constituidos por
las normas del propio pas o de otros, anteriores en el tiempo
que han influenciado en la creacin de dicha norma.
c) Materiales del proceso de elaboracin de la norma: los
proyectos, los informes, los dictmenes, los actos de los
debates en comisin y en cada cmara. Tienen una importancia
 a la hora de fijar la voluntad del legislador en el texto
normativo.
d) Exposicin de motivos de las normas en cuanto que
resume su proceso de elaboracin: constituye un elemento
importante a la hora de fijar la voluntad del legislador. Aqu se
resume la razn de ser y los motivos que han llevado al
legislador a crearlas.
5. Instrumento teolgico: Se refiere a la finalidad de la norma, o
mejor, al fin propuesto por el legislador al establecer una conducta
decidida como debida. Una interpretacin finalista se encuadra dentro
de los lmites reguladores constituidos por los fines de las normas
superiores en el ordenamiento, y por los valores y principios
constitucionales y por los elementos sociales, con el objeto de que la
interpretacin sea la ms objetiva posible.
6. Instrumento histrico evolutivo: Lo que se busca es comprar la
situacin social, econmica, cultural, poltica en la cual se dicta la
norma, con la situacin en donde se va a aplicar la norma. Se procura
responder a la pregunta qu es lo que querra el legislador hoy, en
esta situacin?. Este recurso es lo que permite una interpretacin
evolutiva, lo que le da al derecho una cualidad dinmica.

El lenguaje y la interpretacin
En derecho, el tener dudas interpretativas acerca del significado de
un texto legal implica una indeterminacin o falta de certeza con
respecto a las soluciones normativas que el orden jurdico ha
establecido para ciertos casos.

Problemas de interpretacin lingstica:

1.La ambigedad: consta en que una palabra tenga varios
significados. Este problema es an mayor en los casos de palabras
que tienen varios significados, que estn relacionados entre s, ej.
derecho (derecho subjetivo o facultad jurdica, derecho objetivo o
normatividad jurdica y estudio del echo o ciencia jurdica).
2.La vaguedad: se da cuando no es posible enunciar, teniendo en
cuenta el uso ordinario, caractersticas que deben estar presentes en
todos los casos en que la palabra se usa. La realidad denotada por el
trmino puede clasificarse en 3 zonas:
a- De claridad: constituida por hechos denotados con certeza por el
trmino.
b- De oscuridad: por hechos respectos de los cuales se sabe con
seguridad que la palabra no se aplica.
c- De penumbra: constituida por casos de los cuales dudamos si
aplicar o no el trmino.

LA INTERPRETACIN DEL DERECHO EN LA LEGISLACIN Y LA

JURISPRUDENCIA ARGENTINA
El art 16 CC contiene las pautas que deben observarse por parte de
los jueces en la interpretacin de las leyes. La interpretacin de las
leyes debe tender a armonizar la aplicacin de las distintas
disposiciones del ordenamiento jurdico. Se debe buscar la armona y
concordancia entre las diversas normas.
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MDULO 9: Las actividades auxiliares de la aplicacin del

derecho:
La integracin.

La integracin como actividad auxiliar de la aplicacin del

derecho
Integrar el derecho consiste en producir una norma individual y
concreta para llenar una laguna de la legislacin. Dicha norma solo
ser valida para la resolucin del caso que motiv su creacin, es uno
de los procesos intelectuales previos que acompaan la tarea de
aplicacin, sosteniendo as una plenitud del ordenamiento jurdico.

Clasificacin de los mecanismos de integracin:

2 tipos:
Autointegracin: Procedimientos que utilizan recursos o
elementos que se encuentran dentro del propio ordenamiento para
llenar una laguna legislativa.
Heterointegracin: Se recurre a elementos que se encuentren
fuera del ordenamiento.
Cuando existen mecanismos de autointegracin, las lagunas
legislativas son aparentes; si se llenan a travs de mecanismos de
heterointegracin, se consideran lagunas reales.

Procedimientos de integracin en la legislacin y en la

jurisprudencia de nuestro pas

El ordenamiento jurdico argentino establece que los jueces no

pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes (Art. 15CC). Las normas procesales regulan
esta obligacin, estableciendo los plazos y las condiciones en que se
debern resolver las causas.

