Texto y contexto del plexo valorativo en materia de derecho de familia

Hankovits, Pablo F.

Ttulo: Texto y contexto del plexo valorativo en materia de derecho de familia

Autor: Hankovits, Pablo F.
Publicado en: LLBA 2015 (marzo), 151-DFyP 2015 (mayo), 77
Fallo Comentado: Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires ~ 2014-05-07 ~ P., S. F. c. P., S. F. s/ filiacin
Sumario: I. El caso. II. Introduccin. Algunas cuestiones de abordaje. III. Anlisis.
Cita Online: AR/DOC/3543/2014
Voces
Voces: FILIACION - PROCEDIMIENTO CIVIL - FUERO DE FAMILIA - PROVINCIA DE BUENOS AIRES - SUPREMA CORTE DE BUENOS
AIRES - PROGENITORES - PRESUNCION - PRESUNCION DE PATERNIDAD - NOTIFICACION - NOTIFICACION BAJO RESPONSABILIDAD
DE LA PARTE - RECURSO DE INAPLICABILIDAD DE LA LEY - NULIDAD - PRUEBA GENETICA - PRINCIPIO DE CONGRUENCIA -
PERSONA MENOR DE EDAD - DERECHOS DEL MENOR - INTERES SUPERIOR DEL NIO
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I. El caso

Se trata de un juicio de filiacin en el que se condena al denunciado como presunto padre de un menor, haciendo efectiva la
presuncin establecida en el art. 4 de la ley 23.511, habindose efectuado todas las notificaciones previas en un par de domicilios
denunciados por la parte actora y bajo su responsabilidad.

Enterado de la sentencia, se presenta el demandado interponiendo un recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, mediante el
que impugna las notificaciones, solicitando que se declare su nulidad.

En el plano de las cuestiones procesales verificadas por la Suprema Corte, se pudo constatar en el trmite del proceso previo al
dictado de la sentencia en crisis una serie de irregularidades, idas y vueltas, en punto al domicilio real de la persona demandada en
el procedimiento al que se destinan las principales notificaciones que hacen a la bilateralidad del litigio.

A efectos de la etapa previa de conciliacin, luego del extravo de la primer cdula dirigida a Ciudad Autnoma de Buenos Aires, se lo
cit en una direccin de la localidad de La Plata, considerado su domicilio laboral segn un informe emitido por el Colegio de
Abogados, oportunidad en que, pese a resultar negativos los informes de dichas cdulas, se dio la posibilidad a la interesada de
notificar all "bajo responsabilidad de parte", dando por cerrada la instancia previa con la incomparecencia del requerido como
resultado.

En una posterior oportunidad se lo hubo notificado, ya de la demanda, en un domicilio de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, lugar
que denuncia el demandado en su recurso que nada tuviera que ver con l, ya que no le perteneciera en propiedad, no fuera por l
utilizado o alquilado, no se correspondiera con el de su lugar de trabajo, ni fuera un lugar en el que se lo pueda hallar, por serle lisa y
llanamente ajeno.

Esta ltima notificacin se efectu bajo responsabilidad de la parte actora, aun cuando ella lo vena denunciando como su domicilio
laboral, luego de varios intentos se present incluso una persona devolviendo el instrumento a la causa y manifestando que dicha
direccin resultara su lugar de residencia, as como el desconocimiento de la persona citada.

Que si bien ello fuera advertido por el juez de trmite, el que ordenara la produccin de informes a efectos de recabar informacin
veraz sobre el domicilio real del demandado al fin de evitar nulidades, a la postre hiciera efectivo el apercibimiento de tenerlo por
constituido domicilio en los estrados del juzgado, pese a que del informe emitido por la Cmara Nacional Electoral se informara un
lugar de ubicacin del accionado en la localidad de Olavarra.

Continuando con el sendero antes iniciado, se cit al demandado para la realizacin de la extraccin de muestras sanguneas a
efectuarse en la Asesora Pericial, en el domicilio primeramente denunciado como laboral, sito en la calle Tucumn de Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, por lo que no hubo comparecido.

Que, dando un nuevo golpe de timn al curso tomado en estas etapas del proceso, se revoc por contrario imperio el auto que
estableci la rebelda del citado y declar de oficio la nulidad de todo lo actuado a partir de la providencia mediante la que se tuvo al
demandado por constituido el domicilio en los estrados del juzgado.

Que dicho juez fundament su decisin en la existencia de un domicilio del demandado en la localidad de Olavarra y, adems, en
que el domicilio informado por la Polica en Capital Federal corresponde a un nmero de documento distinto al denunciado por la
actora. Por ello anul el procedimiento antecedente en ejercicio de la potestad saneadora, a fin de evitar futuras nulidades por la
indebida notificacin bajo responsabilidad de parte en un domicilio que no corresponde verdaderamente al real del accionado y a los
efectos de garantizar el cumplimiento del debido proceso.

Que posteriormente, la actora adjunt un informe producido por una agencia privada del cual se desprendera que el demandado
tiene su domicilio real en la calle Tucumn de la Ciudad de Buenos Aires. Agreg tambin que, segn constara de l, el accionado
tendra all registrado su domicilio ante la AFIP. En el escrito de presentacin del informe manifest que "el eventual domicilio de la
Ciudad de Olavarra corresponde en realidad a sus padres y no a su domicilio actual".

Que contando nicamente con aquella manifestacin, la juez de grado hubo dispuesto una nueva notificacin bajo responsabilidad
de la parte actora, igualmente dirigida al domicilio denunciado de Ciudad Autnoma de Buenos Aires, cuyo resultado negativo diera
origen al trnsito por el sendero que condujera finalmente al destino de la sentencia de condena para el accionado.

Que previo al dictado de la resolucin final de la instancia, evalu el tribunal que exista constancia en la causa del error en aquel
domicilio denunciado como real, toda vez que la primigenia cdula fue devuelta con tal denuncia a la causa, y a su respecto no slo
se hizo caso omiso sino que se notificaron dos citaciones ms en aquella direccin, siendo aqullas la correspondiente a la
realizacin de la prueba pericial y a la audiencia preliminar.

Se valor en el caso que la conducta procesal asumida por el demandado dara cuenta de su falta de colaboracin con la tarea
jurisdiccional tendiente a determinar la identidad del nio, como se consider evidenciado por su falta de comparecencia en el
proceso y con su inasistencia a la citacin para la toma de muestras en la Asesora Pericial, lo que se interpret que import su
reticente negativa a someterse a la prueba gentica, subsumiendo el hecho bajo la manda del art. 4 de la ley 23511, todo lo cual fue
sopesado como un indicio grave que, a los fines de constituir fuente de presuncin, debi ser examinado junto con los dems
elementos probatorios incorporados en la causa.
De tal modo arriba la causa a la Suprema Corte, recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley mediante, con una persona
condenada en un juicio de filiacin cuyo iter procesal no contaba con ninguna notificacin con resultado positivo, de aquellas que
pudieran considerarse que han entrado en la esfera de conocimiento del citado.

El Superior Tribunal provincial dispone el reenvo de la causa a primera instancia a efectos de que all se forme un incidente de
nulidad y ordena la devolucin del depsito efectuado como requisito de admisibilidad de la va extraordinaria intentada por el
demandado.

