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FUNDAMENTOS DO PS-POSITIVISMO: QUEM O POVO? DE

FRIEDRICH MLLER"

Aluna: Amanda Albano Souza da Silva

Orientadora: Rachel Nigro

1. Introduo

O atual cenrio jurdico-poltico brasileiro nos convida ao questionamento sobre o

grau de legitimidade com o qual empregado determinados conceitos como o de 'povo'.
Atravs da anlise de decises judiciais variadas percebe-se que esse conceito legitimador
utilizado com ausncia de questionamentos sobre seu sentido especfico naquele determinado
caso.

Visando a compreenso do conceito de povo e o seu uso na legitimao de decises

jurdicas, o autor alemo Friedrich Mller apresenta, no livro Quem o povo?, alguns
significados inerentes a esse conceito e que podem ser encontrados na argumentao jurdica
dos tribunais ptrios.

Mller prope alguns modos de emprego do conceito, como povo ativo, povo
legitimante, povo-cone, povo destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado e povo
participante [1], buscando identificar a que grupos reais correspondem os diversos modos de
utilizao do termo povo. Conceito esse no mnimo perigoso em virtude do seu potencial
legitimador de decises e sobre o qual resta ausente uma definio em especfico. A titulo
exemplificativo, a Constituio Federal Brasileira de 1988 - por vezes mencionada por Mller
- encontra sua base de legitimidade exatamente no povo", como expressa em seu pargrafo
nico do artigo 1: Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
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2. Objetivos

A partir da obra de Friedrich Mller Quem o povo?, identificar a adequao

do uso do conceito de povo no campo jurdico, especialmente na jurisprudncia dos tribunais
superiores. Num segundo momento, com apoio na matriz lingustico-pragmtica, apontar
possveis usos abusivos da expresso na fundamentao de decises jurdicas.

3. Metodologia

Em primeiro lugar, tem-se por base a anlise doutrinria e propositiva do autor alemo
Friedrich Mller, avanando-se para a compreenso do conceito de povo para alm do mbito
semntico. Isto , parte-se de uma perspectiva pragmtica na busca tanto do entendimento do
conceito como na identificao de seus usos, aplicabilidade e extenso.

Utilizando recursos filosficos provenientes da filosofia da linguagem [2] e

adentrando no campo do direito mais precisamente em decises judiciais que envolvam
questes polticas, buscar-se- a aplicabilidade do conceito e os seus possveis sentidos em
decises jurdicas determinadas. Em outras palavras, trata-se de indagar sobre a veracidade
com a qual empregado o termo no campo jurdico.

4. Novo Paradigma do Direito e a Teoria Estruturante

Antes de adentrarmos ao cerne da pergunta Quem o povo? se faz necessrio

pequenas elucidaes sobre a teoria e metdica estruturantes trazidas por Friedrich Mller.
Este autor prope uma ruptura com o ideal de pureza metodolgica do positivismo jurdico,
referindo-se sua teoria estruturante do direito como algo impuro. Nesse sentido, entende que
o direito prescinde da anlise conjunta da realidade subjacente norma jurdica. Busca-se
encarar o direito como complementar realidade, bem como as normas em relao aos casos
concretos, no os tratando como campos estanques. [3]

Os trabalhos de Mller introduziram no ambiente jurdico um modo renovador de se

considerar o direito em seu efetivo funcionamento, para alm da expresso textual das
normas. Trata-se portanto, de uma teoria que pressupe a concretizao do direito, no
havendo por conseguinte a mera aplicao direta do texto da norma, mas sim um movimento
de (re)construo. Assim, o intrprete no atuar com base em suas concepes pessoais
(voluntarismo do jurista), mas estar limitado de certa maneira pelo prprio texto, bem como
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pela metodologia de interpretao. Como consequncia, os juzes deixam de ser encarados

como bocas mecnicas da lei, passando a integrar o processo de concretizao do texto
normativo.