En el mbito del derecho privado, la legislacin establece los

mecanismos de integracin, as cuando en un negocio jurdico nos
encontramos con una laguna negocial, la doctrina sostiene que puede
ser llenada a travs de dos mecanismos: a) a travs de la aplicacin
de las normas legales supletorias, b) derivando de la voluntad
manifestada de las partes lo que hubieran querido respecto del
aspecto no previsto.

En el derecho penal, conforme al principio de legalidad, no es posible

la integracin de casos no previstos en relacin a conductas delictivas
o a la imposicin de penas. En el caso de conducta disvaliosa, rige el
principio de libertad o de reserva, que prescribe que todo lo que no
est expresamente prohibido u obligado est permitido

La analoga como procedimiento de autointegracin del

derecho
La analoga constituye el primero de los mecanismos tcnicos de
autointegracin del derecho. Consiste en la aplicacin de una norma a
un caso no previsto por ella pero que presenta una similitud o
semejanza relevante con el supuesto que tal norma contempla. Es
decir, se asimila un caso no previsto a otro que lo est, dndole
alguna propiedad que posean en comn.
1. En sentido amplio: Es un instrumento tcnico que sirve para
llenar las lagunas de las normas utilizando la expresin lgica del
derecho.
2. En sentido estricto: Es la aplicacin de la norma a un caso no
previsto por ella pero que presenta una semejanza con el caso que tal
norma completa.

Los fundamentos de la utilizacin de la analoga en la

integracin del derecho
Se fundamenta su utilizacin en la semejanza de los casos y en la
identidad de razn en su solucin, aunque aparezca como dificultad el
decir cundo y en qu grado, dos casos deben ser semejantes para
aplicar este recurso.

La analoga y la interpretacin extensiva

La interpretacin extensiva comporta la extensin de la norma a
supuestos no comprendidos primariamente en su texto, pero s
susceptibles de entrar dentro de su significado. Mientras la
interpretacin extensiva funciona dentro de la ley, la analoga opera
fuera de ella, sobre un supuesto nuevo.
En la interpretacin extensiva hay siempre una norma que se
expande y alcanza mayor capacidad normativa, mientras que en la
aplicacin analgica se crea una norma simplificada que retoma las
consecuencias jurdicas de una norma anterior.

2 clases de analoga
1. Analoga de la ley (analoga legis): El punto de partida es una
norma determinada que se aplica a un caso que presenta cierta
semejanza al contemplado por ella. En este caso se precede de lo
particular a lo particular.
2. Analoga del derecho (analoga iuris): Resulta de la utilizacin
de un conjunto de normas, del que se extrae un principio jurdico que
se aplica a un caso no previsto pero similar.

El razonamiento utilizado en la aplicacin de la analoga

En la aplicacin por analoga se sigue, a grandes rasgos, el desarrollo
del llamado mtodo analgico, que consiste en aplicar a un caso
dado, que no aparece regulado de manera directa y especial por
ninguna norma jurdica, una norma prevista para un supuesto de
hecho distinto, pero que se considera semejante.
El esquema del procedimiento analgico sera el siguiente:
Premisa mayor: Si es S debe ser C
Premisa menor: H no es S, pero es semejante a S
Conclusin: Para H debe ser C

Las condiciones para la utilizacin de la analoga

Para que sea lcita:
1. No debe existir una norma jurdica aplicable directamente o en
forma indirecta a travs de una interpretacin extensiva; es decir,
debe existir una laguna legislativa.
2. Que los dos casos, el regulado por dicha norma, y el no regulado,
sean sustancialmente semejantes.
3. Que exista la misma igualdad jurdica esencial entre las dos
situaciones.
4. Que se justifique la aplicacin de la analoga proporcionando las
razones jurdicas de su utilizacin.
5. Que se preste atencin a los fines implcitos y explcitos.
6. Que no exista una prohibicin legislativa de recurrir a la analoga
en la materia o rama en la cual se encuentra incluido el caso no
previsto.

Las restricciones a la utilizacin de la analoga

La analoga se encuentra vedada en el derecho penal, en virtud del
llamado principio de legalidad que establece que no hay delito ni
pena sin ley previa.
Tambin el recurso de la analoga se encuentra restringido respecto a
las normas jurdicas excepcionales, es decir que son establecidas a un
caso determinado, no pudiendo ser ampliados por medio de una
aplicacin analgica.
Otros supuestos donde la utilizacin de la analoga debe ser limitada,
son las normas que restringen la capacidad de las personas o los
derechos subjetivos, y respecto a las leyes prohibitivas.

