Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5

Toanez Arias, Hctor c. Ibaez, Fernando Daniel. (Ac. y Sent. N 35)

17/04/2008

Voces

ACCION PENAL ~ ACTOR ~ CHEQUE ~ CULPA ~ DAO EMERGENTE ~ DAO MORAL ~ DAOS Y PERJUICIOS
~ DELITO ~ DEMANDA ~ DEMANDADO ~ DOLO ~ ENTIDAD FINANCIERA ~ ESTAFA ~ INDEMNIZACION ~
LUCRO CESANTE ~ PAGO ~ PRUEBA ~ PRUEBA DOCUMENTAL ~ QUERELLA ~ RECURSO DE APELACION ~
REMUNERACION ~ RESPONSABILIDAD PENAL ~ SENTENCIA ~ SOBRESEIMIENTO

Tribunal: Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial de Asuncin, sala 5

Fecha: 17/04/2008

Partes: Toanez Arias, Hctor c. Ibaez, Fernando Daniel. (Ac. y Sent. N 35)

Publicado en: , La Ley Online;

Hechos

La demandada interpone recursos de apelacin y nulidad contra la sentencia dictada por el Juzgado de
Primera Instancia en lo Civil y Comercial del primer turno, que hizo lugar a la demanda de
indemnizacin de daos y perjuicios derivados de una querella criminal sobre estafa, en la cual el
ahora accionante fue sobresedo por cuestiones formales -falta de impulso de la querella. El Tribunal
de Apelacin en lo Civil y Comercial, quinta sala, revoca la resolucin recurrida.

Sumarios

1 - Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios
derivados de una querella criminal sobre estafa, en la cual el ahora accionante fue sobresedo por
cuestiones formales -falta de impulso de la querella- cuando las pruebas ofrecidas no son lo
suficientemente aptas como para acreditar en forma fehaciente el derecho reclamado por la parte
actora.

2 - Es incorrecto condenar al demandado en un juicio de indemnizacin de daos y perjuicios

emergentes de una querella criminal en la cual el ahora accionante fue sobresedo, al pago de una
suma de dinero en concepto de lo abonado por el actor querellado- en su propio beneficio, a fin de
acceder a su libertad ambulatoria y evitar su reclusin en la Penitenciara Nacional, de lo cual se
concluye igualmente que tampoco existe prueba alguna de que el actor fue detenido y guard
reclusin en la Penitenciara Nacional.

3 - La condena al rubro de lucro cesante no se ajusta a derecho cuando no existe en todo el transcurso
del proceso una prueba documental que acredite la circunstancia alegada por el demandante, de
haber perdido su trabajo en un banco de la capital, ni del salario percibido por el mismo.

4 - La falta de pruebas para acreditar los extremos sostenidos por el actor en su escrito de promocin
de demanda descarta automticamente la accin por dao moral, ya que al no estar acreditados
suficientemente los fundamentos de los daos sufridos en este concepto, sta resulta improcedente.

5 - La comisin de un hecho punible como la estafa -delito de accin penal pblica- no puede generar
derechos.

6 - Cuando el sobreseimiento logrado en sede penal no resulta del diligenciamiento completo de los
trmites de la querella -en el sentido de que la misma resultaba improcedente por no haberse
acreditado su responsabilidad penal-, sino que fue otorgado solamente por negligencia o
incumplimiento de los trmites esenciales, deviene insuficiente para reclamar en sede civil los daos y
perjuicios emergentes de dicha querella.

Cerrar Jurisprudencia y Doctrina Vinculada

Doctrina Vinculada (*)

Ver Tambin

Ver tambin: Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com 03/12/2007 Von
Bischhoffhausen, Jaime c. Banco Continental S.A. (SD N 1286) LLP 2008 (marzo), 166
www.laleyonline.com.py

(*) Informacion a la poca del fallo.

7 - Si nunca fueron negadas las firmas en los cheques devueltos por cuenta cancelada, ello -en
principio- constituira una conducta antijurdica que justifica la promocin de la querella, razn por la
cual, el hecho que haya tenido resultado adverso en razn de cuestiones formales, no da derecho a
atribuir culpa o dolo en la promocin de la querella, no hallndose demostrado el factor de atribucin,
faltando, por ende, un presupuesto necesario para acoger la demanda por daos (del voto del Dr.
Castiglioni).

TEXTO COMPLETO:

2 Instancia.- Asuncin, abril 17 del 2008

1) Es nula la sentencia apelada?