Em suma, exige-se para atingir a norma, como resultado, a concretizao de seu texto
pelo magistrado. Nas palavras de Eros Grau: O fato que a norma construda, pelo
intrprete, no decorrer do processo de concretizao do direito. O texto, preceito jurdico, ,
como diz Friedrich Mller, matria que precisa ser trabalhada. [4]

Dizer que o texto jurdico precisa ser trabalhado pelo intrprete significa dizer que o
sentido de seus termos e expresses precisam ser interpretadas pelo aplicador. Entre os termos
mais potentes e indeterminados usados pelo legislador, destaca-se o de povo, como observa
Mller na obra aqui em anlise.

5. Modos de Utilizao do Termo Povo

Quem o povo? uma pergunta a ser feita de maneira crtica, uma vez que na teoria
poltica e constitucional, povo no um conceito descritivo, mas operacional. Em outras
palavras, no se trata de designar uma realidade da vida social, mas sim de analisar as
situaes nas quais esse termo utilizado. Vale dizer que busca-se como tal termo utilizado
em um jogo de linguagem especfico, o que ele visa camuflar, repercutir, expressar, operar. [1]

Segundo Mller, o primeiro significado que pode ser atribudo ao termo povo" o de
povo ativo. Este compreende a totalidade de eleitores, aqueles que detm o poder do voto,
aqueles que exercem (ou deveriam exercer) o poder poltico por meio de eleies. So
portanto, em termos prticos, aqueles que preenchem os requisitos (positivos ou negativos)
dispostos no artigo 14 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.1

Um segundo uso do povo sugerido por Mller como instncia global de

atribuio de legitimidade ou povo legitimante. Em regra, eles podem ser identificados
como cidados do respectivo pas. Consequentemente so, face nossa realidade, aqueles

1 1 O alistamento eleitoral e o voto so: I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II - facultativos para: a) os
analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
2 No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos.
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descritos no artigo 12 da nossa Constituio como natos e naturalizados.2 Nesse aspecto,

Mller destaca a peculiaridade deste uso que, alm de atuar ativamente, tambm legitima o
ordenamento jurdico, ao passo que este povo no se revolta e o seu silncio implica em
aceitao tcita. Por isso, difere-se do povo ativo ao passo que este compreende apenas e to
somente queles detentores da cidadania ativa (elencados no artigo 14 da CF/1988)

Em terceiro lugar, Mller destaca o povo como cone. Este sentido inexiste em termos
prticos, ou seja, no existe uma referncia textual ou real para o conceito. A sua considerao
no se justifica nem como povo ativo nem como povo legitimante . Com efeito, a invocao
icnica do povo abstrata e inofensiva para o poder-violncia exercido pelo Estado de
Direito, muitas vezes de modo ilegtimo. Esse sentido mtico implica na criao de um povo -
tal qual nos moldes necessrios a garantir a intangibilidade de crticas ou questionamentos ao
sistema vigente. Cabe portanto, esse prima conceitual legitimao do Estado, ainda que
este necessite criar abstrata (construindo uma homogeneidade inexistente) ou concretamente
(a titulo exemplificativo, com a dizimao de populaes, colonizao, entre outras hipteses)
um iderio do povo do qual necessita.

Por fim, Mller tambm menciona o sentido do povo como destinatrio de

prestaes civilizatrias do estado e como povo participante. O primeiro abrange a camada
funcional do problema, ou seja, refere-se a aqueles que so/deveriam ser atingido pelas aes
estatais (quando se exige uma prestao positiva) ou alvos da inibio do Estado (quando se
exige uma prestao negativa).

J o povo participante abrange o povo para alm do povo ativo. Isto , trata-se do povo
politicamente participante e em maior grau que o ativo; aquele que consagra a democracia
viva. Esta situao em que o povo age como participante pode ser entendida mediante o
exerccio das hipteses do artigo 14 - no que se refere a possiblidade de pebliscito, referendo

2 Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde

que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me
brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do
Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; II - naturalizados: a) os
que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas
residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade
brasileira. 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero
atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
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e iniciativa popular. Trata-se, portanto, de uma visada de maior politizao e proatividade

popular (leia-se: engajamento e comprometimento poltico).