II. Introduccin. Algunas cuestiones de abordaje.

En el precedente en comentario, el Superior Tribunal provincial, sin rechazar el recurso interpuesto, as como tampoco declarar la
nulidad del decisorio emanado del Tribunal de Familia de Instancia nica n. 2 de La Plata, reenva el expediente para que se forme el
respectivo incidente en el rgano de origen, por considerar que podra existir en el caso una nulidad con envergadura suficiente como
para afectar el derecho a una debida defensa en juicio del recurrente.

Debe ponerse de resalto, ab initio, que el contexto de la litis en que el tribunal de alzada procede de tal modo, viene constituido por
un recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley interpuesto en un juicio de filiacin.

Entonces, comenzando desde este punto de partida, ha de analizarse el caso a efectos de establecer los motivos que han llevado a
la Suprema Corte a proceder de esta manera en lugar de declarar la nulidad del acto sentencial, o, en su defecto rechazar el recurso
indicando la va correcta, tal y como habitualmente procede.

Algunos fundamentos se encuentran explicitados en el pronunciamiento, otros, tal vez implcitos en el contexto valorativo, tenido en
cuenta como plexo de apreciacin desde el vrtice axiolgico de la cuestin revisada, mbito en el que se entremezclan los aspectos
procesales con la materia sustancial que debe meritarse para componer el litigio con justeza.

Se aprecia del comienzo del veredicto que el recurrente vena planteando un recurso de inaplicabilidad de ley y, apartndose de la
solucin que brinda en la generalidad de los casos, el tribunal termina procediendo al dictado de la disposicin judicial que ordena la
formacin de un incidente de nulidad en los trminos del art. 169 del CPCC en lugar de rechazar el recurso por insuficiencia
tcnica y reenva a efectos de que se verifique en primera instancia la validez de la resolucin (1).

Tambin es dable poner de resalto en un comienzo que la nulidad, detectada por el distinguido juez del primer voto, y seguido por sus
colegas, es una de aquellas que se ubican en el campo de los errores in procedendo, aunque pudiera entenderse que integra de
algn modo el resolutorio a partir de la errada apreciacin de aquella circunstancia nulificante, efectuada por los magistrados de
origen en oportunidad de construir su decisin.

Con ello queda en evidencia que la cuestin escapa aun al contenido que es dable pregonar del recurso extraordinario de nulidad (2).
No pasa inadvertido tampoco al filtro de este anlisis que el recurso ejercido es de aquellos que tienen a la Suprema Corte como
alzada directa en segunda instancia y le resultan aplicables las doctrinas construidas en torno a las vas extraordinarias en tanto
existe identidad en los requisitos (3)(conf. arts. 278, 296, 299 y concs. del CPCC).
Entonces, se sale tambin el tribunal del mbito de aplicacin de los precedentes elaborados en el segmento de las resoluciones que
propugnan la declaracin nulidicente ex officio (4) de las sentencias revisadas cuando el procedimiento previo ha sido portador de un
vicio que por su magnitud viene a sellar la suerte adversa a la eficacia de la manda judicial.
Podra considerarse que ha prevalecido en la sentencia de la Suprema Corte la duda, como resultado final de la tensin que se
genera entre aquel criterio de juicio que propugna una aplicacin restrictiva a la circunstancia de declarar nula una resolucin
judicial (5) y el otro que procura el celoso resguardo del debido proceso y el derecho de defensa en juicio, anulando la decisin
llevada a revisin.

Cabe tener en cuenta que en el caso est presente tambin la economa y celeridad procesal, que se gana para el supuesto de
mantenerse la validez del fallo del tribunal de origen y ante un eventual resultado adverso al incidentista.

Tampoco debe pasar desapercibido, en oportunidad de interpretarse este fallo, la fuerte presencia del inters pblico que impregna la
materia de fondo y seguramente ha tenido gran relevancia al momento de valorar el camino a seguir en la suerte del recurso (6).

Finalizando, ha de evaluarse si con tal proceder el Superior Tribunal provincial ha traspasado los lmites del principio de congruencia,
pues en todo caso, el contenido del recurso que excitara su jurisdiccin apuntaba a la nulidad o invalidez del fallo, solicitando que l
sea dejado sin efecto y no que se ordenase la formacin de un incidente de modo previo a dichos fines.

III. Anlisis

Tres situaciones pueden sealarse principalmente como las causas que conllevan al pronunciamiento emitido por la Suprema Corte:

a) La falta de notificacin eficaz del traslado de la demanda.

b) La ausencia de anoticiamiento efectivo de la cita a la prueba gentica, lo que interpreta como ofensivo al derecho de defensa del
demandado.

c) Por ltimo, implcito aunque no menos importante, el inters pblico que tutela las cuestiones paterno-filiales y el derecho superior
del nio a saber verdaderamente cul es su identidad.

Entonces, no slo debe considerarse la afectacin del derecho a una debida defensa en juicio del sindicado como padre del menor,
sino que subyace en toda la problemtica el inters superior del nio.

a) El marco del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley

En un primer orden de marcha, ha de constatarse si el proceder llevado a cabo por el tribunal ad quem resulta habitual en el contexto
recursivo de estilo.

La respuesta negativa a esta cuestin emana a poco que se examine la fuente que constituyen los precedentes relevados de aquel
rgano.

En la generalidad de los casos, se ha considerado que las crticas atinentes al trmite del proceso llevado a cabo de modo previo al
dictado de la sentencia escapan al contenido que ha de tener como carga tcnica el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley e
incluso al recurso extraordinario de nulidad (7).

Excepcionalmente, y frente a nulidades que vician el litigio afectando el derecho al debido proceso legal o bien a la posibilidad de
ejercer una adecuada defensa en juicio (ver nota al pie 3), se ha procedido a anular ex officio la sentencia revisada.
Entonces ms excepcionalsimo resulta el proceder en comentario, en el que, sin desestimar el recurso, as como tampoco anular la
sentencia, se reenva el expediente a la instancia de origen, disponiendo el trmite de un incidente de nulidad. Puede considerarse
que el Superior Tribunal ha optado por una tercera opcin.

La inconveniencia de rechazar el recurso por su insuficiencia tcnica queda a la vista a poco que se considere que dicho proceder
dejara en el mbito de la cosa juzgada a la sentencia contra la que se blande el recurso y cuyo procedimiento antecedente se ha
descripto, a lo que debe sumarse la materia sobre la que versa la manda judicial que establece de modo arriba detallado el vnculo
paterno-filial.

A la anulacin oficiosa del resolutorio en crisis se opone la construccin de precedentes en sentido contrario dictados por la Suprema
Corte, como se viera.

En cuanto a la opcin tomada de reenviar a la instancia para la formacin de un incidente de nulidad que permita desentraar la
cuestin, toda vez que el tipo de nulidad detectado es una de aquellas que se constituye por errores in procedendo, en el caso
parece haber dado prevalencia al principio de economa y celeridad procesal, pues se ha dejado indemne el resolutorio recurrido,
aunque quedara engarzada en aqul la sospecha.

De rechazarse el remedio intentado, y considerndose errada la va extraordinaria ejercida, cabe preguntarse si resultara posible el
nuevo encuadre de la cuestin a pedido de parte en el tribunal de origen para la formacin del respectivo incidente (8). Aunque la
respuesta en primera instancia fuera afirmativa a los intereses del quejoso, habra perdido el depsito efectuado para abrir la
instancia extraordinaria local.

