JUIZO INCOMPETENTE E EFICCIA DO

JULGAMENTO

INCOMPETENT JURISDICTION AND

EFFECTIVENESS
OF JUDGMENT
Gelson Amaro de SOUZA*
Gelson Amaro de SOUZA FILHO**

SUMRIO: 1. Introduo; 2. Conceito de competncia; 3. Legislao sobre

competncia; 4. Norma sobre competncia e sua natureza jurdica; 5. Pressuposto
processual e competncia; 6. Modificao ou prorrogao da competncia absoluta;
7. Anlise das decises do juzo incompetente; 8. Efeitos dos atos decisrios do
juzo incompetente; 9. Validade das decises do juzo cvel incompetente; 10.
Validade do julgamento do juzo penal incompetente; 10.1. Eficcia relativa da
sentena condenatria; 10.2. Eficcia plena da sentena absolutria; 11. Prevalncia
do Juzo incompetente sobre o competente; Concluses; Referncias.

RESUMO: corrente o pensamento de que a competncia pressuposto

processual e que o julgamento do juzo incompetente nulo e no produz efeito.
Autores existem que chegam afirmar que o julgamento at mesmo inexistente.
O que se procura demonstrar neste ensaio que a competncia no pressuposto
processual, no sendo, nem mesmo, matria de processo e, que, o julgamento do
juzo penal incompetente no nulo. O julgamento feito pelo juzo incompetente
tem eficcia e produz efeito prevalente, a ponto de condicionar ou limitar a atuao
do juzo competente. Se fosse caso de nulidade ou de inexistncia, no poderia o
julgamento do juzo incompetente, impor limites ou impedimento e, ainda,
prevalecer sobre e em frente ao juzo competente.

ABSTRACT: Traditionally it is said that the competence is a procedural presuppose

and that the judgment by an incompetent jurisdiction is void. Some even say that
it is nonexistent. This study aims to demonstrate that the competence is not a
*
Doutor em Direito pela PUC/SP, Professor por concurso dos cursos de graduao e mestrado da UENP -
Universidade Estadual do Norte do Paran (Campus de Jacarezinho-PR), ex-Diretor e Professor da Faculdade de
Direito de Presidente Prudente-SP FIAET, da Faculdade de Direito de Adamantina FAI, da Faculdade de
Direito da UNIESP de Presidente Prudente-Sp. Professor convidado em Cursos de Ps-Graduao como, ITE-
Bauru, FADAP- Tup, AEMS-Trs Lagoas-MS, FIO-Ourinhos, ESUD de Cuiab-MT, ESA-OAB-SP, Procurador
do Estado de So Paulo (aposentado) e Advogado em Presidente Prudente-SP. Site: www.gelsonamaro.com e e-
mail advgelson@yahoo.com.br
**
Advogado especialista em direito penal. Jornalista. E-mail advgelson@yahoo.com.br. Autores convidados.
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Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 243

procedural presuppose or even a procedural matter, and that the judgment by an
incompetent criminal court is not void. This can be confirmed by the fact that the
judgment by an incompetent jurisdiction is effective and produces the prevalent
effect, establishing conditions or limits to the competent jurisdiction. If was the
case of void or nonexistence, could not the incompetent jurisdiction impose limits
or conditions and prevail against the competent jurisdiction.

PALAVRAS-CHAVE: Competncia. Juzo incompetente. Julgamento. Validade

e eficcia. Prevalncia sobre o juzo competente.

KEYWORDS: Competence. Incompetent Jurisdiction. Judgment. Validity and

Effectiveness. Prevalence above the competent jurisdiction.

1. INTRODUO
A questo da competncia para julgar, tem sido talvez, um dos temas
mais rduos e relevantes do direito processual. Por isso, parece-nos, interessante
apresentarmos estas explicaes preliminares. O ttulo deste trabalho Juzo
Incompetente e eficcia do julgamento pode causar estranheza primeira vista.
Sendo, portanto, necessrias estas explicaes introdutrias.
Sabe-se que sempre foi entendido que a competncia era um pressuposto
processual e que nulos seriam todos os atos decisrios do juzo que no fosse
competente. Mudaram-se os tempos, as pocas passaram, mas, o equvoco neste
pensar continuou. Pode-se ainda hoje, encontrar-se a afirmao de que a
competncia pressuposto processual, por vezes indicando-a como pressuposto
de existncia, ora, como pressuposto de validade do processo. Altera-se a posio,
muda-se o enfoque, mas no se corrige o equvoco.
Procura-se, neste ensaio, demonstrar que a competncia jamais poderia
ser considerada como pressuposto processual, seja de existncia, seja de validade,
porque o processo, sempre existiu e, sempre haver de existir, com validade e
eficcia, seja ou no o competente o juzo. A existncia e a validade da deciso do
juzo absolutamente incompetente esto a demonstrar que a competncia no pode
ser pressuposto processual, tanto na esfera penal, bem como nas causas cveis.
Equivoca-se que pensa que nulo ou inexistente o julgamento do juzo
absolutamente incompetente. Primeiramente, porque no existe norma, seja cvel
ou penal1 a fazer tal proclamao. Depois, porque ainda que existisse norma neste
sentido, contrariaria princpios fundamentais de direito, sendo por isso, viciada
pela inconstitucionalidade.

1
Na CLT o art. 795, 1 fala em que sero considerados nulos os atos decisrios e declarao de oficio no caso de
incompetncia de foro. Todavia, o art. 794, fala que s haver nulidade quando resultar manifesto prejuzo partes,
o que implica dizer, que se no houver prejuzo, no haver nulidade.

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 Necessrio, por outro lado, deixar claro que a competncia no pode ser
pressuposto processual, porque nem mesmo matria de processo o . O processo
sempre existir e ser vlido, com ou sem competncia do juzo: o procedimento
que poder ser vlido ou invlido, mas, nunca o processo. Isto se d porque no
existe processo nulo. O que pode ser nulo so os atos do processo (art. 245, do
CPC), que nada mais so do que o procedimento. Anulando-se o procedimento, o
juiz deve esclarecer quais os atos atingidos pela nulidade (art. 249, do CPC), no
extinguindo o processo, pois, se este fosse extinto, ele desapareceria e no poderia
ter seguimento com a correo dos atos viciados. Todavia, continua existindo o
processo e os atos nulos podero ser refeitos.
No de pode por em dvida que se o processo fosse nulo ele desapareceria
e no poderia produzir mais efeitos. Isto, todavia, no se d. Mesmo quando se
anula os atos do procedimento desde o nascedouro do processo (art. 262 e 263, do
CPC), este ainda persiste produzindo efeitos (arts. 219, 249 e 250, par. nico, do
CPC), tais como a fixao da litispendncia, interrupo da prescrio, litigiosidade
da coisa, validade da citao (art. 219, do CPC) e, ainda, a manuteno da preveno
(art. 253, I e II, do CPC).

2. CONCEITO DE COMPETNCIA
Em razo da crescente demanda ao Judicirio para soluo dos conflitos
idealizou-se uma forma de distribuio das atribuies julgadoras. Assim surgiu
competncia que nada mais do que a forma de se direcionar a distribuio dos
processos entre foros e juzos diversos. O Poder Jurisdicional apenas um e a
Jurisdio una, mas o poder de julgar pode ser atribudo a rgos diversos para
o exerccio da jurisdio. A diviso das atribuies entre juzos e foros diversos,
tem a denominao de competncia.
A competncia no tem sido estudada com o cuidado que a matria merece.
Diz-se que a competncia pode ser relativa ou absoluta; sendo a primeira sujeita
prorrogao e ltima improrrogvel. perceptvel o engano dessa afirmao. A
competncia, tanto uma, como a outra est sujeita prorrogao (art. 111, do
CPC). Diferencia-se porque a competncia relativa pode ser derrogada (alterada)
por acordo entre as partes. Enquanto a competncia absoluta no pode ser alterada
pela simples vontade das partes, somente podendo ser alterada por disposio de
lei, conforme se v dos artigos 87 (parte final) e 575, II, ambos do CPC, este
ltimo ao determinar a competncia para a execuo do julgado ao mesmo juzo
que tenha proferido a deciso em primeiro grau, ainda que para isso, fosse
absolutamente incompetente para o julgamento da fase cognitiva.
Assim, a competncia nada mais do que uma forma de controlar a
distribuio dos processos entre os vrios juzos, uma vez que todo e qualquer
juzo pode prestar a jurisdio. uma formalidade procedimental, mas que se no