La analoga, los valores jurdicos y el estado de derecho

En primer lugar, la integracin del ordenamiento por medio de la
analoga contribuye a realizar la seguridad jurdica como valor, ya que
de este modo todos los casos tienen una solucin normativa, lo que
facilita la confianza y la certeza de las relaciones sociales, cumpliendo
el derecho su funcin de resolucin de los conflictos de intereses.
El valor justicia como libertad, constituye el fundamento de la
prohibicin de la analoga en relacin de las normas penales, lo que
limita la capacidad de las personas y los derechos subjetivos. Aplicar
analgicamente una ley en estos casos, implica violar el espacio no
sometido a la regularizacin jurdica, es decir el mbito de libertad de
cada persona.
Otro valor que se busca es el de justicia como igualdad, esto quiere
decir que situaciones con los mismos rasgos esenciales sean
regulados del mismo modo, logrando as solucionar los vacos
legislativos.
La utilizacin de la analoga constituye tambin un modo de resolver
por los jueces los casos no previstos por el legislador. El juez crea una
nueva norma para regular la laguna legislativa, pero lo hace
utilizando lis criterios establecidos por el legislador para casos
semejantes. Es por eso que la analoga constituye el primero de los
mecanismos de integracin en los estados modernos, junto a los
principios generales del derecho.

La analoga en el derecho argentino

El artculo 16 fija que si una cuestin civil no puede resolverse, ni por
las palabras, ni por el espritu de la ley, debe atenerse a los
principios de leyes anlogas.
La jurisprudencia de nuestro pas ha establecido los siguientes
requisitos:
a) que no exista disposicin expresa que contemple el caso.
b) que entre el caso previsto y el sometido a examen exista afinidad
de hecho.
c) que las diferencias entre ambos no sean sustanciales.
d) que las razones que tuvo el legislador para establecer la norma
sean aplicables al caso no previsto.
e) que la aplicacin analgica conduzca a un resultado racional.

Los principios generales del derecho como procedimiento de

auto integracin
Etimologa de la voz principio: Tiene 3 sentidos
Histrico: lo antiguo
Axiolgico: lo valioso
Ontolgico: cabeza

Significados de la palabra principio: De acuerdo con los tericos del

derecho y juristas, existen diversos significados:
a) Como norma muy general
b) Como norma redactada en trminos vagos e imprecisos
c) Como norma que expresa los valores superiores de un
ordenamiento jurdico o de un sector de ste.
d) Como norma directriz que es la que prescribe la prosecucin de
determinados fines u objetivos.
e) Como norma dirigida a los rganos de aplicacin del derecho,
que seala con carcter general y tpico, cmo se debe efectuar
la eleccin y la interpretacin de la norma aplicable.
f) Como mxima de un considerable grado de abstraccin que
permite la sistematizacin del ordenamiento jurdico.

Los principios y las normas jurdicas: Los principios como su nombre

lo indica se oponen a algo terminado, son ideas germinales, normas
sin una terminacin acabada, flexibles, susceptibles a ser
completadas.
Las normas en cambio exigen un cumplimiento pleno, y pueden ser
solo cumplidas o incumplidas.
Existen diversos elementos que permiten diferenciar a una norma de
un principio.
1. Segn su origen: Las normas surgen de los rganos legislativos o
tribunales, mientras que los principios se desarrollan oportunamente
en el tiempo.
2. Respecto a la derogacin: Tiene sentido hablar de ella en
cuanto a normas, pero no a los principios que siguen vigentes
mientras sean estimados.
3. Su identificacin: Resulta imposible formular una nmina o
listado de principios o establecer un enunciado de cada uno de ellos,
mientras que es factible hacerlo en cuanto a las normas.
4. El contenido: De los principios es la moral, mientras que en las
normas aparecen diversificados.
5. Su aplicacin: Las normas si son validas son aplican y sino lo son,
no. En los principios no hay condicin que haga vlida su aplicacin,
solo enuncian un criterio en una sola direccin, pero no exigen una
decisin particular de cuando se aplican o no.
6. El modo de resolver las contradicciones: En las normas si
existe contradiccin, una de las dos debe no ser vlida. En cuanto a
los principios, la interferencia entre ellos se resuelve a travs de su
peso o importancia.
7. Destinatarios: De las normas son los ciudadanos y los principios
tienen como destinatarios los rganos que aplican el derecho.
8. Descubrimiento: De los principios se da por una trabajosa tarea
de la juristas, mientras que las normas aparecen como dadas para su
interpretacin y sistematizacin.