Puede concluirse entonces que ha sido un motivo tenido en cuenta la optimizacin del principio de economa y celeridad procesal.

Tambin que la duda ha estado presente en gran medida al momento de tomar esta determinacin, por cuanto de las constancias de
la causa surge informacin confusa y contradictoria en punto al domicilio del demandado, por lo que lgicamente el mbito adecuado
para despejar estos interrogantes viene dado por la mayor posibilidad de debate y prueba que se puede efectuar en el andarivel
adjetivo del incidente de nulidad. Mxime si se tiene en cuenta que la carga de acreditar la inexactitud denunciada, en el supuesto,
pesa sobre el demandado (9).

El magistrado del voto que concitara las dems adhesiones debi elegir entre la formalidad y la justicia.

Por falta de elementos de prueba, tal vez le haya resultado imposible tomar una resolucin en punto a la existencia de la nulidad
denunciada, entonces, no considerando justo rechazar el recurso por la entidad de las falencias denunciadas y parcialmente
comprobadas ni siendo posible anular la sentencia, opta por una tercera opcin.

b) El principio de congruencia.

En segundo lugar, como se adelantara, ha de verificarse si con tal proceder la Suprema Corte pudo vulnerar el postulado de
referencia.

En procura de evacuar los argumentos que permitan dilucidar el objetivo trazado, cabe referir que el principio de congruencia se ha
entendido como la conformidad que debe existir entre la sentencia y la pretensin o pretensiones que constituyen el objeto del
proceso, ms la oposicin u oposiciones, en cuanto delimitan ese objeto (10). De lo expuesto resulta que la resolucin judicial debe
guardar correlacin con el thema decidendum integrado por las pretensiones y oposiciones.

Antes de continuar, debo apuntar que, a los fines del anlisis del primer interrogante planteado, interesa examinar el fundamento de
este principio procesal. Asimismo, la particular circunstancia dada por el tipo de incongruencia susceptible de presentarse en el
pronunciamiento de una segunda o ulterior instancia.

El punto de partida a tal destino es el principio dispositivo, por cuanto resulta ste uno de los pilares de la congruencia, y en tanto es
la regla en virtud de la que los derechos son renunciables por integrar la propiedad de las personas, y el juez no solamente no puede
instar un proceso ex officio, sino que tampoco puede dictar providencias que vayan ms all de los lmites de la pretensin y la
oposicin como contracara.

Tambin tiene sustento en el principio de contradiccin, segn el cual nadie puede ser condenado sin ser odo. Por ello la
conformidad entre las pretensiones y la sentencia es ineludible exigencia de cumplimiento de principios sustanciales del juicio
concernientes a la igualdad, bilateralidad y equilibrio procesal, pues al trabarse la litis se fijan los lmites de los poderes del juez (11).

De este modo puede verse que tal principio se encuentra construido sobre un doble amurallado, uno el principio dispositivo segn
el cual el derecho que no se ejerce se considera renunciado y el derecho a una adecuada defensa en juicio de la parte contraria
en tanto procura aventar la sorpresa de los estrados judiciales, quien solamente ha de verse compelida a ejercer sus defensas
respecto de las imputaciones expresamente efectuadas por el accionante.

A su vez, en materia recursiva, el instituto viene sostenido tambin por dos puntales, pues de un lado de apoya en los hechos que
conformaron la estructura de la litis conforme a lo sealado en el prrafo anterior y del otro acotado sobre lo que expresamente
ha sido materia de agravio en el recurso. A ello responde el brocrdico tantum devolutum quantum apellatum.

De este modo se ha entendido que los lmites impuestos por el principio de congruencia a la labor jurisdiccional se van angostando
cuando el proceso trepa a la alzada. La medida de la amplitud estar dada por el alcance que el propio recurrente imprima al remedio
ensayado en el escrito de interposicin y su fundamentacin. De esta forma, as como el juez de primera instancia no debe apartarse
de las piezas liminares del proceso, el tribunal de apelacin se encuentra sujeto al escrito expositor de los agravios, no siendo
susceptibles de llevarse a la segunda o ulterior instancia tampoco pretensiones o cuestiones que resultaren novedosas por no
haberse formulado en la primigenia oportunidad del proceso (12).

Lo hasta aqu expuesto constituye la regla general en materia procesal.

Sin embargo, en ciertos supuestos algunas cuestiones vienen tuteladas por el inters pblico, lo que transforma determinados
derechos en irrenunciables para las partes y ello conlleva como efecto inmediato la cuestin escape al mbito de aplicacin del
principio dispositivo. Las prerrogativas de tal modo catalogadas resultan indisponibles para sus titulares.

Por esto es que deviene innecesario considerar en estos casos el principio de congruencia, pues falta una de sus murallas, a saber:
el principio dispositivo. Siempre que se respete el derecho de defensa en juicio de la parte contraria resulta plausible que el judicante
haga prevalecer la defensa del derecho aun ex officio frente a las circunstancias comprobadas.

Por una parte, cuando se trata de nulidad del pronunciamiento, sta atiende al orden pblico respecto de las formas en que se
resuelve la estructura del proceso. Su inobservancia o violacin puede y debe ser sancionada por los jueces an en el caso de faltar
alegacin de inters individual afectado (13).
Por ello, tambin el art. 253 del CPCC prescribe que el recurso de apelacin comprende el de nulidad por defecto de la sentencia, y
en la instancia extraordinaria la Suprema Corte no vacila cuando encuentra un defecto grave en el pronunciamiento que llega por
esta va, al decretar su nulidad de manera oficiosa.

Por otra, el precedente en comentario, si bien pudiera haber generado cierta sorpresa por la solucin aplicada, ha tutelado
adecuadamente un derecho sustancial que viene impregnado de inters pblico (14), teniendo en cuenta no slo la afectacin al
derecho de defensa denunciada, sino tambin el inters en el arribo a la verdad respecto a la identidad del menor (15).
En materia de filiacin, el principio dispositivo queda sensiblemente atenuado, siendo encomiable la actuacin oficiosa del juez o
tribunal en aras de bregar por el establecimiento de la verdad objetiva a travs de los medios de prueba de rigor a su alcance,
siempre en el marco del respeto de los derechos individuales y personalsimos (16).
Pues en tal marco de accin ha de primar la justicia de proteccin o acompaamiento, lo que obliga una lectura predominantemente
tuitiva desde la ptica del rango superior de la tutela del menor que es el sujeto al que la proteccin constitucional de los tratados
cubre de modo preferente (art. 75, inc. 22) (17).

c) El inters superior del nio

Y en el tercer peldao de este ambicioso anlisis ha de intentarse vislumbrar los motivos implcitos en el pronunciamiento, ya
insinuados, y que sindicaran la salida tomada como la ms valiosa.

Las cuestiones implcitas en el voto del Dr. Hitters pueden desentraarse al abordarse el conflicto llevado a la Corte desde el vrtice
que seala la situacin del nio al que se le pusiera no solamente un apellido, sino tambin una identidad mediante la sentencia en
crisis.

Para ello, slo hay que escudriar en alguno de los votos del jurista, celoso defensor de la vigencia y respeto de los derechos
humanos de jerarqua constitucional que se incorporan a partir de los tratados internacionales, y guardin del deber de los jueces de
abogar por el efectivo control de convencionalidad en los conflictos que estn llamados a resolver.