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atendida e no gerando prejuzo para as partes, no implica em nulidade (art. 249,
1 e 2, do CPC e 563, do CPP).
Neste particular tem razo AMARAL SANTOS (1.997)2, ao afirmar, tratar-
se de distribuio de causas por vrios rgos, conforme as suas atribuies.
que a jurisdio no pode sofrer limites e nem diviso, o que se limita e se divide
so as atribuies dos rgos que vo exercer a jurisdio, o que se chama
competncia.
Desta forma a competncia deve ser reconhecida como limite e repartio
das atribuies ao exerccio da jurisdio. A jurisdio una e no se divide,
apenas o seu exerccio que limitado, dividido e distribudo segundo as normas
da competncia.
Como observam WAMBIER, ALMEIDA e TALAMINI: So justamente
as normas de competncia que atribuem concretamente a funo de exercer a
jurisdio aos diversos rgos da jurisdio, pelo que se pode conceitu-la como
instituto que define o mbito de exerccio da atividade de cada rgo dessa funo
encarregado.3
Esclareceu TORNAGHI4 que o poder de julgar corresponde jurisdio
e a possibilidade de exercer esta a competncia. PIZZOL5, por sua vez afirma
que competncia a atribuio dada ao rgo do Poder Judicirio daquilo que lhe
est afeto, em decorrncia de sua atividade jurisdicional especfica.
Neste mesmo sentido ensina LAMARCA6 que a competncia permanece,
assim, na dependncia da maior ou menor complexidade das sociedades humanas,
sendo imposta pelo princpio da diviso do trabalho, com vantagens para os
jurisdicionados. Ao se referir diviso do trabalho como algo justificador da diviso
das atividades (atos) jurisdicionais, parece que LAMARCA, tende a vislumbrar o
aspecto procedimental da competncia. No encontramos na excelente obra desse
autor, qualquer aluso que ligasse a competncia configurao de pressuposto
processual.
A doutrina tem apregoado que alguns dos atos praticados no juzo
absolutamente incompetente tm validade, como a citao que produz efeitos para
interromper a prescrio e colocar em mora o devedor e ainda outros atos decisrios
como liminares em casos urgentes etc, e, at mesmo, a deciso em que se reconhece
a prpria incompetncia, alm de outros julgamentos como j se demonstrou em
outros estudos.7

2
AMARAL SANTOS, Moacyr. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, Volume, I, p.198. Editora Saraiva,
So Paulo , 1.997.
3
WAMBIER, Luiz Rodrigues, ALMEIDA, Flvio R. Correia e TALAMINI Eduardo, Curso avanado de processo
civil, vol. p. 83.
4
TORNAGHI, Hlio. Instituies de processo penal. p. 115.
5
PIZZOL, Patrcia Miranda. A competncia no processo civil. p.n 122,
6
LAMARCA, Antonio. O livro da competncia. pp. 46-47.
7
SOUZA, Gelson Amaro de. Validade da deciso do juzo incompetente. Revista Jurdica. V. 277, pp. Porto Alegre:
Novembro 2000. Ainda Curso de Processo Civil, pp. 278:279; Dever de declarao da incompetncia absoluta e

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3. LEGISLAO SOBRE COMPETNCIA
Confundem-se, por engano, a competncia com pressuposto processual.
Tal ocorre por falta de anlise sobre a norma da competncia. de extrema
importncia prtica, perquirir-se a fonte normativa da competncia, pois, caso
seja a norma expedida pelo ente que no est autorizado por lei ou pela norma
constitucional para legislar a respeito, seja inconstitucional ou ilegal ela no
produzir efeito.
Normalmente se trata da competncia em quase todos os manuais de direito
processual civil ou processo penal. No entanto, o que parece como curiosidade,
que no tratamento dedicado competncia, no se tem includo o estudo sobre a
natureza da norma que serve de regra competncia e nem a sua fonte legislativa.
Empreendeu-se ligeira pesquisa entre autores nacionais e estrangeiros no
se encontrando a menor referncia com relao natureza jurdica da norma que
institui e distribui a competncia.
No entanto, esse silncio a respeito preocupante tendo despertado o
interesse nesse pequeno estudo, no voltado a apresentar soluo, mas, visando
provocar a reflexo dos doutores e estimular os debates neste sentido.
Tanto a doutrina nacional bem como a estrangeira, no se tem preocupado
do assunto. Talvez porque no v nisso maior interesse prtico. O interesse prtico,
ao que se pensa da maior importncia sob o ponto de vista constitucional, porque
dependendo da natureza atribuda norma de competncia ela ser reservada a
um ou a outro ente estatal para a sua legislao. Se de natureza processual s a
Unio pode legislar (art. 22, I, da CF). Se de natureza procedimental, podem legislar
concorrentemente a Unio, os Estados e o Distrito Federal (art. 24, XI, da CF.
de se ver que a prpria Constituio Federal preferiu em alguns casos
dispor sobre a competncia, fazendo-o em vrios dispositivos como pode ser visto
a partir do artigo 101 da CF, que vem seguido de outros que cuidam tambm de
competncia. Essa mesma Constituio que antes assegurou para si o poder de
dispor sobre competncia acabou por conceder poder legislativo para a Unio
legislar privativamente sobre matria processual (art. 22, I, CF.) e admitiu a
competncia concorrentemente sobre procedimentos em matria processual aos
Estados e ao Distrito federal (art 24, XI, CF.).
As normas dos artigos 22, I e 24, XI, da CF, impem a investigao sobre
qual a natureza da norma sobre competncia. Isto porque, dependendo da
concluso a que se chegar, o poder normativo poder ser atribudo a entes diferentes,
tais como a Unio, Estados e o Distrito Federal. Esse aspecto, ao que se pensa,
de grande importncia, e por isso que ser tratado nos itens seguintes.

o mito da nulidade de todos os atos decisrios. RT. 833. So Paulo: RT. maro, 2005; Prorrogao da competncia
absoluta. REPRO, v. 110. So Paulo: RT, abril/junho, 2003; Revista Jurdica, v. 292. Porto Alegre-RS: Notadez,
fevereiro, 2002.
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4. NORMA SOBRE COMPETNCIA E SUA NATUREZA JURDICA
A doutrina no cuida de explicar explicitamente qual a natureza da norma
sobre competncia. Isto pode se dar pela imaginao de que no haveria implicao
na prtica, o que no passa de mero engano. Se assim o era no passado, hoje j no
mais. A partir do momento em que a Constituio Federal, atribui poderes
legislativos tanto para o Distrito Federal, para os Estados, bem como para a Unio,
legislarem sobre matria procedimental e reservou exclusividade para a Unio
legislar em matria processual, a questo tornou-se relevante. A partir da tornou-
se necessria a descoberta, se a matria relacionada competncia de natureza
processual ou procedimental. Porque dependendo da concluso a que se chegar,
tambm ser indicado o ente que pode legislar sobre a competncia.
Pela previso do artigo 24, XI, da CF, a Unio, os Estados e Distrito
Federal podem legislar concorrentemente sobre procedimento em matria
processual. Todavia, a norma maior no artigo 22, I, reservou exclusividade Unio
para legislar sobre matria processual.
A competncia foi tratada de forma mais concentrada no CPC a partir de
seu artigo 86 e segue at o artigo 124, sem esgotar a matria, sendo que outros
dispositivos, vez por outra, fazem referncia matria de competncia (ex: art.
575, do CPC).
Como se disse, a doutrina no cuidou de explicar a natureza da norma
que cuida da competncia, mas, parece direcionar ao entendimento de se tratar a
competncia de matria processual e, at mesmo porque, inclui-a como pressuposto
processual.8
A incluso da competncia como pressuposto processual como de regra o
faz a maioria da doutrina, leva ao entendimento de que se cuida de matria de
natureza processual e, se assim for, somente a Unio poder legislar sobre tal
matria (art. 22, I, da CF).
Todavia, ao cuidar da competncia interna, o Cdigo de Processo Civil,
inicia com o artigo 91 dizendo: Regem a competncia em razo do valor e da
matria as normas de organizao judiciria, ressalvados os casos expressos neste
Cdigo. Ora, como se sabe as normas de organizao judiciria tanto so legisladas
pela Unio, bem como pelos Estados e o Distrito Federal. Cada Estado e Distrito
Federal legislam sobre as suas normas de organizao judiciria. O artigo 93, do
CPC, tambm fala que a competncia em razo da funo (competncia funcional)
regida pela Constituio e pelas normas de organizao judiciria.
As disposies dos artigos 91 e 93 do CPC, atribuindo a distribuio da
competncia pelas normas de organizao judiciria, parece estar indicando que a
competncia tem natureza procedimental e no processual. Se a competncia fosse
de natureza processual no poderia ser regida por norma Estadual, visto que para