2) Se dict sta conforme a derecho?

1 cuestin: El Dr. Ortiz Pierpaoli, dijo: El recurso de nulidad interpuesto, no fue fundamentado en
forma independiente, como debiera haber sido, pero el recurrente se ampara en el hecho de que
dicho recurso va implcito en el de apelacin (art. 405). Por lo dems, no se observan vicios, defectos
u omisiones graves de carcter procesal que hagan viable la declaracin de nulidad de oficio,
conforme lo disponen los arts. 113 y 404 del CPC. En consecuencia, el mismo debe ser desestimado.
Doy pues mi voto en este sentido.

Los Dres. Ynsfran Saldivar y Castiglioni, manifestaron: Adherirse al voto precedente, por los mismos
fundamentos.

2 cuestin: El Dr. Ortiz Pierpaoli, dijo: Agravia al recurrente la sentencia dictada en autos, que
resolvi "No hacer lugar, con costas, a la excepcin de prescripcin, opuesta como medio general de
defensa por el demandado, por improcedente". 2. Hacer lugar, con costas, a la presente demanda que
por indemnizacin de daos y perjuicios promueve Hctor Dario Toanez Arias, contra Fernando Daniel
Ibez, por los fundamentos expuestos en el exordio de esta sentencia, y en consecuencia, condenar a
ste ltimo a que dentro de diez das de quedar ejecutoriada la presente resolucin, pague al actor la
suma de Guaranes Ciento Seis Millones Cuatrocientos Un Mil (Gs. 106.401.000), ms intereses, costos y
costas del juicio".

Sostiene el apelante en su extenso escrito de expresin de agravios, agregado a fs. 164 y sgtes. que.
" el a quo al tiempo de dictar la SD N 284 en su parte resolutiva, resuelve rechazar por
improcedente la excepcin perentoria de prescripcin de la accin, como medio general de defensa,
por haberse estudiado y resuelto su rechazo como Excepcin Previa".

Respecto a la cuestin de fondo, prosigue, "que el Inferior lleg a la conclusin de que existe el dao
en la forma acreditada en autos, y el criterio del Juzgado de aplicar el art. 1833 del CC, es que "El que
comete un acto ilcito queda obligado a resarcir el dao. Si no mediare culpa, se debe indemnizar en
los casos previstos en la Ley, directa o "indirectamente". Agrega que, "los presupuestos de dao
emergente, lucro cesante y dao moral, no se hallan acreditados en autos, con indicios suficientes ni
pruebas contundentes" como para que esta demanda sea viable. En sntesis, la Inferior crey probada
las alegaciones del demandante, sealando la suma de Gs. 10.901.000, en concepto de dao
emergente, la cantidad de Gs. 70.500.000 como lucro cesante y en concepto de dao moral, la suma
de Gs. 25.000.000, sumas stas que hacen un total de Gs. 106.401.000, en concepto de indemnizacin
de daos y perjuicios.

Termina el recurrente solicitando la revocatoria de la sentencia recurrida, con costas, por su evidente
improcedencia.

Corrido el traslado del memorial arriba citado, a la parte actora, sta, en tiempo hbil contest el
mismo, en los trminos del escrito agregado a fs. 177 y sgtes., rechazando y negando los extremos
sostenidos por el recurrente, solicitando la confirmacin, con costas, la sentencia apelada.

Analizadas las actuaciones de autos, en el marco de las pruebas agregadas al presente proceso, y
atento a lo resuelto al fondo de la cuestin planteada, a mi entender, el fallo recurrido debe ser
revocado, por no hallarse ajustado a derecho, y a fin de evitar precedentes que podran tener
influencia y surtir efectos jurdicos contra todos los magistrados del rgano Jurisdiccional, conforme a
los siguientes fundamentos.

En efecto, el caso que nos ocupa se ha trabado de acuerdo a la siguiente situacin de hecho. La
relacin obligacional entre actor y demandado se ha originado en un proceso penal, por Estafa,
querella que fue promovida por el demandado Fernando Daniel Ibez contra el demandado de esta
accin civil Hctor Tonez Arias. El fundamento de la querella criminal deducida fue por insuficiencia
e fondos de unos cheques librados por el actor en este juicio, as como por cuenta cancelada.
Posteriormente, cumplidos los trmites esenciales de la querella, el Sr. Hctor Tonez Arias, fue
sobresedo en forma provisional y luego por falta de impulso de la querella, se decret la extincin de
la accin, y en consecuencia, se convirti el sobreseimiento provisional en sobreseimiento definitivo.
Estos son los antecedentes que sirven de base a la presente accin, en que fundamenta el demandante
este juicio para reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios, en su doble aspecto, lucro cesante y
dao emergente, a la que adicion el dao moral, siendo acogida favorablemente por la inferior,
disponiendo el pago total de la suma de Gs. 106.401.000, en los citados conceptos.