As, a modo de ejemplo, simplemente, puede traerse a colacin la sentencia emitida a partir de su voto en la causa Ac. 68.872, "B.,
C. J. v. B., M. y otro. Impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial", de fecha 1/9/1998, all dijo, entre otras cosas: "En
suma, importa repetir que el art. 4 de la Convencin de los Derechos del Nio, no slo integra el derecho interno, sino que adems
tiene rango superlegal luego de la reforma de la Carta Magna de la Nacin producida en 1994 (art. 75, inc. 22), por lo que no puede
invocarse ninguna norma domstica que eventualmente contradiga lo all establecido (art. 27, Conv. de Viena).

"Desde esa perspectiva parece balad reiterar que dicho documento internacional confiere a los nios el derecho a conocer su
filiacin de origen (art. 7) y su identidad (art. 8), y cualquier negativa o conducta obstativa de los eventuales progenitores u otros
parientes puede generar efectos en su contra, entre otras, la presuncin que establece el art. 4 de la ley 23511.

"Como lo puse de relieve en mi voto en la causa Ac. 59.680 (sent. del 28/4/1998) parece evidente que en la segunda mitad de este
siglo ha tenido concrecin una nueva disciplina jurdica, esto es el derecho internacional de los derechos humanos (Gros Espiell,
'Derechos humanos', Per, 1991, ps. 15/27) que a nivel convencional ha generado una serie de instrumentos y tratados
internacionales, que como dije al principio, han servido para 'oxigenar' al derecho interno, confirindole pautas abarcadoras a nivel
universal y regional, desplegando una pantalla protectora para el ser humano en cualquier lugar donde se encuentre.

"Esto es lo que se ha dado en llamar la dimensin transnacional del derecho y de la justicia (Cappelletti, Mauro, 'Justicia
constitucional supranacional', en Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, t. 28, nro. 110, p. 361).
"Desde ese punto de mira represe que tanto la Declaracin Universal, como la Declaracin Americana, o el Pacto de San Jos de
Costa Rica, o el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, y la Convencin de los Derechos del Nio, han
diseado un conjunto de reglas y pautas, en el sentido que vengo sealando, protegiendo el derecho a la familia, los derechos del
nio, el derecho a la personalidad, etc..." (del voto del Dr. Hitters).

Teniendo como parmetro mediato este contexto de valoracin, surge del caso que, frente a la posibilidad de producirse un error en
el sindicado como padre del menor, por las causas expuestas y que consolidaron los vicios que se venan denunciando respecto del
procedimiento previo al dictado de la sentencia, no slo se genera la duda acerca de la verdadera paternidad del demandado hasta
entonces presuntamente contumaz sino que se deja un sensible halo de incertidumbre sobre la genuina identidad del menor.

Por esto, si puede verse que en el marco de un proceso plagado de ficciones legales se tuvo por comprobado el vnculo paterno-filial,
lo que cobra la potencialidad de arrojar como resultado un pronunciamiento alejado de la justicia que el caso requiere; si surge del
conflicto que el tribunal a quo resolviendo tal vez apresuradamente la cuestin que implica no mucho menos que la correcta
integracin del derecho a identidad del menor, puede apreciarse con mayor nitidez el motivo que llevara a la Suprema Corte a
escoger la tercera opcin.

Cuestin a valorar es que debe prestarse particular atencin a la aplicacin de este tipo de presunciones legales que, de no ser
utilizadas con extrema cautela, cuando la cuestin de fondo lo requiere, terminan por convertirse ms en una demostracin de poder
del legislador o del judicante, que en una solucin del conflicto con la justicia que los magistrados estn llamados a impartir.

El punto de partida inexcusable para cumplir la finalidad a la que estn destinadas es que la situacin en que se lo ha colocado haya
estado efectivamente en conocimiento del citado, en tanto la consecuencia legal est dada por su renuencia a realizarse el examen.
Mal puede entenderse negada a la persona que no tiene la debida noticia de la obligacin que se le ha impuesto.

Ha de apreciarse que la presuncin establecida en el art. 4 de la ley 23511 viene llamada a evitar la frustracin del proceso de
filiacin ante la negativa de la persona sobre la que ha de producirse la prueba, pues brinda un resultado disvalioso a los intereses
del citado inerte.

Aquella finalidad deviene harto plausible, pero, para que pueda imputarse esta presuncin a la conducta abstemia, debe estar
presente el factor subjetivo de la intencin, puesto que no es dable proponer que puede esquivarse la realizacin de un examen
cuando es totalmente desconocida la carga de comparecer.

A travs de las presunciones aplicadas, primero al declararse la rebelda del demandado y luego por el sentido dado a la
incomparecencia frente a la citacin realizada para el examen de ADN, se viene a remplazar una cuestin que necesariamente
requiere de un anlisis de rigor cientfico biolgico por una apreciacin eminentemente destinada a desterrar las escapatorias al
sistema legal en materia de filiacin, pero que en muchos casos, si no vienen acompaadas de otros elementos probatorios de cierto
peso, no conducen a un resultado valioso desde el plano axiolgico, por cuanto dejan abierta la entrada a un campo sembrado de
incertidumbres.

Ante la falta de sendas notificaciones llevadas a cabo de modo adecuado, la resolucin de la cuestin llevada a los estrados
judiciales corre serio riesgo de caer en el mbito propio de una entera ficcin basada en presunciones legales, aun cuando pudiera
considerarse que la madre del menor ser quien se encuentra en mejor posicin de saber contra qu persona ir dirigida su
demanda, los errores no pueden descartarse a priori en la problemtica.

Una sentencia judicial basada enteramente en una presuncin, si bien puede generar derechos, quedar subsumida en un haz de
duda sobre la exactitud del vnculo biolgico as determinado.

De tal modo, podra vlidamente considerarse que la endeblez que porta la construccin del proceso antecedente al acto decisorio ha
sido apreciado por el tribunal provincial, coadyuvando a formar su solucin para el caso, aun por fuera de todos los aspectos tcnicos
propios del andarivel recursivo transitado.