8
Assim se expressou PIZZOL: A competncia do juzo (juzo que no seja absolutamente incompetente) um dos
pressupostos processuais positivos ou intrnsecos de validade. Competncia, p. 123.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

248 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

as normas processuais a competncia exclusiva da Unio (art. 22, I, da CF).
Frente as expressas disposies dos artigos 22, I, 24, XI e 125, 1 da
Constituio Federal e dos artigos 91 e 93, do CPC, possvel concluir que a
norma sobre competncia tem natureza procedimental e no processual. Logo, se
tem natureza procedimental, no pode a competncia ser pressuposto processual,
seno mero requisito procedimental.
A Constituio da Repblica autoriza o Estado membro a legislar somente
sobre norma procedimental e se est autorizado a legislar sobre competncia
porque esta tem a natureza procedimental e no processual (Art. 125, 1 da CF e
91 e 93 do CPC)9. O processo existe e vlido, ainda que o juzo seja absolutamente
incompetente, na mais clara demonstrao de no se tratar de matria processual.
A competncia est relacionada ao procedimento e, este que ser nulo ou no.
Nunca o processo.

5. PRESSUPOSTO PROCESSUAL E COMPETNCIA

Como j anotado a competncia sempre foi tratada como pressuposto
processual. Para alguns, trata-se de pressuposto de existncia do processo10,
enquanto que para outros, cuida-se de pressuposto de validade.11
A nosso ver a competncia jamais foi pressuposto processual. Em verdade,
a competncia no , nem mesmo, matria de processo. Como visto acima, matria
apenas de procedimento. Caso fosse matria de processo no poderia ser legislada
pelos Estados e pelo Distrito Federal, visto que estes somente podem legislar sobre
procedimento.
Se no matria de processo, logo, no pode ser pressuposto processual,
seno, quando muito, pressuposto procedimental. Diante desta realidade, pode-se
dizer que a competncia no pressuposto nem de existncia e nem de validade.
O que certo, que o processo existe e vale independentemente de ser ou no o
juzo competente. A sentena, ainda que proferida, por juzo absolutamente
incompetente, vale e produz coisa julgada, conforme se v do art. 485, II, do CPC
e como ser visto mais abaixo at se sobrepe ao juzo competente.

9
Ver ensaio: SOUZA, Gelson Amaro de. Competncia natureza jurdica da norma. Revista de Direito Civil e
Processual Civil, v. 38. Porto Alegre-RS: Sntese. Novembro/dezembro, 2005.
10
Estamos aqui, inquestionavelmente, perante um verdadeiro pressuposto de existncia do processo. GRINOVER,
Ada Pellegrini, FERNANDES, Antonio Scarense e GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no processo
penal. p. 38. So Paulo: Malheiros, 1992 e FIDELIS DOS SANTOS, Ernane. Manual de Direito Processual Civil,
p. 36. So Paulo: Saraiva, 11 ed. 2006.
11
A competncia, portanto, um dos pressupostos processuais de validade. WAMBIER, Luiz Rodrigues, ALVIM
WAMBIER, Teresa Arruda e MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual
Civil. p. 17. So Paulo: RT. 2006. No mesmo sentido: DALLAGNOL, Jorge Luiz. Pressupostos processuais, p.
32. Porto Alegre: Lejur, 1988; THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Processo Civil, v. 1, p. 59. Rio de
Janeiro: Forense, 41 ed. 2004.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 249

6. MODIFICAO OU PRORROGAO DA COMPETNCIA
ABSOLUTA
A modificao ou prorrogao da competncia tratada no Cdigo de
Processo Civil, sendo que nos artigos 102 e 111, restringe ao dizer que a
competncia em razo do valor da causa e do territrio pode ser alterada por vontade
das partes, por serem considerados casos de competncia relativa. Nesse local no
se encontra previso expressa para a prorrogao da competncia absoluta. Parece-
nos que o legislador somente quis autorizar a prorrogao da competncia relativa,
por vontade das partes, proibindo-as de convencionar a prorrogao da competncia
absoluta.
O artigo 102 faz referncia modificao da competncia em razo do
valor e do territrio e a doutrina entende tratar-se de causas de competncia
relativa12. J o artigo 111 do CPC, afirma que a competncia em razo da matria
e da hierarquia inderrogvel (improrrogvel, imodificvel etc.) por conveno
das partes. A lei probe a conveno (acordo) entre as partes, deixando em aberto
a questo para outras hipteses que no seja a conveno das partes. Melhor
dizendo, no se permite a modificao por conveno das partes, mas no a probe
a modificao ou derrogao por disposio da prpria lei13. o que acontece
quando a ao de competncia de outro juzo, mas, ocorrendo a falncia da
parte, passa-se a competncia para o juzo universal da falncia, ocorrendo, com
isso, a modificao da competncia a partir daquele momento.14
Como a lei restringe a proibio da prorrogao ou modificao da
competncia absoluta apenas conveno das partes, no retirou a possibilidade
de haver prorrogao ou modificao em situaes diferentes que no sejam a
simples conveno das partes, como a de prorrogao por disposio de lei (art.
87, do CPC - parte final), tambm no caso de desaforamento no processo penal15
ou a concentrao de causas no juzo universal da falncia.

12
Em nosso livro DO VALOR DA CAUSA sustentamos com apoio em boa doutrina que a competncia que tem
por base o valor da causa absoluta, nada obstante a dico da lei. Cf. Do Valor da causa, p. 23 e seguintes. Hoje
a Lei do Juizado Especial Federal afirma essa premissa. Em se entendendo que a competncia em razo do valor da
causa absoluta, j se depara com a primeira possibilidade de prorrogao no artigo 111, do CPC.
13
Humberto Theodoro Junior, aponta em seu livro Curso de processo civil, 35 edio, vol. I, pgs. 163-164, n
174, outros casos de prorrogao legal, mas no deixou expresso se nestes poderia incluir casos de incompetncia
absoluta.
14
41/16 CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. JUZO FALIMENTAR E JUZO TRABALHISTA.
EXECUO TRABALHISTA. ARREMATAO DE IMVEL. CARTA DE ARREMATAO REGISTRADA.
I Compete ao Juzo onde se processa a recuperao judicial julgar as causas em que estejam envolvidos interesses
e bens da empresa recuperanda, inclusive para o prosseguimento dos atos de execuo que tenham origem em
crditos trabalhistas. Conflito conhecido, declarando-se a competncia do Juzo falimentar. STJ, CC. 112.390;
proc. 2010/0099342-0; 2 S; rel. Min. Sidnei Beneti; DJE 04/04/2011. RMDTr, v. 41, p. 142, mar/abr, 2011.
15
certo que h situao de deslocao da competncia, como o caso do desaforamento, no procedimento do jri
(CPP art. 424), mas so especialssimos e determinados pelo interesse pblico e da justia, sem prejuzo julgamento
justo. SCARENCE FERNANDES, Antonio. Processo Penal Constitucional, p. 128. So Paulo: RT. 3 ed. 2003.
(Cita Greco. Tutela constitucional das liberdades, p. 109.

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250 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

7. ANLISE DAS DECISES DO JUZO INCOMPETENTE
Esta questo da anlise das decises do juzo incompetente est entre os
aspectos processuais sujeitos s mais variadas e acirradas discusses, quando se
trata dos efeitos dos atos decisrios do juzo absolutamente incompetente. No se
pode confundir poder de julgar (jurisdio) com a competncia que diviso das
atribuies entre juzos. Poder de julgar todos os juzes o tem. Competncia que
nem todos a tm em face da legislao processual16. No a incompetncia que
vai proibir o juiz de julgar.
A nulidade dos atos decisrios do juzo incompetente pensamento quase
generalizado que se cultiva entre os doutrinadores e profissionais do direito em
geral. Apesar das abalizadas opinies neste sentido, isto, entretanto, no pode ser
levado s ltimas conseqncias, como ser demonstrado.
Talvez, a razo para esta predominante concepo, est na letra fria da lei
processual civil, quando em seu artigo 113, 2, dispe que declarada a
incompetncia absoluta somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se o
processo ao juzo competente. Pensa-se, que desta norma que se tem extrado a
concluso de que todos os atos decisrios do juzo incompetente sero nulos. O
Cdigo de Processo Penal no contm norma semelhante. Diz o art. 567 do CPP
que a incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo,
quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juzo competente. Percebe-se
que a lei penal utiliza uma condicionante quando for declarada, o que implica
dizer que nem sempre o ser. Melhor esclarecendo, o art. 563, do CPP afirma que
nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo. Logo, no
sero nulos todos os atos do juzo incompetente.