Teniendo en cuenta esta situacin, as integrada la litis, a criterio de este pre-opinante, el fallo en
estudio debe ser revocado, por dos razones fundamentales. En primer lugar, las pruebas ofrecidas, no
son las suficientemente aptas como para acreditar en forma fehaciente el derecho reclamado por la
parte actora. En efecto, el art. 269 del CPC, al reglamentar la apreciacin de las pruebas de acuerdo a
las reglas de la sana crtica, establece que los jueces formarn su conviccin de conformidad con las
reglas de la sana crtica, en el sentido que debern examinar y valorar en la sentencia todas las
pruebas producidas que sean esenciales y decisivas para el fallo de la causa.

La jurisprudencia constante y uniforme de nuestros tribunales, ha estado conteste y uniforme con esta
norma, al sostener este principio, en el sentido que "La pruebas deben ser examinadas en su conjunto,
porque representa el resultado de mltiples elementos de conviccin, que es preciso analizar en forma
global y obtener de ello una sntesis". (Cdigo Procesal Civil con Repertorio de Jurisprudencia, Ignacio
A. Pane, p. 190, N 500).

As, al reconocer la Inferior la suma de Gs. 10.901.000, que el actor haba abonado para lograr su
libertad ambulatoria, segn oficio del Juzgado en lo Civil y Comercial de Lambar, dirigido al Juez en
lo Criminal del 13 Turno, da cuenta que dicha suma fue transferida en el juicio de querella criminal
instaurada contra Fernando Daniel Ibez c/ Hctor Daro Quinez Arias s/ Preparacin de Accin
Ejecutiva, de este juicio al de la accin Penal sobre Estafa (ver. Fs. 30). O sea este desembolso fue
efectuado por el actor en su propio beneficio a fin de acceder a su libertad ambulatoria y evitar su
reclusin en la Penitenciara Nacional. Adems, como lgica consecuencia de esta medida, tampoco
existe prueba alguna que el actor fue detenido y guard reclusin en la Penitenciara Nacional.

En lo relativo al lucro cesante, la Inferior estableci la suma de Gs. 70.500.000, alegando la prdida de
su trabajo en un Banco de esta Capital, cuyo nombre no menciona, los que fueron demostrados, segn
el Juzgado, por los dos testigos que declararon a fs. 142 y 143 de autos, con un salario mensual de Gs.
1.500.000, correspondiente a 47 meses de inactividad laboral. Sin embargo, los testigos que
declararon en autos, Seores Orlando Luis Keppeler y Christian Miguel Colmn Vergara, no aportaron
en ninguna parte de sus declaraciones, los datos arriba citados, invocados por la Inferior. Ni siquiera
fueron agregadas las publicaciones de Informconf, al que los mismos hacen referencia. Asimismo, no
existe en autos un documento emanado del citado Banco de Asuncin, donde supuestamente trabajaba
el demandante, que conforme esta situacin, o una nota o informe donde se le comunica haber cesado
en sus funciones, en su carcter de funcionario del citado Banco. Como se puede observar, no existe
en todo el transcurso del proceso una prueba documental que acredite esta circunstancia.

Respecto del dao moral al que fue condenado el demandado, Fernando Daniel Ibez, teniendo en
cuenta las circunstancias arriba sealadas, no corresponde, por falta de acreditacin de los extremos
sostenidos por el actor en su escrito de demanda. La falta de pruebas para acreditar los extremos
sostenidos por el actor en su escrito de promocin de demanda, descarta automticamente la accin
por dao moral, ya que al no estar acreditado suficientemente los fundamentos de los daos sufridos
en este concepto, ste tambin resulta improcedente.

Otro de los argumentos que avalan la revocatoria de la sentencia dictada en autos, es que la comisin
de un hecho punible como la estafa, delito de accin penal pblica, no puede generar derechos.