6. Questes e Atualidades no Cenrio Brasileiro

Mediante a anlise critica que aqui se faz, no que se refere ao povo participante, como
o prprio autor reconhece, em nosso ordenamento jurdico, tais mecanismo de atuao
direta" do povo encontram inmeras falhas. Mantm-se pois, o controle nas mos das elites
polticas", uma vez que: 1. o plebiscito necessita ser convocado pelo Congresso Nacional 3; 2.
o referendo precisa ser autorizado, tambm pelo Congresso Nacional e 3. a iniciativa popular
necessita de apresentao pela Cmara dos Deputados.4

Portanto, percebe-se que h uma dissonncia entre a real finalidade desses

mecanismos e sua prxis. Visto que a palavra final sobre o prosseguimento ou at mesmo o
incio da concretizao desses mecanismos encontrarem-se nas mos da elite poltica.

Vale dizer que, o Estado, tal como organismo institudo pelo e para o povo deve em
relao a ele se responsabilizar, bem como agir dentro dos limites e parmetros institudos
democraticamente. E, nesse sentido, o poder-violncia concedido ao Estado para a eficcia de
suas aes (ou deve ser) limitado pelas razes de sua instituio. Isso significa que, no
momento em que as aes do Estado no correspondem s suas finalidades legtimas, o povo
deixa de exercer a dominao real para servir apenas como povo cone. Representando pois,
uma legitimidade abstrata e inexistente.

Portanto, pode-se dizer que a democracia, para que seja efetiva, necessita de uma
vinculao no s literal/formal, mas sim de uma efetiva conexo com a realidade. No mesmo
sentido que a norma jurdica advm do resultado da correlao entre seu texto (seu aparato
literal/formal) e a realidade, a democracia no se sustenta apenas no povo como cone, mas
exige que seu fundamento emane do povo participante. Necessrio pois, que corresponda aos
reais anseios e expectativas populares, represente de modo acurado a expresso do povo em

3 Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: XV - autorizar referendo e convocar plebiscito;

4 Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos

Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos
Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
2 A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no
mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por
cento dos eleitores de cada um deles.
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todos os seus sentidos. At mesmo pelo fato de que uma Constituio no se mantm apenas
com o povo como povo ativo, tampouco sendo apenas expresso dos fatores reais de poder
(Lassale) mas sim quando h um mnimo de correspondncia entre seu texto e a vontade de
constituio, ou seja, Segundo Hesse, a vontade humana de concretiz-la e de conced-la
fora normativa.5

6.1 Questo indgena

Importante ainda abordar a questo do "povo como destinatrio das prestaes

civilizatrias e sua composio. Esse deve ser composto por toda a populao que habita o
territrio, e consequentemente, toda e qualquer forma de excluso de parcelas (mnimas que
sejam) no satisfazem a democracia real. E assim, tanto no sentido positivo quanto negativo,
o Estado deve garantir a igualdade material entre a populao, a fim de que haja igualdade
real entre todos e consequentemente a efetividade do Estado de democrtico de direito.

Destaca-se que povo no deve ser visto como algo homogneo ou que vise a
homogeneidade, mas sim, deve adquirir significao suficiente a garantir que seja
reconhecido como povo a multiplicidade de integrantes. Isto , trata-se de garantir que os
grupos minoritrios integrem efetivamente o povo e tenham seus direitos reconhecidos, de tal
maneira que se atinja a igualdade material. Inclusive garantia essencial democracia real.