En esta parcela del conflicto debe tenerse muy presente que ha de prevalecer, segn cada supuesto y por sobre todas las cosas, el
derecho a conocer con certeza la identidad, del que resulta indiscutible titular el menor y viene ejerciendo su madre (18).
Seguramente, atendiendo a las particularidades del desarrollo del trmite procesal descripto en la sentencia en comentario, cuyo
conflicto se define prcticamente con una prueba de alto rigor cientfico, finalmente la verdad salga a la luz habindose respetado el
derecho de todos los litigantes al permitirse un adecuado ejercicio del derecho a la defensa en juicio, por una parte, y bregando por la
optimizacin de la economa y celeridad procesal, por la otra, logrndose la ansiada resolucin justa del conflicto en un plazo
razonable (19).
Pues, como dijo un gran maestro (20): "...Claro est que el reconocimiento de la importancia del 'acceso' efectivo a la justicia no
tendra sentido si no se proporcionasen los medios legales para que los derechos puedan ser ejercidos prcticamente. De ah que
deba tenerse al 'acceso a la justicia' como el principal derecho el ms importante de los 'derechos humanos' en un moderno e
igualitario sistema legal que tenga por objeto garantizar, y no simplemente proclamar, el derecho de todos".
(1) Debe tenerse en cuenta, como primera pauta, que en la generalidad de los casos el tribunal ha dispuesto que el recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley no constituye la va idnea para canalizar denuncias vinculadas a la omisin de tratamiento de
cuestiones litigiosas (conf. causas L. 105.199, "Pucci Tait", sent. del 14/3/2012; L. 100.556, "Domnguez", sent. del 27/4/2011; L.
99.061, "Sacchi", sent. del 20/5/2009; L. 82.172, "Antnez", sent. del 6/2/2008), ni las relacionadas con la existencia de una
incongruencia por defecto en la sentencia objetada (conf. causa L. 99.910, "Lpez de Armenta", sent. del 21/12/2011), pues tales
alegaciones constituyen materia propia del recurso extraordinario de nulidad.
(2) La segunda pauta viene dada por aquella doctrina que entiende que los vicios de procedimiento anteriores a la sentencia como
la denunciada nulidad por invalidez de la notificacin de la demanda no constituyen objeto del recurso de nulidad implcito en la
apelacin, puesto que ste circunscribe, exclusivamente, a los errores propios de aqulla, como literalmente dispone el art. 253 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial. Los errores o irregularidades de procedimiento detectables en la tramitacin de una causa que
pudieran haber precedido a la sentencia definitiva deben ser atacados mediante la articulacin de un incidente de nulidad
sustanciado y decidido en la instancia en donde se produjeron y no mediante el mecanismo intentado por la demandada. (Sup. Corte
Bs. As., causa C 115.243, sent. de 11/3/2013; L 102.237, sent. de 5/4/2013 y otras.) Asimismo: la va del recurso extraordinario de
nulidad slo atiende a la sentencia definitiva y no es idnea para alegar eventuales omisiones o nulidades procesales en que
pudieran haber incurrido los tribunales ordinarios en la sustanciacin de los procedimientos con anterioridad a su dictado. (Sup. Corte
Bs. As., causa A 70.468, int. de 12/9/2012).
(3) As, seala Hitters al tratar el sistema de apelacin sucesiva con proposicin restringida y efectuar una comparacin entre el
recurso ordinario de apelacin y el extraordinario de nuestro sistema de casacin: "conviene reiterar que hay notorias diferencias
entre la apelacin ordinaria y la extraordinaria, ya que mediante la primera se puede atacar cualquier vicio, con la sola exigencia de
que quien lo invoque sea parte en el juicio, y tenga un agravio; mientras que en la segunda slo se puede denunciar como vimos
determinados defectos o motivos. Por ende el juez que decide la apelacin ordinaria posee la misma amplitud funcional e idnticos
poderes que el a quo; en cambio en la apelacin extraordinaria est limitado el conocimiento del ad quem, por la naturaleza de la
verificacin que puede hacer y por la necesidad de un control preliminar de admisibilidad del recurso". (Hitters, Juan Carlos, "Tcnica
de los recursos extraordinarios y de la casacin", 2 ed.; Ed. LEP, La Plata, 1998, p.197). A lo que habr de agregarse, como lo
sostiene el autor, la necesaria tensin existente entre la certeza que se logra cuando adquiere estabilidad el pronunciamiento judicial
en cada caso y la justicia de ste, con las imperfecciones propias de toda construccin humana, el primer valor configura la
necesidad de estrictez en el criterio de admisibilidad de cada recurso en este mbito, el segundo el amplio marco de facultades en el
mbito de su procedencia.
(4) Ha de recordarse que la declaracin oficiosa de nulidad de las sentencias judiciales es una facultad exclusiva y excluyente de la
Suprema Corte, que puede y debe ejercerse en casos excepcionales, en resguardo de la estricta observancia de las formas
instituidas en procura de una mejor administracin de justicia (Sup. Corte Bs. As., causas L. 104.656, sent. del 24/8/2011, L. 104.114,
sent. de 30/10/2013, entre otras) y asimismo que la facultad revisora de la Suprema Corte debe circunscribirse, en principio, al
contenido del fallo y a la concreta impugnacin del recurso, mas ello no impide que se declare de oficio la nulidad de las actuaciones
cumplidas, porque no se trata de terminar el alcance de esas facultades sino de resguardar una de las garantas bsicas de nuestro
sistema constitucional de defensa en juicio y el debido proceso legal (conf. Sup. Corte Bs. As., causas L. 73.543, sent. del
29/12/2003; L. 103.311, sent. del 21/12/2011; C. 109.037, sent. del 9/10/2013, entre otras).
(5) Esta facultad excepcional de anular de oficio debe ejercerse en resguardo de las formas sustanciales del juicio, no obedeciendo al
puro formalismo, sino a la necesidad de no aplicar al recurrente las consecuencias procesales de defectos a los que pudiere haber
sido inducido por la tcnica usada en la sentencia. Esta alternativa, que es en principio disvaliosa desde el punto de vista de la
economa procesal, slo ha de ser utilizada como razn ltima y con el reenvo que ella presupone, justificada por la imposibilidad de
tomar competencia positiva de acuerdo a las circunstancias del caso. (Sup. Corte Bs. As. causas Ac. 81.830, sent. del 5/5/2004; Ac.
82.867, sent. del 7/7/2004; Ac. 79.614, res. del 18/8/2004 y C. 94.540, sent. del 10/3/2011, entre otras).
(6) "Si existe un mbito en el que la pregunta por el fundamento del derecho se torna patente, tal es el de la interpretacin, ya que
supone, como lo han sealado con especial nfasis los planteamientos hermenuticos, que ninguna decisin jurdica se realiza fuera
de una comprensin previa sobre el sentido del problema y en la que todo operador jurdico se mueve de manera espontnea. Tales
'precomprensiones', como las llama Esser, no constituyen sino el contexto filosfico desde el que aqul asume su tarea interpretativa
y en las que dicho 'horizonte de sentido' (tambin llamado 'tradiciones'), como lo ha mostrado Gadamer, es sometido a examen por el
intrprete de cara a la singularidad del caso concreto, dando origen a un proceso de 'construccin hermenutica' en el que el derecho
se asume como consecuencia de un dilogo circular entre tradicin histrica; contexto actual; caso concreto y sujeto-intrprete...".
(Rabbi-Baldi Cabanillas, Renato, "Dimensin filosfica de la labor interpretativa", LL-2008-F-826).
(7) Tanto los agravios relacionados con la violacin de trmites procesales anteriores al acto mismo de la sentencia, cuanto la
denuncia de transgresin de normas procesales, de las reglas del debido proceso, del derecho de defensa y del principio de
bilateralidad resultan ajenos al mbito del recurso extraordinario de nulidad. (Sup. Corte Bs. As. causas C 94.088; sent. de 24/8/2011;
L 98.699, sent. de 21/12/2011; L 94.391, sent. de 7/3/2012 y L 100.972, sent. de 9/5/2012, entre muchos otros).
(8) En tanto conforme lo seala el art. 170, segundo prrafo, del Cdigo de rito, el plazo para realizar el planteo es de cinco das
