Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Jurisprudencia anotada
JA 2003-II-536
MINISTERIO PBLICO
Recalca que no pide, desde ningn punto de vista, que este tribunal se
inmiscuya en la esfera de competencias atribuidas a otros poderes por
la Constitucin y las leyes y, sin dejar de reconocer que en cuestiones
de mrito las tareas de seleccin por parte de rganos especialmente
creados al efecto son en principio irrevisables, advierte que en este
caso, al no fundar adecuadamente el Consejo de la Magistratura su
decisin y transformarla en un mero acto de voluntad y no de opinin,
"ha impedido a V.E. ejercer esa competencia que an en forma limitada
y excepcional existe" (sic, fs. 28 vta.).
Adems, afirma que uno de los postulantes incluido en las ternas "no
cumplira" con el requisito constitucional de la antigedad en la
matrcula, circunstancia que pretende acreditar con una certificacin
expedida por el Colegio de Abogados de Mar del Plata y que, segn su
opinin, tambin es causal de nulidad de los actos que establecieron
las aludidas ternas.
En el caso particular de los actos por los que se emitieron las ternas
que motivaron la promocin de este juicio por reputarlas el accionante
decisiones carentes de fundamentacin, en el acta respectiva (168 del
27/11/2000) se dej constancia de que, previa lectura de las respuestas
a los informes solicitados a los "Consultivos Departamentales, Instituto
de Previsin Social, Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos
Aires, Registro de la Propiedad, Polica Bonaerense, Secretara
General de la Suprema Corte", y luego de odo el procurador general
del mencionado tribunal, se llev a cabo una votacin de cuyo
resultado surgi que una mayora superior a los dos tercios decidi
incluir al Dr. Osvaldo L. Cruz en las ternas correspondientes a los
cargos de agente fiscal y adjunto de agente fiscal y al Dr. Marcelo E.
Zarlenga slo en la terna destinada a cubrir el cargo de adjunto de
agente fiscal.
El Dr. Zarlenga afirma que el Dr. Cruz "no cumplira con el requisito de
la antigedad de tres aos de ... (art. 178 Ver Texto Const. Bs. As.)" (fs.
20 vta.). Sostiene que de acuerdo con las reglamentaciones dictadas
por el Consejo de la Magistratura, dicho recaudo se acredita mediante
la "prctica de la profesin certificada por el correspondiente Colegio de
Abogados Departamental... o bien mediante la acreditacin de la
cobertura de un cargo en el Poder Judicial para el que se requiera ttulo
de abogado" (fs. 21). En prueba de su aserto acompaa una
certificacin expedida por el Colegio de Abogados de Mar del Plata de
la que surgira el incumplimiento por parte del Dr. Cruz del requisito en
cuestin, circunstancia que -dice- fue puesta en conocimiento del
Consejo.
Por su parte, del legajo del Dr. Osvaldo L. Cruz que se encuentra
agregado por cuerda surge, mediante certificacin expedida por el
Colegio de Abogados del Departamento Judicial de Mar del Plata
obrante a fs. 31, que se matricul en esa entidad el da 29/8/1996.
Tambin se desprende de all que su postulacin fue recibida en el
Consejo de la Magistratura el da 1/9/1999, justamente a los tres aos
de haberse matriculado (ver legajo citado, fs. 105).
De modo tal que la afirmacin del accionante en este punto, sin duda
motivada por los trminos en los que se redact el certificado que el
Colegio de Abogados de Mar del Plata le entreg -agregado a fs. 11/12
de este expte.-, no es exacta e importa una tergiversacin de la
reglamentacin vigente, que en modo alguno -como se desprende de lo
que seal antes- considera a la "prctica" en cuestin como "ejercicio
activo o desarrollo de cargo judicial o administrativo para el que se
requiera ttulo de abogado", como reza el certificado de fs. 11 que,
destaco, corresponde a una sesin llevada a cabo en aquel Colegio
varios meses despus de que este tribunal dictara sentencia en el
recordado caso "Maida" Ver Texto .
Las costas sern soportadas por el actor (art. 25 ley 7166 Ver Texto).
Sealaba por su parte Fiorini que "la vieja divisin que distingua la
actividad administrativa en reglada y discrecional, segn dos formas de
actuar distintas de la Administracin, cual si fueran dos sectores
autnomos y opuestos, no puede tener en la actualidad ninguna
vigencia" ("Qu es el contencioso?", 1965, Ed. Abeledo-Perrot, p. 33).
Y bien, la motivacin (arts. 1 Ver Texto Const. Bs. As.; 108 decreto ley
7647/1970 Ver Texto), as como las formas esenciales (vgr., la
publicidad, las mayoras debidas), la competencia, el fin pblico y el
contenido ajustado al ordenamiento son requisitos del acto
administrativo (art. 103 decreto ley 7647/1970 Ver Texto) de cuyo
cumplimiento depende su juridicidad y cuya verificacin, por ende, es
plenamente realizable en el marco de un proceso judicial (2).