El fundamento de los principios generales del derecho: Existen dos

posiciones
Positivista o histrica: Los principios son contingentes e
histricos, y tienen como fundamento el ordenamiento jurdico
positivo de un pas determinado, estn o no consagrados en la
legislacin. Cuando no estn expresamente sealados en una norma,
se extraen de manera inductiva a travs del mtodo conocido como
el de las construcciones jurdicas.
Filosfica o iusnaturalista: Sostiene que los principios generales
son los principios de justicia, universales y externos (principios del
derecho natural). Para esta posicin los principios son anteriores al
ordenamiento jurdico positivo, y lo informan y configuran, en cuanto
se sostiene que el derecho debe tener siempre un contenido de
justicia.

Para Garrido Falla existen 2 clases de principios generales del

derecho:
1) los que informan un determinado ordenamiento positivo
estricto, y que se inducen de las normas que lo integran, y que sirven
para completar e interpretar su sentido.
2) los principios del derecho natural que deben inspirar dicho
ordenamiento positivo. Ambos deben ser usados por el juez en el
momento de aplicar las normas y de llenar las lagunas.

Clases de principios generales del derecho

a) Principios positivos explcitos: Son aquellos expresamente
enunciados por el legislador en la Constitucin, en los cdigos y
dems normas. Su obligatoriedad es independiente de su contenido,
en cuanto surge de la autoridad normativa y no de lo que establecen
de manera especfica. Son caracterizados como no perentorios
porque configuran en forma abierta las condiciones de aplicacin y no
determinan, en qu casos prevalecen unos frente a los otros.
b) Principios jurdicos implcitos o no enunciados: Son
aquellos que se inducen del contenido de las normas que integran el
ordenamiento. Son los principios fundamentales de nuestra
legislacin positiva, que aunque no se hallen escritos en ninguna
parte, son los presupuestos lgicos de las normas legisladas. Al igual
que las anteriores, son no perentorias porque no establecen en
forma precisa su aplicacin. Pero son no independientes porque su
obligatoriedad surge del contenido de lo que ellos prescribieron.

Tanto de explcitos como de implcitos se pueden distinguir dos

clases:
1 Sectoriales: son aquellos que se infieren de una norma. Son
numerosos y su contenido es tcnico.
2 Generales: son aquellos que constituyen las bases que sustentan
y dan fundamento positivo aplicable a todo el ordenamiento jurdico.
Estn consagrados en las normas constitucionales. Son escasos y su
contenido es axiolgico.

c) Los principios de justicia inmediatos: Son los que expresan

de un modo directo los valores esenciales y connaturales de toda
convivencia ordenada al bien comn y a satisfacer los fines
existenciales de los hombres en sociedad. Son anteriores al
ordenamiento jurdico positivo y representan las verdades supremas
del derecho, es decir aquellos elementos lgicos y ticos, que por ser
raciones y humanos son virtualmente comunes en todos los pueblos.
(dar a cada uno lo suyo no daar al otro).
d) Principios mediatos: Son los principios de justicia que se
concretan y objetivan histricamente en una determina sociedad y
que reflejan ideas o valores ticos jurdicos de esa comunidad.
e) Directrices: Pautas en virtud de las cuales se propone un
objetivo a ser alcanzado, una mejora en el mbito poltico, econmico
o cultural. (Afianzar la justicia consolidar la paz interior-
Asegurar el acceso de todos a la educacin)

Funciones de los principios generales del derecho: 3 tipos de

funciones:
 Funcin Ontolgica: Causa originaria o de donde derivan las
normas u otros principios.
Funcin Prescriptita o Normativa: Todo principio seala una
exigencia de determinadas conductas que realizan lo estimado como
valioso en l. Cuando se acta, se parte de un fin que buscamos
satisfacer y dicho fin adquiere el carcter de principio de esa
conducta.
Funcin Cognoscitiva: Hacen posible el conocimiento o la
dilucidacin del sentido de una norma, de un principio o de una
conducta.
Los principios abarcan o comprenden los conceptos bsicos y los
preceptos fundamentales que inspira la conciencia y el sentido
jurdicos, definen el carcter del Estado, que son aplicables y vigentes
en las distintas esferas de la vida social, y son imprescindibles para
construir un mundo jurdico justo.