Tal multiplicidade pode ser identificada/reforada pelo seguinte trecho do relatrio do

Min. Luis Roberto Barroso no Embargo de Declarao na Petio 3.388/Roraima (que versa
sobre a demarcao de terras indgenas) :

"7. AS TERRAS INDGENAS COMO CATEGORIA JURDICA

DISTINTA DE TERRITRIOS INDGENAS. O DESABONO
CONSTITUCIONAL AOS VOCBULOS POVO, PAS,
TERRITRIO, PTRIA OU NAO INDGENA. Somente o
territrio enquanto categoria jurdico-poltica que se pe como o
preciso mbito espacial de incidncia de uma dada Ordem Jurdica
soberana, ou autnoma. O substantivo terras termo que assume

5 Konrad Hesse e Friedrich Mller, ambos so concretistas e seguem o caminho do novo paradigma do direito no que
compete estrutura da norma e da metdica. Acreditam portanto na necessidade de complementariedade entre o direito e a
realidade, na concretizao do direito. A ttulo de meno, cabe dizer que Muller trabalhou como assistente de Hesse na
Universidade Albert-Ludwigs.
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compostura nitidamente scio- cultural, e no poltica. A Constituio

teve o cuidado de no falar em territrios indgenas, mas, to-s, em
terras indgenas. A traduzir que os grupos, organizaes, populaes
ou comunidades indgenas no constituem pessoa federada. No
formam circunscrio ou instncia espacial que se orne de dimenso
poltica. Da no se reconhecer a qualquer das organizaes sociais
indgenas, ao conjunto delas, ou sua base peculiarmente
antropolgica a dimenso de instncia transnacional. Pelo que
nenhuma das comunidades indgenas brasileiras detm estatura
normativa para comparecer perante a Ordem Jurdica
Internacional como Nao, Pas, Ptria, territrio nacional ou
povo independente. Sendo de fcil percepo que todas as vezes
em que a Constituio de 1988 tratou de nacionalidade e dos
demais vocbulos aspeados (Pas, Ptria, territrio nacional e
povo) foi para se referir ao Brasil por inteiro. (grifo nosso) [5]

Nele, portanto, vemos que nossa Constituio Federal ainda que utilize vocbulos que podem
adquirir conotao que confira carter independente determinada categoria popular, no o
faz, visto utiliz-los sempre de maneira integralista.

6.2 A dificuldade contra-majoritria enfrentada pelos Tribunais

Insta salientar um dos papis do Supremo Tribunal Federal Brasileiro, qual seja o de
contra-majoritrio, o qual visa a garantia da pluralidade do povo e a manuteno de sua
multiplicidade. A ttulo exemplificativo, pode-se destacar a ADPF 132 (Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental 132 RJ- que teve por objeto o reconhecimento da
unio homoafetiva) na qual o STF age de maneira a efetivar os direitos das minorias face ao
potencial esmagador da maioria. Nessa ADPF reconhecido tal potencial e essencial
reproduzir citao, feita pelo Min. Gilmar Mendes, a outro filsofo alemo, Robert Alexy:

O princpio fundamental: 'Todo poder estatal origina-se do povo'

exige compreender no s o parlamento, mas tambm o tribunal
constitucional como representao do povo. A representao ocorre,
decerto, de modo diferente. O parlamento representa o cidado
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politicamente, o tribunal argumentativamente. Com isso, deve ser dito

que a representao do povo pelo tribunal constitucional tem um
carter mais idealstico do que aquela pelo parlamento. A vida
cotidiana do funcionamento parlamentar oculta o perigo de que
maiorias se imponham desconsideradamente, emoes determinem o
acontecimento, dinheiro e relaes de poder dominem e simplesmente
sejam cometidas faltas graves. Um tribunal constitucional que se
dirige contra tal no se dirige contra o povo seno, em nome do
povo, contra seus representantes polticos. Ele no s faz valer
negativamente que o processo poltico, segundo critrios jurdico-
humanos e jurdico-fundamentais, fracassou, mas tambm exige
positivamente que os cidados aprovem os argumentos do tribunal se
eles aceitarem um discurso jurdico-constitucional racional. A
representao argumentativa d certo quando o tribunal constitucional
aceito como instncia de reflexo do processo poltico. Isso o caso,
quando os argumentos do tribunal encontram eco na coletividade e
nas instituies polticas, conduzem a reflexes e discusses que
resultam em convencimentos examinados. Se um processo de reflexo
entre coletividade, legislador e tribunal constitucional se estabiliza
duradouramente, pode ser falado de uma institucionalizao que deu
certo dos direitos do homem no estado constitucional democrtico.
Direitos fundamentais e democracia esto reconciliados. (ALEXY,
Robert. Direitos fundamentais no Estado constitucional democrtico.
Para a relao entre direitos do homem, direitos fundamentais,
democracia e jurisdio constitucional. Trad. Lus Afonso Heck. In:
Revista Direito Administrativo, Rio de Janeiro, 217: 55-66, jul./set.
1999.) (grifo nosso) [6]