Estimo, por tanto, que el presente caso puede hallar solucin jurdica
apropiada, sin exhibir una abierta incompatibilidad con el criterio al que
arribara el tribunal en los citados precedentes. Pues, en efecto, no se
propicia aqu avanzar sobre el terreno de lo legtimamente confiado por
la Constitucin al Consejo de la Magistratura, ni reemplazarlo en su
tarea de seleccin. Tampoco se propone ordenarle al cuerpo
seleccionador la inclusin del actor en la terna correspondiente al
concurso de marras. Simplemente se verifica la juridicidad del obrar del
citado rgano, entre cuyos requisitos elementales luce evidente e
ineludible la motivacin de sus decisiones.
III. Por ello, tal como lo argumenta el voto al cual adhiero, propicio
hacer lugar parcialmente a la accin de amparo interpuesta, dejndose
sin efecto la aprobacin de la terna para el cargo de agente fiscal del
Departamento Judicial de Mar del Plata, decidida en la reunin del
Consejo de la Magistratura, formalizada mediante el acta 168/2000, as
como el decreto 2829/2001 , por el que se design a otro aspirante
-competidor- a ocupar el cargo de agente fiscal del Departamento
Judicial de Mar del Plata.
NOTAS:
SUMARIO:
I. INTRODUCCIN
II. EL PRINCIPIO
a) Por qu el control?
V. CONCLUSIN
NOTAS:
(7) Art. 13 acpite c ley 23927 (LA 1991-A-98), C. Nac. Cont. Adm.
Fed., sala 4, del 27/3/2002, "Mattera Marta del R. v. Consejo de la
Magistratura Nacional - resolucin 399/2001 s/amparo" Ver Texto (JA
2002-II-68).
(8) C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, del 6/8/2002, "Alemany, Jorge F.
v. Consejo de la Magistratura de la Nacin s/amparo". El art. 13 inc. c
ley 24937 Ver Texto (LA 1998-A-94) dispone que: "El plenario podr
revisar de oficio las calificaciones de los exmenes escritos y de los
antecedentes. Tomar conocimiento directo de los postulantes, en
audiencia pblica, para evaluar la idoneidad, aptitud funcional y
vocacin democrtica de los mismos. Toda modificacin a las
resoluciones de la Comisin deber ser suficientemente fundada y
publicada". El art. 47 del Reglamento de Concursos Pblicos de
Antecedentes y Oposicin para la Designacin de Magistrados
establece que: "Con sustento en el dictamen de la comisin, los
resultados de la audiencia pblica y, en su caso, las impugnaciones, el
plenario aprobar el concurso y remitir al Poder Ejecutivo la terna
vinculante de candidatos al cargo concursado en orden alfabtico,
acompandose los antecedentes respectivos. La propuesta de la
comisin no ser vinculante pero, para apartarse de ella o para
declarar desierto el concurso, la resolucin del plenario deber
fundarse en la manifiesta arbitrariedad del jurado en la calificacin de la
evaluacin de antecedentes y de la prueba de oposicin de los
postulantes, o en los resultados de la audiencia a la que se refiere el
prrafo anterior, sin que resulten suficientes las meras discrepancias en
cuestiones opinables o respecto de aquellos temas sujetos a las
facultades valorativas del jurado o de la comisin".
(9) Sup. Corte Bs. As., 3/5/2000, "Maida Ver Texto , Juan A. s/amparo".
(10) Sup. Corte Bs. As., 28/9/1999, "Guiridi, Mnica v. Provincia de
Buenos Aires (Consejo de la Magistratura) s/demanda
contenciosoadministrativa".
(14) C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala de feria, 2/8/2002, "Gusmn, Alfredo
S. v. Consejo de la Magistratura de la Nacin s/amparo".
(15) Consagradas en los arts. 18 Ver Texto, 116 Ver Texto y conc. CN.
(LA 1995-A-26), as como en los arts. XVIII de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (LA 1994-B-1607), 8
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (LA 1994-B-1611) y
8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (LA
1994-B-1615), que tienen jerarqua constitucional (art. 75 Ver Texto inc.
22 CN.); C. Nac. Civ. y Com. Fed., "Alemany", cit.
(16) Sup. Corte Bs. As., "Riusech", cit. Sobre este tema remito a mi
trabajo sobre el juicio poltico y los jurados de enjuiciamiento de
magistrados y funcionarios en "Funcin poltica de la Corte Suprema.
Obra en homenaje a Julio Oyhanarte", coordinadores: Alfonso Santiago
(h) y Fernando lvarez, 2000, Editorial baco.
(17) Tal como el penltimo prrafo del acpite c del art. 13 ley 24937
Ver Texto
(19) C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, del 6/8/2002, "Alemany", cit.; la
Cmara consider tambin que la norma de la "irrecurribilidad" prevista
en el art. 13 Ver Texto de la ley antes citada no impide ocurrir a la va
del amparo. Los mismos razonamientos se han expresado en otros
pronunciamientos judiciales, respecto de la decisin en la que el CM.
conforma una terna o una lista complementaria: C. Nac. Cont. Adm.
Fed., "Mattera" Ver Texto , cit. y C. Nac. Civ. y Com. Fed., "Gusmn",
cit.