Los principios generales del derecho en el derecho argentino: En

nuestro pas los principios cumplen una funcin integradora, en virtud
de lo establecido por el artculo 16 del Cdigo. Si una cuestin civil
no puede ser resuelta a partir de las normas legisladas, ni a travs del
recurso de analoga, se deber hacerlo por medio de los principios
generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias
del caso.

Derecho Ambiental: Se distinguen principios jurdicos sustancies

(Ej.: principio precautorio, que establece que es suficiente la
verosimilitud de un dao para que se puedan tomar medidas
judiciales) y procesales (Ej.: el llamado de sentencia abierta para
todos los afectados por el dao ambiental y no solo las partes
legitimadas).

Derechos Humanos: Se reconocen 4 principios generales:

Libertad: Las personas deben gozar de libertad sin afectar la
libertad de otros.
Igualdad: Todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derecho y ante la ley. Tienen derecho a igual proteccin, no debiendo
establecerse privilegios o excepciones entre ellos.
Legalidad: Los derechos fundamentales solo pueden ser
restringidos por la ley.
Razonabilidad: Las leyes que restringen el goce y el ejercicio de
los derechos han de ser dictadas por razones de inters general.

Derecho Penal: Hay dos ejemplos

Legalidad: Art. 18 Ningn habitante puede ser penado sin
juicio previo-
Reserva: Art. 19: Ningn habitante ser obligado a hacer lo
que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
La equidad como procedimiento de heterointegracin jurdica
Concepto de equidad: Es un criterio de determinacin y de
valoracin del derecho, que busca la adecuacin de las normas y de
las decisiones jurdicas a los imperativos de la ley natural y de la
justicia, en forma tal que permite dar a los casos concretos de la vida
con sentido flexible y humano el tratamiento mas conforme a su
naturaleza y circunstancia.

Funciones de la equidad:
1) Como concepto extra-jurdico: que funciona como un lmite al
derecho impuesto desde fuera del mismo, corrigiendo lo establecido
en las normas a partir de criterios religiosos, morales, etc.
2) Como conciencia del derecho: como reflexin sobre la misin
del derecho en la sociedad.
3) Como fuente material del derecho: Formando normas y
sirviendo de gua para jueces y operadores jurdicos.
4) Como recurso metdico-hermenutico: Procedimiento
mediante el cual se adapta la tipicidad y generalidad de las normas a
la particularidad de los casos concretos.
5) Como mecanismo de integracin del derecho: cumple una
funcin subsidiaria que se aplica frente a las lagunas legislativas.
6) Como fuente autnoma del derecho: utilizado para resolver
conflictos de intereses.
La equidad constituye un remedio necesario frente a la generalidad y
la abstraccin de las normas que permite su adaptacin a los casos
concretos, cuya y riqueza de matices es imposible de contemplar por
el legislador.

La equidad en la jurisprudencia de nuestros tribunales

Son los jueces quienes hacen cumplir a la equidad importantes
funciones respecto a la interpretacin de las normas jurdicas, a la
integracin del ordenamiento jurdico y a la efectiva y eficaz
realizacin del derecho. Por ejemplo la jurisprudencia atribuye un rol
importante a la equidad en la celebracin de un contrato. Constituye
un deber y una facultad del juez interpretar los trminos del contrato
con equidad y prudente arbitrio para as poder desentraar lo que
verosmilmente los contratantes entendieron, pues la interpretacin
de los contratos es reconstruir la voluntad de las partes.
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MDULO 10: EL DERECHO COMO RELACIN
LA RELACIN JURDICA
El derecho como relacin: Se define a la relacin jurdica como una de
las relaciones inter-subjetivas (las que existen entre dos o mas
sujetos), reguladas por normas que forman parte del ordenamiento
jurdico.
En la relacin jurdica encontramos como elementos integrantes a los
sujetos, a los hechos generadores, a los vnculos y al objeto. La
relacin jurdica, es un vnculo que se establece entre un sujeto titular
de un derecho o facultad, y otro, sujeto titular de un deber u
obligacin, en virtud de un cierto hecho generador, alrededor de un
cierto objeto.

Los sujetos de la relacin jurdica: Existen dos clases de sujeto

Sujeto activo titular del derecho (Actor)
Partes Sujeto pasivo titular del derecho (Demandado)

Terceros Ajenos a la relacin, pero que pueden obtener de ella

en forma indirecta un beneficio o un prejuicio. (Testigo)
Los sujetos de la relacin son las personas (personas fsicas,
individuales o de existencia visible), y las personas jurdicas
(colectivas o de existencia ideal).