Portanto, conclui-se que no basta que esteja caracterizada uma democracia

quantitativa e abstrata, mas sim em termos qualitativos h de se assegurar a democracia real,
ora mencionada, proporcionando a defesa dos direitos da minoria, para qui se tornar
maioria. Assim, nas atuais democracias constitucionais, o povo no se reduz ao princpio
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majoritrio, mas envolve tambm as parcelas minoritrias da populao que precisam ter seus
direitos garantidos por uma instituio especfica, as cortes constitucionais.

Cabe ainda dizer que esse potencial esmagador da maioria tambm reconhecido e
trazido por Fbio Konder Comparato em excepcional prefcio obra de Mller que cabe aqui
transcrever um breve trecho: "Sabemos que a maioria do povo capaz de esmagar
democraticamente a minoria, em nome do interesse nacional. Ou - o que cem vezes pior -
que a minoria, detentora do poder de controle social, pode se utilizar periodicamente do voto
majoritrio popular, para legitimar todas as excluses sociais, em nome da democracia. () .
[3]

6.3 Indagaes sobre a formao da opinio publica e da vontade poltica do povo

Sabe-se inclusive que, alm da capacidade da maioria se sobrepor minoria, h outro

vis atravs do qual uma minoria pode exercer um controle, no sentido de manipulao,
objetivando dirigir a compreenso e vontades dos outros. O que se que dizer que uma
determinada minoria acaba por camuflar uma oligarquia em democracia, promovendo
excluses e buscando legitim-las como democrticas. E, mais uma vez vemos a construo
de um povo icnico, moldado com fins de legitimidade e excluso. Excluso esta que tem por
base os processos de marginalizao, que se do pela ausncia das prestaes positivas
exigidas e necessrias do Estado, e consequentemente favorecem a intencional pobreza
poltica (vale dizer que no apenas ela). Reduz-se, com isso, o povo participante, limitando-o
a mero status de povo ativo (em sentido restrito representao quantitativa e direito ao voto)
e, por vezes, invocando-o como icnico.

Essa modelao, entre outros meios, encontra respaldo na mdia global, por exemplo,
na qualidade de grande meio de influencia e persuaso. Consequentemente, meio de
disseminao de estratgias de distrao, gradualidade, apresentao de problemas como mal
menor e camuflagem e distores de fatos. [Chomsky]. o que vemos no debate sobre a
reduo da maioridade penal, bem como nas pocas de eleies a difuso de certas notcias e
posteriores retrataes. Ou, mais recentemente o slogan apesar da crise adotado
regularmente como prefixo de muitas notcias que envolvam a dualidade: avano econmico
x recesso. [7] [8]
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6.4 Povo como legitimador de decises

Porm, afastando-nos da minoria repressora e retornando s minorias reprimidas.

Refora-se a ideia de que essas minorias devem ser defendidas, ainda que em prejuzo da
vontade majoritria. Tal ao se justifica no regime democrtico, ao passo que este o regime
popular, e povo, como j entendido, corresponde (deve corresponder) integralidade
populacional, abrangendo todas as diferenas possveis, e com isso a garantindo a
multiplicidade popular. Portanto, ao ir contra a vontade majoritria no se est indo contra o
regime democrtico, pelo contrrio, se est garantindo a amplitude do povo participante, bem
como, se est tendo por base, o povo como destinatrio de prestaes civilizatrias do Estado.