8. EFEITOS DOS ATOS DECISRIOS DO JUZO INCOMPETENTE

No se pode negar que os atos decisrios sempre geram efeitos e nem
sempre sero nulos. Apesar da pregao geral de que os atos decisrios do juzo
incompetente so nulos17, estes so aptos a produzirem efeitos. Caso fossem
realmente nulos, no poderiam produzir efeitos e nem serem convalidados com o
passar do tempo.
Na tentativa infrutfera de esclarecer quais os atos do juzo incompetente
podem ser considerados nulos ou anulados, o CPC no artigo 113, 2 acabou por
confundir mais do que esclarecer. Diz que somente sero nulos os atos decisrios.
Com isso levou a grande maioria dos profissionais do direito a acreditar que a
nulidade sempre acontecer quando se tratar de ato decisrio de juzo incompetente.

16
Um juiz pode no ter a competncia sem deixar de ter jurisdio; mas no pode ter competncia sem ter jurisdio.
SPINNOLA, Eduardo. Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado, v. II, p. 285, n 252. Rio de Janeiro: Editora
Rio, 1980.
17
No ser juiz natural, portanto, o juiz constitucionalmente incompetente, e o processo por ele instrudo e julgado
dever ser tido como inexistente. GRINOVER, SCARENCE e GOMES FILHO. As nulidades no processo penal,
p. 41. Malheiros, 1992.

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Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 251

Neste passo que reside o engano.
Basta ver que o artigo 485, II, do CPC, abre oportunidade para a resciso
da sentena de mrito proferida por juzo absolutamente incompetente. Assim a
sentena de mrito pode ser atacada por ao rescisria durante o prazo de dois
anos (art. 495, do CPC). Nesta disposio ficam excludas as sentenas sem
julgamento de mrito e as decises interlocutrias, por no serem objetos de ao
rescisria. Isto quer dizer que ultrapassada a fase recursal estas ltimas decises
tornam-se permanentes em face da precluso que se estabelece. Tambm fica
evidenciado que a sentena de mrito que pode ser atacada pela ao rescisria
no nula, pois, se nula fosse, no seria objeto de ao rescisria, visto que esta
ao somente visa rescindir e no a anular sentena18. A anulao somente pode
ser buscada atravs de ao anulatria e aquela sentena que nula, somente
atravs de ao declaratria (no rescisria) e sem prazo definido.
O artigo 122, do CPC, ao tratar do julgamento do conflito de competncia,
diz que o Tribunal decidir sobre a validade dos atos do juzo incompetente. Se
assim , porque o ato pode ter validade e nem todos sero nulos. Analisando a
questo SAHIONE FADEL, disse que a norma do art. 122, do CPC, est em conflito
com o artigo 113, 2, que afirma que somente os atos decisrios sero nulos.
Afirma que assim sendo este seria letra morta e que o tribunal no pode proclamar
pela validade de ato decisrio proferido por juzo incompetente.19
Apesar do peso da autoridade e dos argumentos utilizados, pensa-se
diferente e assim foi exposto por um dos autores em obra de sua lavra: Curso de
Direito Processual Civil, como se transcreve.
O artigo 113, 2, ao dizer que somente os atos decisrios sero nulos,
por excluso est se afirmando que os demais no o so. Alm do mais, ao dizer,
somente os atos decisrios sero nulos, no quis dizer que todos os atos decisrios
sero necessariamente nulos. Diz a lei somente os atos decisrios e no todos os
atos decisrios. Isto quer dizer que cabe julgamento sobre os atos decisrios para
concluir se sero ou no nulos. Alguns atos decisrios podero ser nulos e outros
no. A nulidade dos atos decisrios deve ser analisada frente aos artigos 243 e
seguintes, mormente, o artigo 249, 2 que afirma que os atos no sero nulos,
quando puder decidir a favor da parte que a nulidade aproveita.
Outro aspecto tambm de ser observado, existem atos decisrios, que
por questo prtica ou lgica, no mais podero ser anulados. Acaso o juiz decidiu
pelo indeferimento da produo de determinada prova (ato decisrio) e o objeto
da prova desapareceu e o local foi alterado a ponto de no mais poder produzi-la.

18
A competncia, em regra, no matria de nulidade absoluta da sentena. Tanto que, mesmo em se tratando de
julgado proferido por juiz absolutamente incompetente, o Cdigo se limita a prever to-somente a sua rescindibilidade
(CPC, art. 485, II). THEODORO JUNIOR, Humberto. Nulidade, inexistncia e rescindibilidade da sentena.
REPRO, v. 19, p. 34. So Paulo: RT. julho/setembro, 1980.
19
SAHIONE FADEL, Srgio. Comentrios ao CPC. vol. I, pg. 253, Forense, Rio, 1.974;

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

252 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

 De nada adianta anular-se este ato porque j produziu seus efeitos. Acaso
for ato decisrio deferitrio da percia e esta j estiver realizada, tambm de nada
adianta anular-se este ato. Tambm se o juizo incompetente determina (decide) a
suspenso do processo, e este fique paralisado por determinado tempo, de nada
adianta a anulao deste ato porque o tempo perdido no se recupera.20
Somando-se a estes exemplos, outros podero ser alinhados: Imagina-se,
o caso de uma deciso pelo juzo incompetente que indefere a oitiva de uma
testemunha e esta depois vem a falecer. Com o falecimento da testemunha, esta
no mais poder ser ouvida e a anulao do ato indeferitrio de nada vai adiantar.
O prejuzo que j se estabeleceu jamais vai ser recuperado.
Ainda por mais radical que seja, por mais que se empreste aderncia
teoria da nulidade dos atos do juzo incompetente, pelo menos um ato decisrio,
necessariamente, e at por questo de lgica, deve ser considerado vlido, que a
deciso (ato decisrio) que declara a prpria incompetncia do juzo e determina
a remessa dos autos ao juzo incompetente.
Assim pelo menos a deciso que declara a incompetncia e determina a
remessa dos autos ao juzo competente, como ato decisrio, por questo de lgica
tem de ser considerada vlida, porque se nula fosse, jamais o processo seria remetido
e no chegaria ao verdadeiro juzo competente. Ao se pensar diferente, chegar-se-
ao absurdo de impedir que juzo incompetente reconhea e declare a sua prpria
incompetncia quando isto determinado e imposto como dever no caput do art.
113, do CPC.
Percebe-se que no possvel considerar-se nulos todos os atos decisrios
emanados do juzo incompetente. Quando a lei fala somente os atos decisrios
no quer dizer todos, porque entre as palavras somente e todos existe muita
diferena. Quando a lei diz somente no est dizendo todos.
Concluindo pode-se dizer que a norma do artigo 113, 2, CPC, no conflita
com a norma do artigo 122, CPC, ambas se completam. Por estas normas v-se
que nem todo ato decisrio do juzo incompetente ser nulo. Anula-se o ato
decisrio somente quando isto se tornar necessrio em razo de eventual prejuzo
parte (arts. 244 e 249, 2, do CPC e 563 do CPP) e, ainda, condicionada
possibilidade de recuperao do prejuzo. Mesmo quando h prejuzo para a parte,
mas se no houver possibilidade de recuperao (correo ou saneamento) do
prejuzo, de nada adianta falar-se em anulao. De nada adianta anular-se o
decisrio que indefere a produo de prova antecipada se esta no puder mais ser
realizada.