En efecto, conforme surge de la actuaciones de autos, a fs. 59, el propio demandante al promover la
presente accin, acompa los recaudos del sumario instruido al mismo, en una accin penal por
Estafa, que le promoviera el Sr. Fernando Daniel Ibez del que sali sobresedo en forma provisional,
y luego por inaccin o negligencia de las partes en la citada querella, se decret la extincin de la
causa y el sobreseimiento provisional es convirti en sobreseimiento definitivo, calificando el mismo
en forma personal a la accin penal como querella calumniosa, la que le habilit -segn l mismo- el
derecho a promover la presente accin.

El sobreseimiento as logrado, no resulta del diligenciamiento completo de los trmites de la querella,

en el sentido que la misma resultaba improcedente por no haberse acreditado su responsabilidad
penal. Sino fue otorgado solamente por negligencia o incumplimiento de los trmites esenciales, como
para decretarse la inocencia del mismo en el hecho penal investigado.

En estas condiciones, tenemos que el actor, de procesado pas a ser demandante en una accin civil
en la que pretende percibir una gruesa suma de dinero en concepto de indemnizacin de daos y
perjuicios, e inclusive, perseguir el cobro de otra suma en concepto de dao moral, que en nuestro
caso, no fue acreditado en autos. Con este antecedente, un magistrado judicial que dicta una
sentencia donde necesariamente debera existir una parte gananciosa y otra perdidosa, en caso de
revocatoria o nulidad de la sentencia citada, estara expuesto a que se le promueva una accin civil
por los mismos conceptos, lo que desde todo punto de vista resulta inconcebible.

Con estos antecedentes, creo que existen suficientes fundamentos jurdicos para resolver la cuestin
planteada en autos, revocando con costas, la sentencia recurrida. Doy mi voto en este sentido.
El Dr. Castiglioni, dijo: Comparto los argumentos y el sentido del voto del Ortiz Pierpaoli para la
revocatoria de la SD N 284 de fecha 24 de abril de 2007 y, en su lugar, disponer que no cabe la
demanda de daos y perjuicios promovida por Hctor Toanez Arias contra Fernando Daniel Ibez.
Comparto el criterio dado que faltan algunos elementos de responsabilidad como es el factor de
atribucin. Es cierto que fue sobresedo en la querella por Estafa en sede penal, pero tener en cuenta
que sta concluy por una causa formal, por tanto nunca se dilucid si existi o no la estafa. Conforme
consta en autos, existen los cheques emitidos por el demandante que fueron devueltos por cuenta
cancelada. Esto hace que el demandando haya hecho uso al derecho de demandar, de reclamar justicia
y siendo que concluy sin resolverse la cuestin de fondo, no puede derivarse responsabilidad civil,
cuando no est determinada la culpa y menos el factor de atribucin. Nunca fueron negadas las firmas
en los cheques y que fueron devueltas por cuenta cancelada, lo cual, en principio constituira una
conducta antijurdica que justifica la promocin de la querella y el hecho que haya tenido resultado
adverso en razn de cuestiones formales no da derecho a atribuir la culpa o el dolo por haber
promovido la querella y no esta demostrada el factor de atribucin, por ende, ante la falta de
presupuesto necesario para acoger la demanda por daos. Precisamente la causa de la demanda por
dao en la promocin de la querella y en las condiciones sealadas no se puede presumir la culpa o el
dolo en el demandado y no cabe hacer responsable al mismo y por tanto, comparto con el preopinante
la revocatoria de la SD N 284 de fecha 24 de abril de 2007, y en su lugar disponer no hacer lugar a la
demanda promovida por el seor Hctor Tonez Arias contra Fernando Daniel Ibez, por daos y
perjuicios. Es mi voto.

El Dr. Ynsfran Saldivar, manifest: Habiendo arribado a la misma conclusin los votos que preceden,
me adhiero a ambos votos.

Visto lo que resulta de la votacin que instruye el acuerdo precedente y sus fundamentos, el Tribunal
de Apelacin en lo Civil y Comercial, Quinta Sala, resuelve: Desestimar, el recurso de nulidad
interpuesto en autos. Revocar, con costas, la SD N 284 de fecha 24 de abril de 2007, dictada por el
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del Primer Turno, de esta Capital, por los
fundamentos expuestos en el considerando de la presente resolucin. Antese, regstrese, notifquese
y remtase copia a la Excma. Corte Suprema de Justicia. Fremiort Ortiz Pierpaoli.- Carmelo A.
Castiglioni.- Linneo Ynsfrn Saldivar.- Sec: Hctor Agustn Rivas Laguardia.-