Poder-se- perceber que o povo legitimante de determinada deciso pode ser tanto
representado pela maioria quanto pela minoria. O que se quer dizer que, por exemplo, na
defesa das minorias o STF exerce seu papel contra-majoritrio e se legitima pela minoria,
nesta qualidade, como necessria democracia real. Enquanto, por vezes, encontramos o
povo legitimante na vontade da maioria, inclusive hbil suficiente para derrubar precedentes e
declarar constitucionalidade de leis (tal como ser comprovado em seguida com o voto do
Min. Luiz Fux na ADC 29/ADC 30/ADI 4578 - que versam tambm sobre a "Ficha Limpa /
LC 135/2010).

Ressalta-se ainda, o Recurso Extraordinrio 633.703 ( (In)Aplicabilidade da Lei da

Ficha Limpa -LC 135/2010- s eleies de 2010 e o principio da anterioridade eleitoral - art.
16 CF/1988). Nele, dentre as argumentaes realizadas pelos Ministros merece destaque (em
virtude da pertinncia temtica) o voto do Min. Luiz Fux, ao posicionar-se desfavorvel
incidncia/aplicabilidade imediata da LC135/2010, essencialmente por, alm de representar
segurana jurdica, pauta-se no povo como "destinatrio de padres civlizatrios da cultura
constitucional democrtica voto pg 154. Nesse seguimento, merece meno o Min. Gilmar
Mendes, ao que pese sua citao ao constitucionalista italiano Zagrebelsky:

Para a democracia crtica, nada to insensato como a divinizao

do povo que se expressa pela mxima vox populi, vox dei , autntica
forma de idolatria poltica. Esta grosseira teologia poltica
democrtica corresponde aos conceitos triunfalistas e acrticos do
poder do povo que, como j vimos, no passam de adulaes
interesseiras.
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Na democracia crtica, a autoridade do povo no depende de suas

supostas qualidades sobre-humanas, como a onipotncia e a
infalibilidade.

Depende, ao contrrio, de fator exatamente oposto, a saber, do fato de

se assumir que todos os homens e o povo, em seu conjunto, so
necessariamente limitados e falveis.

Este ponto de vista parece conter uma contradio que necessrio

aclarar. Como possvel confiar na deciso de algum, como
atribuir-lhe autoridade quando no se lhe reconhecem mritos e
virtudes, e sim vcios e defeitos? A resposta est precisamente no
carter geral dos vcios e defeitos.

A democracia, em geral, e particularmente a democracia crtica,

baseia-se em um fator essencial: em que os mritos e defeitos de um
so tambm de todos. Se no valor poltico essa igualdade negada, j
no teramos democracia, quer dizer, um governo de todos para
todos; teramos, ao contrrio, alguma forma de autocracia, ou seja, o
governo de uma parte (os melhores) sobre a outra (os piores).

Portanto, se todos so iguais nos vcios e nas virtudes polticas, ou, o

que a mesma coisa, se no existe nenhum critrio geralmente
aceito, atravs do qual possam ser estabelecidas hierarquias de mrito
e demrito, no teremos outra possibilidade seno atribuir a
autoridade a todos, em seu conjunto. Portanto, para a democracia
crtica, a autoridade do povo no depende de suas virtudes, ao
contrrio, desprende-se necessrio estar de acordo com isso de
uma insupervel falta de algo melhor. (Zagrebelsky, Gustavo. La
crucifixin y la democracia , trad. espanhola, Ariel, 1996, p. 105
Ttulo original: II Crucifige! e la democracia , Giulio Einaudi,
Torino, 1995). [9]