9. VALIDADE DAS DECISES DO JUZO CVEL INCOMPETENTE

Diferentemente do apregoado pela doutrina o julgamento proferido no
juzo absolutamente incompetente no s por isso nulo ou anulvel. 21 A

20
Nosso Curso de Direito Processual Civil, pg. 278/279;

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 253

competncia uma forma de distribuir os processos para julgamento, mas no d
e nem retira do juiz o poder de julgar. O que d poder para julgar a investidura no
cargo de juiz22. Mesmo sendo o juzo absolutamente incompetente, o seu julgamento
produz efeitos, sendo apenas rescindvel por ao rescisria, na forma do art. 485
do CPC e, mesmo assim, no prazo de dois anos (art. 495, CPC) e, quando passado
esse prazo, nem resciso ser mais possvel, o que confirma a validade da sentena
do juzo cvel absolutamente incompetente.
O simples fato de estar sujeita ao rescisria, j demonstra a sua validade
e a ocorrncia da coisa julgada, pois, sem validade e coisa julgada, o caso no ser
de ao rescisria. S se pode rescindir o que existe e tem validade. O que no
existe ou no vale no se rescinde. Alm do mais, uma vez passado o prazo recursal
transita a sentena em julgado e eventuais vcios sero acobertados pela eficcia
preclusiva da coisa julgada, como bem ensina FIDELIS DOS SANTOS23. Tanto
isso verdade, que a sentena rescindvel poder ser executada e nem a ao
rescisria ter fora para impedir tal execuo, conforme ressoa a norma expressa
do artigo 489, do CPC. Assim, a sentena, ainda que rescindvel, poder ser
executada normalmente, o que demonstra a sua validade, visto que no se pode
executar ttulo que no vale (art. 618, I, do CPC). Da mesma forma vale a deciso
do juzo incompetente sobre tutela de urgncia, como as liminares em geral,
antecipao de tutela e tutela cautelar.24
Fosse caso de nulidade25, no poderia haver convalidao26 e nem se
permitir a execuo da sentena do juzo absolutamente incompetente (arts. 489 e

21
Contrariamente: [...] a incompetncia absoluta consiste em nulidade absoluta, sendo, pois, vcio insanvel,
podendo at mesmo configurar-se em fundamento legal de ao rescisria (art. 485, II). WAMBIER, Luiz Rodrigues,
ALVIM WAMBIER, Teresa Arruda e MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves Comentrios Nova Sistemtica
Processual Civil. p. 17. So Paulo: RT. 2006.
22
O juiz incompetente, ainda assim, juiz como a prpria expresso indica. Portanto, sob esse aspecto, est
presente o elemento mnimo para configurao da existncia do processo. TALAMINI, Eduardo, Coisa Julgada e
sua reviso, p. 326, RT. 2005.
23
A sentena no sujeita a recurso se acoberta pela coisa julgada, tornando-se imutvel e indiscutvel (art. 467). A
coisa julgada faz, portanto, definitiva a deciso, com plena fora de nos limites da lide e das questes decididas
(art. 468). Isto quer significar que a ocorrncia de coisa julgada sana todas as nulidades processuais, inclusive a
que decorre de incompetncia absoluta. Da, se a deciso for proferida por rgo jurisdicional, mas absolutamente
incompetente, ter ela plena eficcia, podendo adquirir imutabilidade definitiva, s rescindvel pela ao rescisria
(art. 485, II) no exguo prazo de dois anos (art. 495).
24
Na hiptese de a liminar ser concedida por um juzo que posteriormente foi declarado incompetente, ela
permanecer vlida at que o juzo competente se pronuncie a respeito LARA, Betina Rizzato. Liminares no
processo civil. p. 130. So Paulo: RT. 1993. No mesmo sentido: RJTJRGS 79/199, 89/286.
25
A competncia, em regra, no matria de nulidade absoluta da sentena. THEODORO JUNIOR, Humberto.
Nulidade, inexistncia e rescindibilidade da sentena. REPRO, v. 19, p. 34.
26
O princpio da sanao atua tambm nos casos de incompetncia absoluta. O vcio detectado na pendncia do
processo sana-se com a remessa ao juiz competente. Decreta-se a nulidade apenas dos atos decisrios, no do
prprio processo (CPC, art. 113, 2 ). Extinto o processo por sentena de mrito, sana-se o vcio pelo decurso do
prazo de dois anos estabelecido para a propositura da ao rescisria (CPC, art. 485, II). que, decorrido esse
prazo, a sentena torna-se inatacvel por qualquer meio, tendo-se o que Jos Frederico Marques chamou de coisa
soberanamente julgada. TESHEINER, Jos Maria. Pressupostos processuais e nulidades no processo civil. p. 51.
So Paulo: Saraiva, 2000.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

254 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

495, do CPC), pois, no se pode permitir execuo de ttulo nulo. Tambm no
seria caso de ao rescisria, seno, ao declaratria de nulidade, sem prazo e
sem prescrio ou decadncia.
Os julgamentos do juzo absolutamente incompetente valem e produzem
efeitos diante de outros juzes, sobrepondo a estes que no podem alter-la e nem
julgar novamente a causa, sejam estes juzos cveis ou juzos penais. A sentena
do juzo absolutamente incompetente continua a produzir efeitos27, enquanto no
for rescindida ou reformada em grau recursal, tanto que possvel a execuo ou
cumprimento (arts. 475, I, 1 e 489 do CPC).
O peso da sentena do juzo absolutamente incompetente percebido,
porque ela impe efeito preclusivo ao prprio juzo prolator que no pode alter-
la (art. 463, do CPC)28 e nem poder proferir outra em seu lugar29, salvo os casos
especialssimos previstos nos arts. 296 e 285-A do CPC. At mesmo em relao
prpria competncia ela produz efeito para alter-la no momento de sua execuo
ou cumprimento (art. 575, II, do CPC). Este efeito da sentena do juzo
absolutamente incompetente se d pela atrao da competncia ou a prorrogao
para a sua execuo (art. 575. II, do CPC).
Nesta ltima hiptese, surge um fenmeno interessante, o juzo que era
absolutamente incompetente para proferir a sentena, se torna absolutamente
competente em razo da funo para execut-la (art. 575, II, do CPC) e, o mais
curioso, o juzo que era o competente para o processo de conhecimento deixa de
s-lo, para a execuo da sentena em razo desta ter sido proferida em outro
juzo. a prevalncia do juzo incompetente sobre o competente. Repete-se, fosse
caso de nulidade, no poderia produzir estes efeitos e nem manter essa prevalncia
sobre o juzo competente.

10. VALIDADE DO JULGAMENTO DO JUZO PENAL INCOMPETENTE

Normalmente se pensa que todo julgamento do juzo incompetente na esfera
penal nulo, o que em verdade no ocorre30. Exatamente, na esfera penal onde o

27
A sentena conquanto proferida por juiz absolutamente incompetente, ser eficaz, porm, quando haja trnsito
em julgado, pois, em regra, no se lhe pode impedir a execuo, ou mesmo a execuo provisria, ou a produo de
outros efeitos, que no digam respeito execuo propriamente dita, salvo se movida ao rescisria, sejam
suspensivos os efeitos da deciso rescindenda, por meio de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de
tutela. ARRUDA ALVIM, Manual de direito processual civil. v. 1, p. 311. So Paulo: RT. 10 ed. 2006.
28
J no direito romano, Ulpiano ensinava: Depois de pronunciada a sentena, o juiz perde a jurisdio e no pode
corrigi-la, quer haja exercido seu oficio bem, quer tenha feito mal. TORNAGHI, Hlio. Instituies de Processo
Penal, v. 4, p. 367. Saraiva, 1978.
29
o magistrado de primeiro grau finaliza a relao jurdica processual pelo ato decisrio que se denomina sentena
e Portanto, sentena o ato do magistrado de primeira instncia que esgota a tutela jurisdicional daquele grau de
jurisdio, seja no processo de conhecimento, execuo ou cautelar, incidindo em uma ou mais hipteses dos arts.
267 e/ou 269 do CPC, GOMES, Magno Federici e CAETANO, Livia Regina Maciel. Das decises monocrticas
de mrito nos agravos de instrumento: Interpretaao conformem a Constituio. Revista Magister de Direito
processual Civil, v. 46, pp. 10 e 11. Porto Alegre-RS: Magister, jan/fev, 2012.
30
Mas, esta poder ser nula, por exemplo, por incompetncia do juzo. Nesse caso, embora existente, ela no
produzir efeitos. TORNAGHI, Hlio. Instituies de Processo Penal, v. 2, p. 49. So Paulo: Saraiva, 2 ed. 1997.
ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 255

julgamento do juzo incompetente ganha maior consistncia e maior estabilidade.31
na esfera penal que pode no ocorrer nulidade do julgamento feito pelo
juzo absolutamente incompetente. Mesmo quando se diz que o julgamento foi
anulado (o que em verdade no ), mesmo assim, ele continua produzindo efeitos
como ser visto mais abaixo. O simples fato de abrir oportunidade para recurso j
um efeito da sentena do juzo incompetente, bem como o incio do cumprimento
da pena nos casos em que no permite o ru recorrer em liberdade. At mesmo
quando se fala em deciso arbitrria do juzo incompetente sujeita a hbeas corpus,
isto j efeito da prpria deciso.
O julgamento do juzo penal, ainda que absolutamente incompetente, sempre
haver de gerar efeitos. Seja ele absolutrio ou condenatrio. Sendo a sentena
absolutria, uma vez passada em julgado, nenhum outro juzo poder processar
novamente o ru pelo mesmo fato32. Se condenatria, uma vez preclusa, a via recursal
para o Ministrio Pblico ou para o querelante em caso de ao penal privada, ainda
que se diga que a sentena nula e se determine a remessa ao juzo competente para
proferir nova deciso, este no poder impor condenao maior ao acusado, em
respeito proibio de recurso in pejus, ainda que indiretamente.33
Sobre o assunto o artigo 563 do CPP, afirma que nenhum ato ser declarado
nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao34 ou para a defesa35. S
por isso, j possvel entender-se que os atos do juzo incompetente no sero
necessariamente nulos36. Ainda que se pudesse falar em nulidade (o que no se