Concepto jurdico de Persona

a) La persona como sujeto del derecho: Todo ente susceptible
de adquirir derechos y contraer obligaciones, es decir que tenga
capacidad de ser sujeto de una relacin jurdica.
b) Las personas fsicas o individuales: Seres humanos.
c) Las personas jurdicas o colectivas: Personas de existencia
ideal, entes a los cuales el Derecho atribuye la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones (sociedades, cooperativas, Estado
nacional, provincial o municipal).

Teoras sobre las personas colectivas: Algunas de las teoras ms

significativas son:
Ficcin: La personalidad jurdica es una cualidad conferida por el
poder estatal. Esta atribucin del carcter de persona se realiza por
va de una ficcin. Si bien son entes que no existen realmente, el
legislador y el derecho suponen existentes para ciertos fines
prcticos, o de convivencia social.
Negativas: Afirman que el nico sujeto es el ser humano. La
persona jurdica es un mero procedimiento de tcnica jurdica, detrs
de la cual hay una realidad que develar.
Realistas: La persona jurdica es una realidad social que existe
tanto como el ser individual y que el derecho reconoce. Por lo tanto,
la personalidad jurdica es una cualidad inferida de la realidad
socioeconmica, a la cual el derecho solo reconoce como
universalidad de bienes o personas puestas al servicio de un fin
comn.

El contenido de la relacin jurdica: los vnculos

La relacin jurdica aparece como la vinculacin entre dos tipos de
situaciones: las situaciones jurdicas activas son las que atribuyen
facultades o derechos (vinculada a la nocin de derecho subjetivo).
Las pasivas son las que imponen deberes (vinculadas con el deber
jurdico).

Clasificacin de los derechos subjetivos:

Segn contra quin se ejerzan
 Absolutos: Son aquellos correlativos de un deber general del
respeto, los cuales poseen el carcter de ser contra todos. Aqu el
sujeto pasivo no es una o varias personas determinadas, sino la
generalidad de las personas. El derecho absoluto no significa que no
pueda ser limitado por normas del ordenamiento jurdico (la
propiedad es un derecho absoluto y sin embargo puede sufrir
limitaciones en funcin del inters pblico).
Relativos: Son aquellos que corresponden a un deber particular de
una o varias personas determinadas (derechos de crdito o familia).

Segn la esfera jurdica a la que se refieran: Se divide en:

Derechos subjetivos pblicos: Existe cuando entre los miembros
de la relacin jurdica se encuentra vinculado el Estado o un rgano
del mismo. Dentro de este podemos distinguir:
a) Derecho pblico de los particulares: Particular contra el Estado.
b) Derecho pblico del Estado: Son ejercidos por los distintos
rganos que forman el gobierno (emitir moneda, exportacin,
aduana). Son limitados por la Constitucin y los tratados de
Derechos Humanos, que son tambin de carcter
constitucional.
Derechos subjetivos privados: Son los que tienen los
particulares entre s (derechos de la personalidad, de la familia, de
crdito, reales e intelectuales).

Segn su contenido:
Patrimoniales: Son los derechos reales, intelectuales, crediticios,
etc.
Extrapatrimoniales: Derechos de la personalidad, de familia, etc.

Algunos derechos subjetivos privados:

Derechos de la Personalidad: Todo lo que tenga que ver con lo
humano, la dignidad, el derecho a la vida, al honor, al nombre, etc.
Derechos de Familia: Son lo que una persona tienen para regir la
conducta extrapatrimonial de otra persona (adopcin, cratela, patria
potestad).
Derechos Crediticios: Consisten en la facultad que una persona
posee para exigir a otra, el cumplimiento de deber jurdico (cobros,
deudas, etc.).
Derechos intelectuales: Facultad reconocida a una persona para
disponer de una creacin determinada, tanto desde el punto de vista
intelectual como patrimonial.

El deber jurdico: Es una conducta debida, como una actividad libre y

conciente que estamos obligados a realizar. Existen diversas clases
de deberes: morales, sociales, religiosos, etc. Un deber jurdico es una
conducta que resulta obligada por imposicin de una norma jurdica.
Se diferencia por sus fines y se impone en funcin del
perfeccionamiento del grupo social.