E, por fim, traz-se o voto do Min. Luiz Fux na ADC 29/ADC 30/ADI 4578 - que
versam tambm sobre a "Ficha Limpa /LC 135/2010 - nele, o ministro rompe com a
incidncia do instituto da presuno de inocncia no mbito eleitoral e, restringe-o ao campo
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eleitoral. Com isso, destoa dos antecedentes do STF, sobre essa matria, justificando-se
atravs de instituto comum a Common Law, qual seja o overruling, especificando a
necessidade de que a deciso corresponda aos novos anseios da sociedade, e assim atenda a
prpria razo e fundamento da Constituio. Ressalta portanto, que a "vontade de
constituio" (Konrad Hesse) [10] est intimamente ligada sua atualizao e manuteno
(poder da constituio). Bem como, menciona o constitucionalismo democrtico e a
legitimidade da Constituio que se assenta na realidade social e deve corresponder a esta.
Logo, o instituto constitucional deve ser analisado tendo por base essa nova realidade, a fim
de atender a suas demandas e anseios, o que reflete um controle popular. E, aqui se faz
essencial destacar e reproduzir um fragmento do voto, que sintetiza o que ora foi abordado:

"Em outras palavras, ou bem se realinha a interpretao da

presuno de inocncia, ao menos em termos de Direito Eleitoral,
com o estado espiritual do povo brasileiro, ou se desacredita a
Constituio. No atualizar a compreenso do indigitado princpio,
data maxima venia, desrespeitar a sua prpria construo histrica,
expondo-o ao vilipndio dos crticos de pouca memria." [11] (grifo
nosso)

Logo, o povo analisado como maioria, neste caso, utilizado como legitimador da
deciso do Ministro, bem como, serve de base derrubada de precedente, afastando a
incidncia da presuno de inocncia ao mbito eleitoral.

Concluses

Portanto, percebe-se a reiterada utilizao, no s pelos magistrados, mas tambm

pelos representares polticos e outros fatores de controle (como a mdia global), dos prismas
trazidos por Mller sobre o termo povo. Bem como, a sua eficincia prtica no olhar crtico
sobre as decises judiciais e aes estatais. E, claro, indo mais alm, percebe-se a busca pela
efetividade de uma democracia real, atravs da garantia dos direitos fundamentais, das
prestaes positivas e negativas por parte do Estado, quando necessrias e na heterogeneidade
popular. Enfatiza-se ainda a questo da necessidade de viabilizao prtica dos institutos
atravs dos quais o povo possa exercer "diretamente" sua atuao e, com isso, entreguemos
novamente a soberania popular nas mos dos seus legtimos detentores, descentralizando seu
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controle pela elite poltica. Ento, Mller, ao analisar o cenrio das constituies
contemporneas, dentre elas a brasileira, fornece-nos subsdios suficientes para indagar a
veracidade do emprego do conceito de povo e para perceber os diversos modos em que ele
utilizado e quais seus objetivos.

Acompanhamos o autor nas propostas de modificao no exerccio desses mecanismos

de atuao, como o plebiscito, referendo e a iniciativa popular, quais sejam: 1. em caso de
emenda, o Congresso Nacional convocar o povo a um plebiscito ou referendo; 2. havendo
proposta de iniciativa popular a Cmara seria obrigada, constitucionalmente, a analisar a
proposta dentro de certo prazo e, 3. em caso de recusa, deveria convocar um plebiscito ou
referendo a fim de consultar sobre tal rejeio. E, acrescentamos a necessidade de viabilizar/
fornecer subsdios para que o povo haja de maneira consciente, afastando pois formas de
manipulao e controle por certas minorias e majorando o povo participante.

Referncias Bibliogrficas

1 - MLLER, F. QUEM O POVO ? a questo fundamental da democracia.

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2 - HARDY-VALLE, B. QUE UM CONCEITO?. So Paulo: Parbola, 2013. 127p.

3 - MLLER, F. O NOVO PARADIGMA DO DIREITO Introduo teoria e metdica

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6 - ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 132 <http://

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8 - CHOMSKY, N. AS 10 ESTRATGIAS DE MANIPULAO MEDITICA <https://

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