31
Sempre que a sentena do juzo absolutamente incompetente, absolver o ru ou de outra forma o benefici-lo, ao
passar em julgado, ela no poder ser alterada para prejudic-lo. Caso o juzo absolutamente incompetente condene
o ru a uma pena relativamente pequena, mas, se o acusador no recorrer, ainda que o Tribunal fale em nulidade e
determine a remessa dos autos para outro juzo (o competente) para proferir outra, este fica subordinado primeira
sentena, no sendo possvel impor pena maior ao ru em razo da inexistncia de recurso in pejus (art. 617, do
CPP).
32
HBEAS CORPUS PROCESSUAL PENAL. Sentena absolutria proferida por juiz da infncia e da juventude.
Ocorrncia de trnsito em julgado. Representado maior idade. Remessa Justia Comum. Constrangimento ilegal.
Ordem Concedia. 1. A sentena absolutria transitada em julgado, ainda que emanada de juiz absolutamente
incompetente, no pode ser anulada e dar ensejo a novo processo pelos mesmos fatos. 2. Incide, na espcie, o
princpio do ne bis in idem, impedindo a instaurao de processo-crime pelos mesmos fatos por que foi o paciente
absolvido perante juzo absolutamente incompetente. 3. No havendo no ordenamento jurdico brasileiro reviso
criminal pro societate, impe-se acatar a autoridade da coisa julgada material, para garantir a segurana e a
estabilidade que o ordenamento jurdico demanda. 4- Ordem concedida (STJ 6 T. HC. n 36.091-RJ. Rel. Min.
Hlio Guaglia Barbosa. J. 24-02-2005. VU). Bol. AASP. v. 2468, p. 3877 Jurisprudncia na ntegra.
33
Pelo princpio da proibio da reformatio in pejus, o juzo ad quem no pode, diretamente ou indiretamente,
como diz GARRAUD, agravar a situao do ru apelante. FREDERICO MARQUES, Jos. Elementos de direito
processual penal, v. IV, p. 260, nota 17. Campinas: Bookseller, 1997.
34
Mesmo em caso de prejuzo para acusao, no se decreta nulidade de ofcio em prejuzo do ru.Em recurso da
defesa no pode o tribunal reconhecer de oficio nulidade que tenha prejudicado a acusao. MIRABETE, Julio
Fabrin. Cdigo de Processo Penal interpretado, p. 1399. So Paulo: Atlas, 11 ed. 2007.
35
Pode ser decretada de oficio, mas se no o for s se decreta se houver prejuzo. GRECO FILHO, Vicente.
Manual de Processo Penal, p. 274, Saraiva, 1991.
36
Tanto assim que existem causas impeditivas de declarao de nulidade quando o ato no trouxer prejuzo ao
acusado. E os atos mesmo com defeitos insanveis, produziro os efeitos como se vlidos fossem. ABRO,
Guilherme Rodrigues e RIEGER, Renata Jardim da Cunha. Nulidades no processo penal brasileiro. Regras gerais
do Cdigo de Processo Penal e do projeto 156. A necessria leitura do sistema de invalidades luz das categorias
prprias do processo penal. Revista Bonijuris, v. 556, p. 22. Curitiba, maro, 2010.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

256 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

d), esta ser sanada sempre que ocorrer o trnsito em julgado37. Exige-se para a
declarao ou decretao de nulidade a presena de prejuzo38. Sem prejuzo no
h nulidade.39
A maioria da doutrina se limita a proclamar a nulidade40 apenas dos atos
decisrios do juzo incompetente41. Mas os apegos s formalidades so tantos,
que outros pregam que at mesmo os atos no decisrios tambm havero de ser
anulados, o que no deixa de ser um extremado exagero.42
Diferentemente, no juzo cvel, ainda possvel propositura de ao
rescisria (art. 485, do CPC) aps o trnsito em julgada da sentena no perodo
curto de dois anos (art. 495, do CPC). Aps este prazo, a situao se consolida e, a
sentena do juzo absolutamente incompetente torna-se inatacvel. J na esfera penal,
tal no acontece, porque, inexiste ao rescisria para a acusao. Assim, a sentena
do juzo absolutamente incompetente, uma vez passada em julgado, somente poder
ser revista a pedido do ru, porque inexiste reviso a favor da acusao43. A sentena,
uma vez passada em julgado torna-se imodificvel para a acusao, o que demonstra
no ser caso de nulidade, visto que o julgamento continua a produzir efeitos e aps
o passamento em julgado nada mais pode ser feito pela acusao.

37
A autoridade da coisa julgada sana todo o vcio do procedimento, visto no ser facultada a reviso pela s razo
de tais vcios, por graves que sejam. FERNANDES, Paulo Sergio Leite. Nulidades do processo penal, p. 34. So
Paulo: RT, 1976.
38
Mas negando o excesso de formalismo, com fundamento no princpio da instrumentalidade das normas, a lei
estabeleceu o sistema de prevalncia dos impedimentos de declarao ou arguio de nulidades. Sua regra bsica
enunciada no art. 563. o princpio ps de nullit sans grief, pela qual, no se declara nulidade desde que da
preterio da forma legal no haja resultado prejuzo no h nulidade. MIRABETE, Julio Fabrin. Cdigo de
Processo Penal interpretado, p. 1387. So Paulo: Atlas, 11 ed. 2007.
39
Em tema de nulidades processuais, predomina o princpio da finalidade e do prejuzo princpio da
instrumentalidade, ou seja, no se invalida ato que, realizado de forma diferente, tenha alcanado a sua finalidade.
TRF-3 R, 7 Turma. Ap. 0069288-94.1.997.4.03.9999/SP. Rel. Des. Fed. Fausto De Sanctis. DJe 06-07-2012, p.
2012. Sem prejuzo no h nulidade: RSTJ 140/576 17/182 e 17/383. RJTJERGS 199/144, 94/86, RT. 765/655,
660/270 644/375 605/423 531/364.
40
[...]todos os atos decisrios sero nulos pelo vcio de incompetncia, salvando-se os demais atos do processo,
aproveitados pelo juiz competente (CPP, art. 567), GRINOVER, SCARENCE e GOMES FILHO. As nulidades no
processo penal, p. 37. Malheiros, 1992.
41
A nulidade decorrente da incompetncia insanvel como se conclui, a contrrio sensu, do art. 572, TORNAGHI,
Hlio. Instituies de Processo Penal, v. 2, p. 119. So Paulo: Saraiva, 2 ed. 1997.
42
Mas se competncia for delimitada pela constituio, no s os decisrios, mas tambm os probatrios sero
fulminados pela nulidade, pois, o processo como se no existisse. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa.
Processo Penal, v. 2, p. 603. So Paulo: Saraiva, 27 ed., 2005. Tambm: Agora, em face do texto expresso da
Constituio de 1988, que erige em garantia do juiz natural ou competncia para processar e julgar (art. 5 LIII, da
CF), no h como aplicar-se a regra do art. 567 do CPP aos casos de incompetncia constitucional; no poder
haver aproveitamento dos atos no decisrios quando se tratar de competncia de jurisdio, como tambm de
competncia funcional (hierarquia e recursal) ou de qualquer outra, estabelecida pela lei maior. GRINOVER, Ada
Pellegrini, FERNANDES. Antonio Scarence e GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no Processo
Penal, p. 42, So Paulo: Malheiros, 1992. Mas, estes mesmos autores, permitem exceo ao dizerem: Nessa tica
perseguido que foi penalmente o acusado, ainda que perante juiz constitucionalmente incompetente, que o absolveu,
no poder ser novamente processado pelo mesmo fato, apesar de a sentena no ter aptido para passar em
julgado, idem, p. 44.
43
H, porm, outras impeditivas de declarao de nulidade. No se declara nulidade, ainda que absoluta, diante da
proibio da reviso pro societate, quando o ru foi absolvido por sentena transitada em julgado. MIRABETE,
p. 1387. No mesmo sentido: smula 160 do STF.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 257