desde la toma de conocimiento del vicio que se denuncia.
(9) Como regla, la nulidad de la notificacin bajo responsabilidad no se encuentra sometida a otras normas que no sean las propias
para la nulidad de cualquier notificacin, en particular las aplicables para la notificacin de la demanda en general. Basta con
consignar especficamente aqu que la carga de la prueba de la falsedad del domicilio utilizado para notificar bajo responsabilidad
 pesa fundamentalmente sobre el destinatario de la cdula. (Sosa, Toribio E., "Notificaciones procesales civil y comercial", Ed. La Ley,
Buenos Aires, 2009, p. 167).
(10) GUASP, Jaime, "Derecho procesal civil", t. I, Ed. IEP, Madrid, 1956, p. 974.
(11) FENOCHIETTO, Carlos E. y ARAZI, Roland, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin comentado y concordado", t. I, 2
ed., Ed. Astrea, Buenos Aires, 1987, p. 562.
(12) Conf. AZPELICUETA, Juan Jos y TESSONE, Alberto, "La alzada. Poderes y deberes", Ed. LEP, La Plata, 1993, p. 162.
(13) Conf. art. 172, segunda parte, del CPCC.
(14) Si bien la filiacin, como se ha dicho, es la expresin de un hecho de la naturaleza en la maternidad y en la paternidad, su
estructura influye en una serie de datos de orden social, cultural, econmico, etc. Esto explica que las cuestiones relativas a la
filiacin son de inters pblico; no se agota en la proteccin de intereses particulares. (Galindo Garfias, Ignacio, "Estudio de derecho
civil", Ed. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Direccin Gral. de Publicaciones, 1981, p. 248).
(15) As se ha dicho que "...El nombre, que bien puede ser descripto como el derecho-deber de identidad (conf. Llambas, Jorge J.,
'Tratado de derecho civil. Parte general', Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, t. I, p. 321), comprende, precisamente, una prerrogativa
vinculada con la concrecin del derecho a la identidad, conjugada con un imperativo de orden pblico atinente a la necesidad de la
identificacin de los ciudadanos (FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, 'Derecho a la identidad personal', Astrea, Buenos Aires, 1992,
ps. 123 y ss.; GIL DOMNGUEZ, FAM, HERRERA, 'Derecho constitucional de familia', Ediar, Buenos Aires, 2006, t. II, ps. 840 y ss.).
Confluyen un inters privado, personal y subjetivo con un inters social". (Fayt, Carlos S., "El nombre: un atributo de la personalidad",
Ed. La Ley, Buenos Aires, 1996, p. 23).
(16) En la materia se ha dicho: "...no importa una arbitraria intromisin en los poderes propios de las instancias judiciales, ni el
debilitamiento del principio dispositivo cuyo acotado despliegue en este tipo de procesos responde a la naturaleza y entidad de los
derechos debatidos-; sino la reafirmacin del postulado legal de la vigencia de una prueba irrefutable, respecto de cuya produccin
ha de primar un criterio de actuacin oficioso (arg. arts. 253 del Cdigo Civil; 4 primera parte, ley 23511), siempre que no medie, claro
est, afectacin a los derechos constitucionales en juego (arts. 19 de la Constitucin Nacional y 4 de la ley 23511), lo que como
vimos est descartado en la especie. Tal es la lnea en la que en mi opinin se enrol la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(causa A. 500. XXXV. "A., J. E. v. F., B. s/filiacin", sent. del 28/12/2010) al intervenir en un supuesto donde la decisin recurrida
haba mantenido el juego de la presuncin prevista en el art. 4 de la ley 23511, prescindiendo de la prueba gentica que, a esa altura,
ambas partes estaban contestes en producir...". (Sup. Corte Bs. As., causa C. 106.156, "C., M. A. v. C., L. M. Filiacin", sent. de
5/12/2012).
(17) Ver MORELLO, Augusto M., "Es justa la sentencia?"; DJ del 27/9/2006, p. 238, LL Online.
(18) La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre sostiene en su Prembulo que las potestades de cada uno
estn condicionadas por las de los dems, lo que ratifica nuestra posicin en el sentido que si el hijo tiene derecho a solicitar su
reconocimiento, su padre, si no cumple con ese "deber", cae en ilicitud. La Declaracin Universal de la ONU dispone en su art. 6 que
todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, criterio ratificado por el art. 3 del Pacto de San Jos de
Costa Rica, de similar tenor a lo normado por el art. 16 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos de la ONU. El citado artculo del
Pacto de San Jos de Costa Rica pone nfasis en recalcar que los sujetos de derecho son las personas. Los atributos que
generalmente se le reconocen a stas son el nombre, el estado civil, la nacionalidad, etc. Justamente, el art. 18 del mencionado
instrumento interamericano consagra el derecho al nombre, que faculta al hijo a utilizar el apellido de sus padres. Es ste un tpico
derecho a la identidad, ya que da la posibilidad de tener un nombre propio que diferencie a una persona de las dems (conf. art. 24.2
del PIDCP). En tal orden de ideas, el art. 19 del Pacto de San Jos de Costa Rica rectius: Convencin Americana sobre Derechos
Humanos dice que todo nio en su condicin de menor tiene derecho a las medidas de proteccin por parte de la familia y el
Estado. Con similar sentido la "Declaracin de los Derechos del Nio", proclamada por la Asamblea General de la ONU el 20 de
noviembre de 1959 (vase "Derechos humanos. Recopilacin de instrumentos internacionales. Naciones Unidas", 1988-366) habla
de la "obligacin" entre otros de los padres de cuidar y respetar a los nios. A su vez, la Convencin de los Derechos del Nio
(aprobada por ley 23849) y aplicable a los menores de 18 aos, le impone a los padres una serie de "deberes" (arts. 3, 5 y 18), y le
confiere a los hijos el "derecho" de conocer a sus progenitores (art. 7), y a tener su identidad (art. 8.2). El art. 32 del Pacto de San
Jos de Costa Rica remarca esa dupla a la que antes hice referencia: "deberes y derechos ", de donde se infiere que si el padre no
cumple con los derechos de su hijo, incumple sus deberes. De este precepto surge expresamente que toda persona tiene "deberes"
para con su familia (apart. 1) y que los derechos de la persona estn limitados por los derechos de los dems (apart. 2). De lo que
antecede surge que como acabo de sealar los padres tienen una serie de obligaciones y deberes con sus hijos, y que stos
gozan de un conjunto de derechos, entre ellos el de la personalidad jurdica, el derecho al nombre, el derecho a conocer su identidad,
etc., cuyo incumplimiento genera efectos jurdicos en contra de los progenitores. (Sup. Corte Bs. As., causa Ac. 68.872, "B., C. J. v.
B., M. y otro. Impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial", sent. del 1/9/1998).
(19) Como bien hubo referido Morello: "...Ocurre la quiebra de la teora (por lo dems en profunda revisin) de la finalidad de la
casacin y la realidad que la gente aguarda, esencialmente, de ella: la justicia del caso y el control inescindible del juicio de hecho y
de derecho. En palabras de Paolo Biavati: la casacin forma parte debe formar de un sistema uniforme y flexible de justicia. Para
que el mtodo se erija como de simplificacin y no de complicacin de lo procesal que ahoga la realizacin del derecho sustancial,
'es necesario que sea aplicado con pleno respeto del derecho de defensa (del proceso justo) por un juez (la Corte tambin) activo y
consciente de las necesidades del asunto concreto' (Corte Sup., 'Mendoza, Beatriz', 22/8/2007, ambiental de la cuenca de los ros
Matanza y Riachuelo) y de las necesidades globales, del sistema de Justicia. Un Poder Judicial eficiente puede restituir a los
ciudadanos la confianza en las instituciones y dar a quien busca soluciones no jurisdiccionales de los conflictos motivadores que no
consistan en la pura y simple fuga del proceso judicial. Las horcas caudinas del factor negativo del tiempo en la eficiencia de la
litigacin es feroz". (Morello, Augusto M., "Crisis y futuro de la casacin", LL del 16/5/2008, p. 1; LL 2008-C-1004).
(20) CAPPELLETTI, Mauro y GARTH, Bryant, "El acceso a la justicia", Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata,
1983, p. 21.

Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires

P., S. F. c. P., S. F. s/ filiacin. 07/05/2014

Publicado en: LLBA 2015 (marzo) , 151, con nota de Pablo F. Hankovits; DFyP 2015 (mayo) , 77, con nota de Pablo F.
Hankovits;
Cita online: AR/JUR/37240/2014
Voces
Hechos
 Ante la falta de comparecencia del demandado en un proceso de filiacin, se tuvo por probado la existencia del vnculo biolgico
paterno filial entre este y el nio. El demandado interpuso recurso de inaplicabilidad de ley, alegando que no se lo notific en su
domicilio real.

Sumarios

1. 1 - La causa en la que se determin la filiacin de un nio ante la falta de comparecencia del presunto padre biolgico debe ser
remitida al Tribunal de origen, a los fines de tramitar la nulidad del procedimiento, pues el demandado aleg haber tomado
conocimiento del proceso llevado adelante en su contra recin con posterioridad al dictado de la sentencia a travs de interpsita
persona y adjunt copia del DNI donde consta que su domicilio real es uno distinto al denunciado en el expediente, lo que avala la
posibilidad de que se encuentre comprometido el derecho de defensa en juicio de aquel.

TEXTO COMPLETO:

La Plata, mayo 7 de 2014.

Antecedentes

El Tribunal Colegiado de Instancia nica del Fuero de Familia n 2 de La Plata hizo lugar a la demanda de filiacin interpuesta por la
actora (fs. 178/184).

Contra ello, la parte demandada articul recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley (fs. 203/210).

Odo el seor Subprocurador General, dictada la providencia de autos y encontrndose la causa en estado de pronunciar sentencia,
la Suprema Corte resolvi plantear y votar la siguiente

Qu pronunciamiento corresponde dictar?

A la cuestin planteada, el doctor Hitters dijo:

1. El tribunal a quo consider probada la existencia del vnculo biolgico paterno filial entre el demandado J. F. M. y L. A. P. y, en
consecuencia, hizo lugar a la demanda de filiacin interpuesta por la actora S. F. P. en representacin de su hijo menor -el
mencionado L. A. P. -declarando que el nio, nacido en el partido de La Plata el da 28 de febrero de 2004 e inscripto en el Acta N
412, Tomo 1B, Folio 103 vta. del ao 2004 correspondiente a la Delegacin La Plata Segunda del Registro Provincial de Estado Civil
y Capacidad de las Personas, es hijo del seor J. F.M., pasando en adelante a llamarse L. A. M.P. .

Fund su decisin en que:

a) La conducta procesal asumida en autos por el demandado da cuenta de su falta de colaboracin con la tarea jurisdiccional
tendiente a determinar la identidad del nio, como se evidencia con su falta de comparencia en el proceso pese a encontrarse
debidamente notificado, y con su inasistencia a la citacin para la toma de muestras en la Asesora Pericial, lo que importa su
reticente negativa a someterse a la prueba gentica, conforme surge del art. 4 de la ley 23.511, todo lo cual debe considerarse como
un indicio grave que, a los fines de constituir fuente de presuncin (art. 163 inc. 5, Cd. Proc. Civ. y Comercial), debe ser valorado
junto con los dems elementos probatorios incorporados en la causa.

b) La ponderacin de tal indicio (negativa a someterse a la prueba gentica) adunada a las pruebas incorporadas a la causa tales
como documental, testimonial, posiciones absueltas en rebelda, permiten tener por acreditada la existencia de la unin afectiva de
las partes durante el periodo de concepcin de L., que diera lugar a la paternidad del seor M. y a la existencia del vnculo biolgico
invocado.

2. Contra dicho pronunciamiento se alza la parte demandada por va de recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley en el que
denuncia infraccin a los arts. 18 de la Constitucin nacional; 9 de la Constitucin provincial; 6 del Tratado Europeo; 6 del Pacto de
San Jos de Costa Rica y 139 del Cd. Proc. Civ. y Comercial.

Aduce en suma que:

a) Su domicilio real, que es el que posee en el documento de identidad tanto actual (expedido por el Ministerio del Interior de la
Nacin) como anterior (expedido por el Registro Provincial de las Personas) es en la ciudad de Olavarra.

b) La cdula de notificacin que se le cursara fue dirigida a un domicilio de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, lugar que nada
tiene que ver con l (no le pertenece en propiedad, no es por l utilizado o alquilado, no se corresponde con el de su lugar de trabajo,
ni es un lugar en el que se lo pueda hallar, por serle lisa y llanamente ajeno).

c) La sorpresa e ignorancia de la existencia de un proceso de estas caractersticas entablado contra l, cuyo conocimiento le llega
oblicuamente, impone la anulacin de lo actuado con posibilidad de una reedicin de la accin con las garantas pertinentes.

d) Sin perjuicio de ello, niega cualquier atribucin judicial de paternidad, desconociendo a la persona que entabla la presente
demanda -S. F. P.- y tambin niega cualquier orden de inscripcin emanada del fallo recado en estos actuados.

3. Veamos los antecedentes de la causa.

Iniciada la etapa previa en el tribunal de familia actuante, se fij audiencia (art. 835, Cd. Proc. Civ. y Comercial) a la que el seor M.
no compareci. La cdula para su notificacin fue librada a un domicilio de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que finalmente fue
extraviada (fs. 8 vta. y 10).

La seora P., a fin de agotar la instancia conciliadora, solicit que se designe nueva audiencia y se lo notifique en el domicilio de calle
48 n 632, piso 2, oficina 32 de La Plata (domicilio que el seor M. -de profesin abogado- haba consignado en el Colegio
respectivo, v. fs. 11). La cdula fue informada negativamente (fs. 13). Se libr otra a idnticos fines consignando que el domicilio es
laboral, la cual fue tambin informada negativamente (fs. 20) y el seor M. no compareci a la nueva audiencia (fs. 18).

Ante el pedido de la seora P., se design otra audiencia y se libr la cdula de notificacin al seor M. en el domicilio laboral
denunciado para la audiencia anterior, pero -en esta oportunidad- la misma se libr bajo la responsabilidad de la parte actora (fs. 23
vta.).
Frente a la incomparecencia de este ltimo, se cerr la etapa previa (fs. 26 vta.).

Seguidamente, la actora -en representacin de su hijo menor de edad- inici contra M. demanda de filiacin en la que por desconocer
su domicilio real, denunci el laboral en la calle Tucumn ..., 7 piso A, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Se trata -dijo- de
su estudio jurdico, ya que -como se dijo- es de profesin abogado (fs. 32/34).

La cdula fue devuelta sin notificar pues el demandado no viva all (fs. 36 vta.).