10.1. Eficcia relativa da sentena condenatria
No existe nulidade da sentena penal pelo simples fato de ser o juzo
incompetente, como acima restou anotado. Equivocam-se aqueles que assim
pensam. A sentena absolutria ou condenatria, no ser nula em razo da
incompetncia do juzo. A questo se desloca do mbito da nulidade para o da
eficcia ou ineficcia, mas a sentena sempre haver de ter validade. Na rea
cvel, ainda possvel falar-se em nulidade da sentena, porque, uma vez
proclamada a nulidade do julgamento, a causa devolvida a novo julgamento e o
juzo cvel fica livre para proferir qualquer outra deciso sem as amarras do
julgamento anterior. J na esfera penal, isto no acontece, pois, uma vez preclusa
a via recursal para o acusador, a situao do ru no poder ser piorada, no podendo
haver qualquer julgamento novo que venha arruinar a sua situao. Ainda que
haja recurso do ru pedindo a nulidade, caso seja acolhido o reclamo deste, para
que outra sentena seja proferida, esta no poder impor condenao acima daquela
imposta pelo juzo absolutamente incompetente. Isto quer dizer que aquela
condenao do juzo incompetente, continua valendo e marcando limites para os
casos de eventual novo julgamento.
Quando o caso de nulidade da sentena, esta jamais poder produzir
efeitos nem limitar o novo julgamento. O que nulo no produz efeitos. Mesmo
quando se fala que a sentena penal foi anulada a pedido do ru, ela continua a
produzir efeito, a ponto de o novo julgamento no poder aumentar a pena
anteriormente imposta, em face do princpio da proibio de recurso in pejus (parte
final, do art. 617, do CPP).
Resulta disso que a sentena penal mesmo quando proferida por juzo
absolutamente incompetente no ser nula. Poder ser julgada ineficaz
parcialmente, afastando a condenao imposta ao ru, retirando dele apenas a
obrigao de cumprimento, mas, mantendo-a, como limite a uma nova deciso.
Isto , retira a eficcia da sentena condenatria no sentido de que o ru no est
obrigado a cumpri-la, mas outra que vier a ser proferida no poder ultrapassar os
limites da primeira que se diz anulada. O caso no mesmo de nulidade. apenas
de ineficcia parcial, pois outra ser proferida, mas, h de respeitar os efeitos
(quantidade e qualidade) da pena anteriormente imposta. Repita-se, fosse caso de
nulidade, a condenao imposta pelo juzo absolutamente incompetente
desapareceria por completo. Mas, isto no se d. No desparece e continua a
produzir efeitos limitativos, implicando em proibio de nova condenao com
penalidade maior. Importante observao feito por TOURINHO FILHO44 para
quem, no havendo algum de forma legtima pedindo para aumentar a pena o
tribunal no poder faz-lo.

44
Se no h algum pedindo para aumentar a pena, o Tribunal no poder faz-lo. TOURINHO FILHO, Fernando
da Costa. Processo Penal, v. 4, p. 233. Bauru: Jalovi, 1975.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

258 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

 Tornou-se comum dizer-se que a sentena neste caso nula, mas,
efetivamente no o . A sentena continua vlida e produzindo efeitos limitativos45.
Com ou sem o seu trnsito em julgado a sentena ganha eficcia definitiva e marca
os limites mximos para o caso de eventual recurso do ru ou reviso criminal, de
forma que, ainda que sobrevenha nova condenao, esta no poder ser superior
quela imposta pelo juzo absolutamente incompetente46. fcil perceber-se que
de nulidade no se trata, seno apenas de ineficcia relativa.

10.2. Eficcia plena da sentena absolutria

Quando se tem sentena absolutria com o trnsito em julgado, a eficcia
do julgamento do juzo incompetente plena e mais transparente, visto que, uma
vez transitada em julgado, torna-se definitiva47 e o ru no poder ser processado
e nem julgado novamente pelo mesmo fato, no mesmo ou em outro juzo, ainda
que tal competncia seja determinada pela Constituio Federal48, como caso de
competncia da Justia Militar e a causa julgada pelo juzo comum ou vice e
versa49. Uma vez absolvido o ru e a sentena alcanada pelo trnsito em julgado,
ainda que o juzo seja absolutamente incompetente, essa absolvio prevalece
sobre e em frente a qualquer outro juzo que no poder julgar novamente.
Ao contrrio do que normalmente se prega, no processo penal as
formalidades devem ser abrandadas sempre que possam beneficiar o ru50. No se

45
2. Sem recurso da acusao, a pena fixada na sentena o novo patamar mximo possvel de ser fixado em nova
sentena condenatria, se for o caso. TJRS. Ap. crim. 70030958680. 5 Cm. Rel. Des. Aramis Nassif, j. 13-04-
2011, vu. Bol. AASP, n 2781- ementrio, p.12.
46
Aceitar-se admissibilidade da anulao do julgamento, sempre, ento limitar-se o poder do juzo aquo, no lhe
permitido que imponha pena ao ru que importe em agravao que recebeu na sentena condenatria anulada no
juzo ad quem. FREDERICO MARQUES, Jos. Elementos de direito processual penal, v. IV, p. 261. Campinas:
Bookseller, 1997.
47
O arquivamento requerido pelo Ministrio Pblico e deferido pelo juzo, com fundamento na atipicidade do
fato, impede a instaurao de uma ao penal. STF. HC. 66.625-6-SP, 1 T. j. 25-09-88, DJU, 21-10-88, RT. 670,
p. 357, de agosto de 1991. No mesmo sentido STJ: Coisa julgada. Ocorrncia. Inqurito policial. Juiz absolutamente
incompetente que determina o arquivamento de procedimento, devido atipicidade do fato e ao reconhecimento de
excludente de ilicitude. Sentena favorvel ao ru que impede nova manifestao do Estado pelo mesmo fato. HC
173.397-RS, 6 T. j. 17.03.2011. DJe 11.04.2011, RT. v. 908, p. 518.
48
Hbeas corpus. Pedido de trancamento da ao penal. Arquivamento do feito. Reconhecimento de atipicidade
do fato. Deciso proferida por juzo absolutamente incompetente. Persecuo penal na Justia Militar por fato
analisado na justia comum. Impossibilidade: constrangimento ilegal caracterizado. Instaurao de ao penal
perante o juzo competente. Impossibilidade. Coisa julgada. Precedentes. Hbeas corpus concedido. STJ- HC
173.397-RS, 6 T. j. 17.03.2011. DJe 11.04.2011, RT, v. 908, p. 521. Nessa tica, perseguido que foi penalmente
o acusado, ainda que perante juiz constitucionalmente incompetente, que o absolveu, no poder ser novamente
processado pelo mesmo fato, idem, p. 527.
49
Julgado definitivamente perante a justia militar no pode contra ru ser ajuizada ao penal, pelo mesmo fato,
na justia comum. RT. 453/388.
50
Reconhecimento de causa excludente de ilicitude. Deciso proferida por juzo absolutamente incompetente.
Instaurao de ao penal perante o juzo competente. Impossibilidade. Coisa julgada. Precedentes. STJ-HC 90472-
RS. 5 T. j. 29-09-2009. DJe 03.11.2009. RT. v. 908, p. 529, junho de 2011.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 259

pode aplicar a rigidez das formas em prejuzo do ru51. Se um juzo absolutamente
incompetente j julgou e absolveu o ru, uma vez passada em julgado esta sentena,
ela produzir efeitos gerais, de forma tal, que nenhum outro juzo poder voltar a
julgar o ru pelo mesmo fato.52
A coisa julgada funciona como sanatria geral, sanando todas e eventuais
irregularidades, entre estas a questo da incompetncia absoluta53, garantindo a
plena eficcia da sentena absolutria proferida pelo juzo absolutamente
incompetente.