Por pedido y bajo la responsabilidad de la actora se libraron por dos veces consecutivas cdulas al mismo domicilio (fs. 39 y 42).

El seor L. M. T. se present en autos devolviendo la cdula de notificacin de la demanda librada a fs. 42. Aleg que l reside con
su ncleo familiar en Tucumn ..., 7 piso A, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, no existiendo en esa direccin ningn estudio
jurdico (fs. 44).

El Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal inform -pocos das despus- que el doctor J. F.M., T. 41, f 803 de esa
matrcula, registra domicilio legal en Tucumn ..., 7 piso A de Capital Federal y est habilitado para el ejercicio profesional en esa
jurisdiccin (fs. 47).

El seor juez de trmite, con fecha 27 de octubre de 2008, resolvi: ... Advirtiendo el infrascripto que las cedulas libradas al
demandado han sido diligenciadas al domicilio laboral denunciado y bajo responsabilidad de la parte actora, a fin de evitar futuras
nulidades, hgase saber a la parte actora que deber procederse conforme lo previsto por el art. 145 del ritual (art. 34 inc. 5.b) del
Cd. Proc. Civ. y Comercial). De tal modo, se ordenaron oficios a la Cmara Nacional Electoral, a la Polica de la Provincia de
Buenos Aires y a la Polica federal (fs. 57).

La Polica de la Provincia de Buenos Aires inform negativamente (fs. 63), la Cmara Nacional Electoral inform como domicilio del
seor M. el Cuartel 6 de Olavarra (fs. 65) y la Polica federal inform en abril y en mayo de 2009 como domicilio del demandado -en
el ao 2006- el de Tucumn ..., Capital Federal, segn sistema informtico (fs. 74 y 76).

En concordancia con lo dictaminado por la seora Asesora de Incapaces, la jueza de trmite hizo efectivo el apercibimiento contenido
en el art. 41 del Cdigo de rito y tuvo por constituido el domicilio del demandado en los estrados del juzgado (fs. 84).

La Asesora Pericial design fecha de extraccin de muestras sanguneas (fs. 86). La jueza de trmite cit al demandado con el
apercibimiento previsto por el art. 4 de la ley 23.511 y la cdula se diligenci en el domicilio de Capital Federal. El demandado no
compareci (fs. 89/92).

Previo dictamen favorable de los representantes del Ministerio Pblico, la jueza de trmite llam autos para sentencia (fs. 99).

El 22 de febrero de 2010, la seora jueza de trmite revoc por contrario imperio el auto de fs. 99 y declar de oficio la nulidad de
todo lo actuado a partir de fs. 84 (providencia del 6 de agosto de 2009, donde se tuvo al demandado por constituido el domicilio en
los estrados del juzgado). Fundament su decisin en la existencia de un domicilio del demandado en Olavarra segn informe de fs.
65 y, adems, en que el domicilio informado por la Polica federal a fs. 76 (en Capital Federal) corresponde a un nmero de
documento distinto al denunciado por la actora.

Por ello anul el procedimiento antecedente en ejercicio de la potestad saneadora del art. 34 inc. 5 b del Cdigo Procesal Civil y
Comercial a fin de evitar futuras nulidades por la indebida notificacin bajo responsabilidad de parte en un domicilio que no
corresponde verdaderamente al real del accionado, y a los efectos de garantizar el cumplimiento del debido proceso (art. 18 Const.
Nacional)... (fs. 100 y vta.).
La actora, por representante, adjunt un informe producido por una agencia privada -Globinfo Argentina- del cual se desprende -a su
ver- que el demandado tiene su domicilio real en la calle Tucumn ..., 7 piso A de la Ciudad de Buenos Aires. Agreg tambin que,
segn consta del mismo, el accionado tiene all registrado su domicilio ante la A.F.I.P. En el escrito de presentacin del informe
manifest que el eventual domicilio de la Ciudad de Olavarra corresponde en realidad a sus padres y no a su domicilio actual (v. fs.
101/107).

La seora jueza de trmite libr nueva cdula de traslado de demanda al domicilio real denunciado (Tucumn ..., 7 piso A, de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires) bajo la responsabilidad de la parte actora, la cual fue diligenciada (v. fs. 108 y 112/114).

El 1 de junio de 2010, la seora Mara C. Rodrguez, por derecho propio y espontneamente, se present en la causa diciendo que
ella vive en el domicilio de Tucumn ..., 7A, que alquila esa propiedad y no conoce a las personas a las que alude la cdula, la cual
acompaa (v. fs. 110). Este escrito fue tenido por no presentado por carecer de firma de letrado (fs. 119). En el mismo provedo, la
seora jueza de trmite, atento a la notificacin de fs. 112/114 y lo expresamente peticionado por la actora, tuvo al demandado por
constituido su domicilio en los estrados del tribunal (art. 41, Cd. Proc. Civ. y Comercial; fs. 119) y orden la realizacin de la prueba
pericial, la cual fue notificada al demandado en el domicilio denunciado de Capital Federal. El demandado no concurri (fs. 125 y
127/128).

La seora jueza de trmite seal fecha para la audiencia preliminar, la cual fue notificada en el domicilio de Capital Federal, bajo
responsabilidad de la parte actora. La demandada tampoco en esta ocasin concurri. Se produjo la prueba pendiente y el tribunal
dict la sentencia aqu en examen.

4. Ahora bien, entrando en el fondo de la cuestin, el recurrente ha adjuntado copia del documento nacional de identidad (tanto actual
como anterior) donde consta que su domicilio real est en la Ciudad y Partido de Olavarra (v. documentacin de fs. 196/199),
domicilio al que -alega- debi cursarse el traslado de la demanda.

Tal como lo seala el seor Subprocurador General en su dictamen, el recurrente -mediante apoderado- no slo afirma la inexactitud
del domicilio real denunciado como suyo por la actora sino que alega haber tomado conocimiento del proceso llevado adelante en su
contra recin con posterioridad al dictado de la sentencia a travs de interpsita persona (v. fs. 203 vta. y 314 vta.).

Las circunstancias expuestas me llevan a concluir que en autos existen elementos que avalan la posibilidad de que se encuentre
comprometido el derecho de defensa en juicio del accionado (art. 18, Const. nac.) as como, por derivacin, la validez de la sentencia
dictada que lo involucra.

Considero, por ello, que debern remitirse las presentes actuaciones a la instancia de origen para que tramite la nulidad del
procedimiento aqu denunciada (doct. art. 169 y sigtes. del Cd. Proc. Civ. y Comercial).

Atento a la forma en que se resuelve, el depsito previo de $15.500, efectuado a fs. 300, deber restituirse al interesado.

As lo voto.

Los doctores Kogan, Genoud y de Lzzari, por los mismos fundamentos del doctor Hitters, votaron en igual sentido.
Con lo que termin el acuerdo, dictndose la siguiente sentencia: Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, odo el seor
Subprocurador General, se ordena la remisin de las presentes actuaciones a la instancia de origen a los fines de que tramite la
nulidad del procedimiento aqu denunciada (doct. art. 169 y sigtes., Cd. Proc. Civ. y Comercial).

Atento a la forma en que se resuelve, el depsito previo de $15.500 efectuado a fs. 300 deber restituirse al interesado. Juan C.
Hitters. Luis E. Genoud. Hilda Kogan. Eduardo N. De Lazzari.