11. PREVALNCIA DO JUZO INCOMPETENTE SOBRE O

COMPETENTE
Tornou-se corrente a afirmativa de que a sentena do juzo incompetente
sempre nula54. Ela alm de no ser nula, conserva validade e, ainda se sobrepe,
ao juzo competente55. Isto pode acontecer tanto na esfera cvel, como na criminal56.
Na esfera penal, onde a sentena do juzo incompetente apresenta maior
sobreposio sobre o juzo competente. A sentena penal, ainda que proferida por
juzo absolutamente incompetente, goza de maior estabilidade do que a sentena
cvel nas mesmas circunstncias. A sentena cvel ainda pode ser rescindida no
prazo de dois anos, porquanto a sentena penal no.
O julgamento do juzo cvel quando proferido pelo juzo incompetente,
embora no seja caso de nulidade ou anulabilidade s por isso, sendo to-somente
rescindvel, mas ao ser rescindido pode ser atingido pela sua totalidade, ou seja,
pode ser apagado e, outro proferido, totalmente diferente do primeiro. Na esfera
penal nem sempre isto ser possvel, como acima restou exposto. Tanto vlida a
51
Em se tratando de processo penal, o rigor tcnico da cincia processual h de ceder perante os princpios
maiores do favor rei e do favor libertatis. E o dogma do ne bis in idem dever prevalecer, impedindo nova persecuo
penal a respeito de fato delituoso que foi objeto de outra ao penal. certo que o ne bis idem, como impedimento
para o segundo juiz de manifestar-se em outro processo, contra o mesmo ru e pelo mesmo fato, princpio que se
liga tecnicamente coisa julgada, em sua funo negativa. GRINOVER, Ada Pellegrini. SCARENCE, Antonio
Fernandes e GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As nulidades no processo penal, p. 43. Malheiros, 1992.
52
Se a sentena foi absolutria, permanece com fora de coisa julgada material perenemente, porque no existe
instrumento para decretao da invalidade. GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal, p. 265.
53
Como j se viu, a coisa julgada exerce o papel de sanatria geral dos atos nulos, e at dos inexistentes praticados
no processo, antes da sentena; s mediante reviso criminal ou habeas corpus poder ser arguida a nulidade ou a
inexistncia de atos processuais cobertos pela coisa julgada material (art.621, I). No haver, assim, possibilidade
de desconstituir a coisa julgada que tenha favorecido o ru. GRINOVER, SCARENCE e GOMES FILHO. As
nulidades no processo penal, p. 42.
54
1. A sentena absolutria transitada em julgado, ainda que emanada de juiz absolutamente incompetente no
pode ser anulada e dar ensejo a novo processo pelos mesmos fatos. STJ HC 36091/RJ, 6 T. j. 24.02.2005. DJ
14.03.2005, p. 426. RT. v. 908, p. 530.
55
2. Em sede penal, da tradio jurisprudencial, consentnea com a proteo constitucional da liberdade da
pessoa humana, atribuir-se plena eficcia coisa julgada, ainda quando produzida em juzo incompetente, ou
mesmo que falte jurisdio. 3. Ordem concedida, para determinar o trancamento da ao penal. STJ-HC 18078-
RJ. 6 T. j. 18.04.2002, Dj. 24.06.2002. RT, v. 908, p. 530.
56
E a coisa julgada exatamente isto: um caso ou um fato que foi julgado, mas definitivamente julgado. Por isso,
como j recebeu do Estado a norma singular e concreta que deu certeza sobre a relao jurdica, seja de carter
civil, seja de carter penal, envolvida no caso, este no pode, por fora de garantia constitucional, ser rejulgado.
STF-HC. 83. 346-2-SP, 1 T. j. 17-05-2005, DJU 19.08.2005, RT, v. 841, p. 475.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

260 Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP

sentena do juzo incompetente, de modo que enquanto ela no for rescindida,
nem o mesmo ou outro juzo no poder proferir nova sentena. a fora impeditiva
(preclusiva) de novo julgamento sobre a mesma causa j julgada por sentena
pelo juzo absolutamente incompetente.
A fora preclusiva da sentena do juzo absolutamente incompetente
ainda mais imperiosa na esfera penal, que atinge at mesmo os casos de competncia
absoluta estabelecida na Constituio Federal57. No existe ao rescisria criminal
e a chamada reviso criminal s pode ser proposta em beneficio do ru. Quando o
juiz penal absolutamente incompetente profere sentena condenatria e somente
o ru recorre, mesmo se dizendo anulada a sentena, fica o novo juzo vinculado
e subordinado a esta deciso, de forma que, no poder aplicar na nova deciso
pena maior ao ru. Se o caso for de absolvio pelo juzo absolutamente
incompetente, e se no houver recurso do acusador, esta sentena passa em julgado
e nenhum outro juzo poder processar e julgar novamente o ru pelo mesmo
fato58, firmando assim a superioridade da sentena do juzo absolutamente
incompetente, sobre o juzo competente..
Demonstrado est, que a sentena do juzo absolutamente incompetente,
alm de no ser nula, ela ainda prevalece em relao aos outros juzos, impedindo-
os de aumentar a pena, ou mesmo de abrir novo processo contra o ru pelo mesmo
fato. a fora da deciso do juzo incompetente, apesar de, em muitas vezes,
receber a pecha de sentena nula. Mas de nulidade no se trata.

CONCLUSES
Pelas colocaes acima, pode-se tirar algumas concluses:
1. A competncia nada mais do que formalidade, que pode ser suprimida
em alguns casos sem causar prejuzo para as partes, mantendo-se perfeitamente
vlidas as decises do juzo absolutamente incompetente.
2. A competncia no pode ser considerada pressuposto processual, porque
nem matria de processo , quando muito, poder-se- consider-la como
pressuposto procedimental, jamais pressuposto processual.
3. Por no ser matria de processo no pressuposto processual e, por
ser matria de procedimento, pode ser legislada (fixada) por norma Estadual e
Distrital (arts. 22, XI e 125, 1 da CF e arts. 91 e 93 do CPC).
4. As decises do juzo absolutamente incompetente no so nulas, quando
muito podero ser ineficazes parcialmente, pois, sempre havero de produzir algum
57
[...] do provimento do recurso exclusivo do ru contra a sua condenao por homicdio culposo que declarou
nulo o processo por suspeio do juiz -, no poderia resultar a instaurao de novo processo e a pronuncia do
acusado por crime mais grave, a qual o homicdio doloso. STF. RHC 48998, j. 29.11.1971, RTJ 60/348 e RT. 841/
472.
58
A coisa julgada produziria sanatria geral dos processos. Isso significa apenas que todos os vcios processuais,
inclusive o de incompetncia absoluta, que fere de nulidade o processo, se tornam irrelevantes depois do trnsito
em julgado. STF. 1 T. HC. 83.346-SP, j. 17.05.2005, DJU 19.08.2005 e RT. 841/475.

ARGUMENTA - UENP JACAREZINHO N 17 P. 243 265 2012

Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da UENP 261

efeito, seja no mbito cvel, seja na esfera penal.
5. As sentenas do juzo absolutamente incompetente nestes casos no
sero nulas e nem de tudo ineficazes, porque sempre produzem efeitos preclusivos,
para o juiz que no as podem modificar e nem efetuar novo julgamento, sem
determinao superior.
6. A sentena nesta hiptese transita em julgado normalmente e a coisa
julgada convalida todos e quaisquer vcios anteriormente existentes.
7. Uma vez ultrapassada a oportunidade recursal para o acusador ou
transitada em julgado a sentena penal do juzo absolutamente incompetente, esta
somente poder ser revista a pedido do ru, permanecendo intacta em caso contrrio,
visto inexistir reviso para a acusao.
8. Enganam-se aqueles que pensam que caso de nulidade, mas
efetivamente no o . Trata-se de caso de eficcia ou ineficcia, mas, jamais de
nulidade, visto que esta sentena sempre produzir efeitos a favor do ru e implica
em impedimento (precluso) para modificar, ou julgar novamente a mesma causa.
9 O julgamento do juzo absolutamente incompetente sempre ser vlido
e eficaz, capaz de produzir efeitos prevalentes do juzo absolutamente incompetente
sobre o competente, impedindo que o mesmo juzo volte a julgar a causa em razo
da precluso pro judicato e, ainda que outro juzo, ainda que o seja absolutamente
competente julgue a mesma causa, sem antes haver julgamento superior
proclamando a ineficcia daquela proferida e que por engano se diz anulada.

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